國際民商事訴訟與仲裁完整

1、2第一節(jié)國際民事訴訟法一、國際民事訴訟當(dāng)事人的民事訴訟地位（一）超國民待遇（二）國民待遇原則（三）有條件的國民待遇原則問：1、為何各國均強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人需委托法院地國律師以律師身份參與訴訟？ 2、根據(jù)中國法規(guī)定，外國人委托中國律師的包括哪些特殊程序？ 3二、 國際民事案件的訴訟管轄權(quán)（一）屬地管轄權(quán)（二）屬人管轄權(quán)（三）協(xié)議管轄權(quán)（四）專屬管轄權(quán)（五）默示管轄（六）平行管轄權(quán)（七）不方便管轄（八）美國長臂管轄權(quán)（九）中國集中管轄權(quán)4美國長臂管轄權(quán)具體案例美國長臂管轄權(quán)具體案例國際鞋業(yè)公司案國際鞋業(yè)公司案國際鞋業(yè)公司成立于特拉華州，其主要營業(yè)地在密蘇里州。國際鞋業(yè)公司在華盛頓州雇用了十幾名華盛頓州的居

2、民為本公司的推銷員，該公司在華盛頓州沒有辦公室，除了讓這些推銷員在華盛頓州為其征集定單外，公司在華盛頓州也沒有其他商業(yè)活動(dòng)。推銷員沒有被授權(quán)簽訂合同，推銷員須將所有的定單交給公司總部批準(zhǔn)。公司每年付給華盛頓州推銷員的傭金總數(shù)為31000美元。華盛頓州政府對(duì)其提起訴訟，要求該公司向該州繳納失業(yè)救濟(jì)金。國際鞋業(yè)公司在一審敗訴后向聯(lián)邦最高法院提起上訴，認(rèn)為華盛頓州法院對(duì)其不具有管轄權(quán)。聯(lián)邦最高法院認(rèn)為“雖然國際鞋業(yè)公司不是在華盛頓州成立，其主要營業(yè)地也不在華盛頓州，但由于涉及本案的繳納義務(wù)直接產(chǎn)生于被告在華盛頓州的活動(dòng)，因此，華盛頓州法院對(duì)該鞋業(yè)公司行使管轄權(quán)符合憲法規(guī)定”。美國長臂管轄權(quán)要求法院的

3、管轄權(quán)，需符合“最低限度聯(lián)系”的要求，如被告在某地交付財(cái)產(chǎn)、成立公司、觀光旅行等，若被告無此類行為，也就意味著被告與該州無“最低限度聯(lián)系”。5最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定第一條第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：（一）國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；（二）省會(huì)、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級(jí)人民法院；（三）經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級(jí)人民法院；（四）最高人民法院指定的其他中級(jí)人民法院；（五）高級(jí)人民法院。上述中級(jí)人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級(jí)人民法院確定。第二條對(duì)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院所作

4、的第一審判決、裁定不服的，其第二審由所在地中級(jí)人民法院管轄。第三條本規(guī)定適用于下列案件：（一）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（一）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（二）信用證糾紛案件；（二）信用證糾紛案件；（三）申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（三）申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（四）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；（四）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；（五）申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件（五）申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。第四條發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地第四條發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件

5、，涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，不適用本規(guī)定。產(chǎn)案件和涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，不適用本規(guī)定。第五條涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄，參照本規(guī)定處理。第六條高級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)涉外民商事案件的管轄實(shí)施監(jiān)督，凡越權(quán)受理涉外民商事案件的，應(yīng)當(dāng)通知或者裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。6三、送達(dá)、取證、保全和訴訟時(shí)效（一）送達(dá) 我國采用“內(nèi)松外緊”原則：對(duì)內(nèi)允許：郵寄、傳真、電子郵件、手機(jī)短信等送達(dá)方式對(duì)外相對(duì)否認(rèn)：上述送達(dá)方式（二）取證美國承認(rèn)：當(dāng)事人、代理人和特派員取證中國原則上否認(rèn)：上述取證方式，即需獲得批準(zhǔn)（三）訴訟保全（四）訴訟時(shí)效中國2010年涉外適用法第條規(guī)

6、定：訴訟時(shí)效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律 7四、外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行（一）原判決國法院有合格的管轄權(quán)（二）訴訟程序有必要的公正性（三）原判決是確定的判決（四）原判決是合法的判決（五）原判決不與其他法院判決相抵觸（六）原判決國法院適用了適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法（七）有關(guān)國家之間存在互惠關(guān)系（八）原判決不違反內(nèi)國的公共秩序8五、國際司法協(xié)助國際司法協(xié)助司法機(jī)關(guān)跨國界幫忙主要指各國法院之間的協(xié)助一國法院另一國法院（或其他機(jī)構(gòu)）送達(dá)文書（或其他機(jī)構(gòu)）傳訊證人提取證據(jù)承認(rèn)與執(zhí)行判裁決注：國際司法協(xié)助中“民事”的界定問題英美法系國家：將行政法放在民事范疇，除了刑事案件以外，其他多歸入民商事范疇大陸法系國家

7、：行政法與民法是公私法分開的9 2008年年4月月1日起施行的日起施行的中華人民共和國民事訴訟法中華人民共和國民事訴訟法關(guān)于國關(guān)于國際司法協(xié)助的重要法律條文：際司法協(xié)助的重要法律條文： 第二百六十一條第二百六十一條請(qǐng)求和提供司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進(jìn)行；沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進(jìn)行。 外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達(dá)文書和調(diào)查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強(qiáng)制措施。 除前款規(guī)定的情況外，未經(jīng)中華人民共和國主管機(jī)關(guān)準(zhǔn)許，任何外國機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達(dá)文書、調(diào)查取證。 第二百六十二條第二百六十二條外國

8、法院請(qǐng)求人民法院提供司法協(xié)助的請(qǐng)求書及其所附文件，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。 第二百六十三條第二百六十三條人民法院提供司法協(xié)助，依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進(jìn)行。外國法院請(qǐng)求采用特殊方式的，也可以按照其請(qǐng)求的特殊方式進(jìn)行，但請(qǐng)求采用的特殊方式不得違反中華人民共和國法律。（司法考試已經(jīng)考過） 10第二節(jié)國際商事仲裁一、國際商事仲裁的概念（一）仲裁的概念甲乙將爭議提交第三方第三方的裁判權(quán)來源于雙方的私人協(xié)議或法律的授權(quán)（二）“國際商事”的三標(biāo)準(zhǔn) 1.實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)狹義 2.爭議性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)廣義11二、國際商事仲裁機(jī)構(gòu)（一）臨時(shí)仲裁（二）機(jī)構(gòu)仲裁注：1958年紐約公約第條承認(rèn)：臨時(shí)

9、仲裁和機(jī)構(gòu)仲裁。1.根據(jù)我國仲裁法規(guī)定：在中國國內(nèi)完成的臨時(shí)仲裁，不能獲得中國法院的執(zhí)行2.根據(jù)我國加入紐約公約的規(guī)定：中國承認(rèn)與執(zhí)行在我國以外地區(qū)完成的臨時(shí)仲裁裁決12三、 仲裁協(xié)議（一）仲裁條款和仲裁協(xié)議書我國仲裁法第16條規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（一）請(qǐng)求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項(xiàng)；（三）選定的仲裁委員會(huì)（二）仲裁條款的獨(dú)立性.仲裁條款的效力獨(dú)立于合同.主合同自始無效或不存在與仲裁協(xié)議 的獨(dú)立性13四、國際商事仲裁中的法律適用 2006年最高人民法院年最高人民法院關(guān)于適用關(guān)于適用若干問題的若干問題的解釋解釋: 第十六條 對(duì)涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當(dāng)事人約定的法律當(dāng)事人約定

10、的法律；當(dāng)事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律法院地法律。 14五 、國際商事仲裁裁決的撤銷（一）分規(guī)制國內(nèi)仲裁全面監(jiān)督國際仲裁程序監(jiān)督（二）并規(guī)制國際與國內(nèi)仲裁均采用程序監(jiān)督注：目前，中國國內(nèi)仲裁也傾向采用程序監(jiān)督，撤銷國內(nèi)仲裁裁決多需主管的副院長簽字！撤銷國際仲裁裁決，層報(bào)上一級(jí)人民法院審查15六 、仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行2006年年 最高人民法院最高人民法院關(guān)于適用關(guān)于適用若干問題的解釋若干問題的解釋: 第二十九條 當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決案件，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院管轄中國加入中國加入1958年年紐約公約紐約公約的兩項(xiàng)保留的兩項(xiàng)保留:（一）商事保留（一）商事保留（二）互惠保留（二）互惠保留16思考題：1.法院對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的監(jiān)督應(yīng)是程序監(jiān)督還是全面監(jiān)督？2.論仲裁第三人制度。3.論美國法院的附設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。4.探析美國出租法官制度rent-a-judge 。5.討論：人