福建師范大學(xué)課程考試《商法概論》作業(yè)考核試題

1、一、簡(jiǎn)答題(每題10分,共50分1、簡(jiǎn)述普通合伙與有限合伙的區(qū)別。答:1.設(shè)立要求不同。一般來說,法律對(duì)有限合伙設(shè)立條件的要求嚴(yán)于對(duì)普通合伙設(shè)立條件的要求。對(duì)于普通合伙,只要有符合法律規(guī)定的合伙協(xié)議即可以成立。在有的國家,普遍合伙可以采取口頭或者其他非正式的方式設(shè)立,甚至可以依當(dāng)事人之間通常的行事方式來認(rèn)定。但對(duì)干有限合伙,則有嚴(yán)格要求。有限合伙的合伙人之間不但要有合伙協(xié)議,還必須有經(jīng)政府批準(zhǔn)的有限合伙證書(即有限合伙章程。有限責(zé)任合伙,法律一般要求其必須向政府有關(guān)部門提交專門注冊(cè)表。2.出資要求不同。一般情況下,普通合伙和有限責(zé)任合伙的合伙人,可以用勞務(wù)、信用出資。而有限合伙中的有限合伙人,

2、則不得以勞務(wù)和信用作為出資,只能以貨幣、實(shí)物等向合伙組織投資。3.經(jīng)營(yíng)方式不同。普通合伙和有限責(zé)任合伙的合伙人在合伙組織的經(jīng)營(yíng)管理方面具有同等地位,每個(gè)合伙人都有權(quán)對(duì)內(nèi)經(jīng)營(yíng)管理合伙事務(wù),對(duì)外代表合伙組織從事交易活動(dòng),都是合伙組織的代理人或代表人。而有限合伙,只是由其合伙人中的普通合伙人來經(jīng)營(yíng)管理。4.利潤(rùn)與虧損不同。合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān),按照合伙協(xié)議的約定辦理法。商合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外5.名稱不同。普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)有普通合伙。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)有有限合伙6.

3、合伙協(xié)議的內(nèi)容不同。合伙企業(yè)法規(guī)定的十項(xiàng)必要記載事項(xiàng)。在有限合伙企業(yè)協(xié)議中除普通合伙協(xié)議中的必要記載事項(xiàng)外,針對(duì)有限合伙還增加了新的內(nèi)容7.二者的相互轉(zhuǎn)換。普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè),作為普通合伙人期間,有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承但無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。2、簡(jiǎn)述商業(yè)登記制度的意義。答:商業(yè)登記制度是社會(huì)公共權(quán)力對(duì)營(yíng)利性主體的營(yíng)業(yè)活動(dòng)實(shí)施管理的基礎(chǔ),是商法對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行綜合特調(diào)整的必要環(huán)節(jié)。其作用為:1、實(shí)行商業(yè)登記是國家對(duì)商事主體的商事行為進(jìn)行各種法律調(diào)整的重要前提。2、商業(yè)登記是國家對(duì)商事主體進(jìn)行行政管理的重要手段。3、商業(yè)登記是商法維護(hù)商事主體的合法地位,保護(hù)第三

4、人法律|教育|網(wǎng)合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的重要手段。4、商業(yè)登記是保障商事主體依法進(jìn)行正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的必要形式。5、商業(yè)登記是維護(hù)第三人利益和社會(huì)公共利益的基礎(chǔ)。3、商業(yè)賬簿的作用有哪些?答:(一對(duì)商主體自身及其成員的作用,對(duì)于商主體自身而言,商事賬簿使其可以及時(shí)準(zhǔn)確地了解自身經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況,可以依此進(jìn)行盈余計(jì)算和利潤(rùn)分配,進(jìn)而判斷有關(guān)經(jīng)營(yíng)決策和方式是否合理、是否需要調(diào)整以及如何進(jìn)行調(diào)整。(二對(duì)第三人的作用,在交易過程中,相對(duì)人可以借助商事賬簿了解商主體的經(jīng)營(yíng)情況和資信情況,進(jìn)而決定是否交易以及如何進(jìn)行交易。(三對(duì)監(jiān)管者的作用政府的社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理部門可通過商事賬簿,進(jìn)行有關(guān)統(tǒng)計(jì),并作為政府有關(guān)決

5、策和宏觀調(diào)控的重要依據(jù)。作為稅收機(jī)關(guān),商事賬簿是其征稅的依據(jù),因?yàn)闊o論是利潤(rùn)還是營(yíng)業(yè)額,其確定依據(jù)均是商事賬簿。(四對(duì)訴訟的作用,在訴訟中,商事賬簿屬于重要的證據(jù)之一。4、簡(jiǎn)述商法的基本原則。答:(一依法自由行使權(quán)利原則(二商事主體意思自治原則(三尊重公共利益原則(四誠實(shí)信用原則(五合法原則(六公序良俗原則(七保障交易便捷原則(八維護(hù)交易安全原則(八維護(hù)交易安全原則5、簡(jiǎn)述商行為與民事行為的關(guān)系。答:民事行為:泛指民事主體以意思表示為基礎(chǔ)而實(shí)施的旨在或設(shè)立或變更或消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的活動(dòng)?；蛘?特指民事主體以意思表示為基礎(chǔ)而合法實(shí)施的旨在或設(shè)立或變更或消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的活動(dòng)。商事行為,又

6、稱商行為、經(jīng)濟(jì)行為、商業(yè)行為,與民事行為相區(qū)別而具有獨(dú)立的特征。是商主體所為的以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)性行為。二、論述題(20分論述我國公司法資本制度修改的意義和具體內(nèi)容。答:第一,降低了公司設(shè)立門檻:主要表現(xiàn)在(1注冊(cè)資本最低限額降至3萬元;(2注冊(cè)資本可分期投入,第一次注冊(cè)時(shí)可只投入20%;(3設(shè)立條件取消了“有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件?！钡囊?guī)定;(4允許設(shè)立一人有限公司和全資子公司;(5出資形式靈活,一切可用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)均可作為投資。第二,給公司以充分地自主權(quán):主要表現(xiàn)在(1公司可有更充分地余地選擇經(jīng)營(yíng)范圍的權(quán)力,只要法律、行政法規(guī)沒有禁止或特殊審批的都可經(jīng)營(yíng)

7、,沒有任何條件的限制。(2公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不只限制在登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi),不存在超越經(jīng)營(yíng)范圍的問題,如果超越登記的范圍,不屬于行為能力的問題,只能按照未辦理變更登記處罰。因此,“分公司不能超越公司的經(jīng)營(yíng)范圍”也就不能成立。(3公司制定章程的靈活性更大。只要不違反法律、行政法規(guī),均可在章程中自己約定,并具有法律效率。第三、國有獨(dú)資公司的概念發(fā)生重大變化:原來國有獨(dú)資公司是指:“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”。新公司法對(duì)國有獨(dú)資公司的規(guī)定:“是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司”。也就是說:過去授權(quán)

8、部門或授權(quán)機(jī)構(gòu)均可設(shè)立國有獨(dú)資公司,國有獨(dú)資公司未經(jīng)授權(quán)不得再設(shè)立獨(dú)資公司;現(xiàn)在只要是國資委一家出資的公司就是國有獨(dú)資公司,國有獨(dú)資公司可設(shè)立一人公司,該一人公司不叫國有獨(dú)資公司。第四,建立了法人否定制度、股東訴訟制度、獨(dú)立董事制度等。三、案例分析題(30分2007年2月,甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱北陵公司。公司章程規(guī)定:公司注冊(cè)資本500萬元;持股比例各20%;甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資,丙以私有房屋出資,丁以專利權(quán)出資,戊以設(shè)備出資,各折價(jià)100萬元;甲任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理,負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理;公司前五年若有利潤(rùn),甲得28%,其他四位股東各得18%,從第六年開始平均分

9、配利潤(rùn)。至2010年9月,丙的房屋仍未過戶登記到公司名下,但事實(shí)上一直由公司占有和使用。公司成立后一個(gè)月,丁提出急需資金,向公司借款100萬元,公司為此召開臨時(shí)股東會(huì)議,作出決議如下:同意借給丁100萬元,借期六個(gè)月,每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款,但每月均付給公司利息一萬元。千山公司總經(jīng)理王五系甲好友,千山公司向建設(shè)銀行借款1,000萬元,借期一年,王五請(qǐng)求北陵公司提供擔(dān)保。甲說:“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔(dān)保決定權(quán),超過了要上股東會(huì)才行?！蓖跷逭f:“你放心,我保證一年到期就歸還銀行,到時(shí)候與你公司無關(guān),只是按銀行要求做個(gè)手續(xù)?！奔椎K于情面,自己決定以公司名

10、義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔(dān)保函。戊不幸于2008年5月地震中遇難,其13歲的兒子幸存下來。北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元,以設(shè)備作為擔(dān)保,銀行同意,雙方簽訂了借款合同和抵押合同,但未辦理抵押登記。2010年5月,乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲,甲愿意受讓。2010年7月,當(dāng)?shù)匕l(fā)生洪水災(zāi)害,此時(shí)北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元,但尚欠萬水公司債務(wù)150萬元一直未還。北陵公司決定向當(dāng)?shù)氐囊患掖壬茩C(jī)構(gòu)捐款100萬元,與其簽訂了捐贈(zèng)合同,但尚未交付。試分析:1、北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤(rùn)分配的內(nèi)容是否有效?為什么?答:有效。公司法允許有限公司章程對(duì)利潤(rùn)作出不按出資比例的分配方法。2、丙

11、作為出資的房屋未過戶到公司名下,對(duì)公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果?在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下,丙是否需要承擔(dān)違約責(zé)任?答:不影響公司的有效設(shè)立。丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。3、丁向公司借款100萬元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊(cè)資金?為什么?答:不構(gòu)成。經(jīng)過股東會(huì)決議,簽訂了借款合同,形成丁對(duì)公司的債務(wù)。4、北陵公司于2010年8月請(qǐng)求丁歸還借款,其請(qǐng)求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時(shí)效?為什么?答:未超過。因?yàn)槎∽鳛閭鶆?wù)人一直在履行債務(wù)。5、北陵公司是否有權(quán)請(qǐng)求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無效?為什么?答:無權(quán)。因保證合同是甲與銀行之間的合同。6、戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東?為什么?答:能夠。因?yàn)楣痉ú⑽匆蠊蓶|為完全行為能力人。7、如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款,銀行能否行使抵押權(quán)?為什么?答:能夠。設(shè)備抵押可以不辦理登記。8、乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時(shí),其他股東是否享