論有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益的法律保護(hù)

1、論有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益的法律保護(hù) 【內(nèi)容摘要】中小股東是有限責(zé)任公司股東權(quán)益糾紛中權(quán)益受損情況相對(duì)嚴(yán)重的一方，保護(hù)中小股東權(quán)益應(yīng)增強(qiáng)股東對(duì)公司章程重要性的認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)其法治觀念，使股東重視公司章程在保護(hù)其權(quán)益中起到的作用；在制定公司章程的過程中，應(yīng)當(dāng)遵循法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，同時(shí)，充分利用公司法的授權(quán)，增強(qiáng)公司章程的自治性，在章程中明確利于股東權(quán)益實(shí)質(zhì)平等實(shí)現(xiàn)的條文；為了增強(qiáng)章程的可操作性，在章程中應(yīng)明確違反公司章程行為的法律后果；保護(hù)中小股東權(quán)益， 不容忽視的還有平衡各主體之間的利益，調(diào)動(dòng)全體公司人員的積極性?！娟P(guān)鍵詞】 有限責(zé)任公司 中小股東 權(quán)益保障一、有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益保護(hù)的理

2、論基礎(chǔ)（一）有限責(zé)任公司中小股東有限責(zé)任公司是以公司法設(shè)立的，由符合法定人數(shù)股東組成，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)具有限定性，其原因在于，有限責(zé)任公司是基于股東之間的相互了解和信任建立起來的，公司的人數(shù)過多，將會(huì)影響公司股東之間的了解與合作，不利于公司的運(yùn)行與發(fā)展。 有限責(zé)任公司中小股東是指在有限公司中出資額在公司注冊(cè)資本中所占比例較小，無法參與公司事務(wù)之決策，或參與而不能有效地行使權(quán)利的股東。其往往具有所占比例小、參與公司管理的職位低或者不能參與管理，對(duì)公司事務(wù)知情遲延，以及對(duì)公司事務(wù)知情甚少的特點(diǎn)。（二）公司作為一種

3、經(jīng)濟(jì)組織以營(yíng)利作為終極目標(biāo)，此種目標(biāo)的制定和實(shí)施以公司股東參與公司事務(wù)之決策作為條件，公司股東以公司章程作為基礎(chǔ)而參與公司事務(wù)之決策的權(quán)利必須得到充分的實(shí)現(xiàn)?，F(xiàn)代公司法在承認(rèn)和確立大股東的法律地位的同時(shí)，應(yīng)該更加注重對(duì)中小股東的法律保護(hù)，賦予他們實(shí)體法和程序法上的權(quán)力。確認(rèn)公司大股東的地位和保護(hù)中小股東不受決議機(jī)關(guān)地位濫用之危害，是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，是公司法貫徹“少數(shù)服從多數(shù)”和“多數(shù)不得欺詐少數(shù)”這民主原則的重要表現(xiàn)，它們應(yīng)該彼此聯(lián)系，相互制衡，確保公司在平衡兩種利益主體的利益實(shí)現(xiàn)中得到發(fā)展。公司如果忽視中小股東的利益需要和權(quán)利的享有，則勢(shì)必使公司成為大股東實(shí)現(xiàn)自身利益的一種工具和手段，使

4、公司成為一種獨(dú)裁組織。大股東利用公司中飽私囊，最終必將損害公司的利益，從而背離設(shè)立公司的初衷、違背了公司利益最大化的終極目標(biāo)。制定公司法遵循的基本原則是股東平等，也叫做股權(quán)平等，這是指一切股東在資本面前人人平等，股東只能按照其繳納的出資額或持有的股權(quán)多少享有平等的權(quán)力，承擔(dān)平等的義務(wù)，即“一股一票”。任何繳納出資的股東都享有表決權(quán)，但出資額不用享有的表決權(quán)的價(jià)值就不同，多數(shù)資本意味著對(duì)表決的最終決定權(quán)，少數(shù)資本的股東只能享有參與表決的權(quán)利。資本多數(shù)決原則最終導(dǎo)致了權(quán)利的吞并。這些現(xiàn)象的出現(xiàn)，促使股東權(quán)利從形式平等向?qū)嵸|(zhì)平等發(fā)展。與股份有限公司不同，有限責(zé)任公司具有人合性和封閉性，股東彼此之間的

5、關(guān)系較為緊密，彼此之間更為了解，但有時(shí)正是由于人情關(guān)系，中小股東權(quán)益的保護(hù)變的更為艱難。有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益受到侵害主要表現(xiàn)在：中小股東不能參與公司經(jīng)營(yíng)管理，被排擠在權(quán)力中心之外；大股東唯利是圖，缺乏團(tuán)體意識(shí)；資本多數(shù)決原則被濫用，中小股東的表決權(quán)處于絕對(duì)劣勢(shì)；公司章程不能完全發(fā)揮其作用等。公司章程及有限責(zé)任公司中小股東概述在有限責(zé)任公司中，大股東與中小股東在許多方面都不同。一般意義上，大股東在公司中占有持股優(yōu)勢(shì)，而中小股東則在公司的持股比例較小，在公司決策時(shí)，其持股比例便無法滿足自身要求；現(xiàn)在有限責(zé)任公司決策時(shí)，大多采用資本多數(shù)決原則，由于大股東擁有多數(shù)股權(quán)，其便能夠較大程度的影響決策，

6、使決策向著自己希望的方向發(fā)展，達(dá)到其經(jīng)營(yíng)管理的目的，而中小股東由于持股比例較小，其表決權(quán)受到影響，在決策時(shí)，無法以表決權(quán)達(dá)到自身目的；在公司擔(dān)任職務(wù)方面，大股東有更多機(jī)會(huì)擔(dān)任公司領(lǐng)導(dǎo)，參與公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展，中小股東往往被排斥在公司經(jīng)營(yíng)范圍之外，導(dǎo)致其不了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況，利益很容易受到損害，這些都為中小股東權(quán)益保護(hù)提供了依據(jù)。二、我國(guó)有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益保障現(xiàn)狀大股東損害小股東利益現(xiàn)象普遍在資本多數(shù)決原則下，注定小股東在公司治理中只能是 “無所作為”。 小股東因其在公司治理中所處的弱勢(shì)地位，不僅要負(fù)擔(dān)管理層機(jī)會(huì)主義行為帶來的代理成本，還可能受到處于控制地位的大股東的侵害，實(shí)

7、際上面對(duì)著大股東和管理層的雙重?fù)p害。大股東利用其優(yōu)勢(shì)地位可能直接進(jìn)入管理層，通過支取過高薪水，裝修豪華辦公場(chǎng)所，備置豪華轎車等形式使自己受益，進(jìn)而間接損害小股東利益。即使大股東不參與公司管理，由于管理層是以大股東意志決定的，管理層也會(huì)極易作出有利于大股東的交易決策。三、中小股東權(quán)益保護(hù)的具體制度（一）累積投票制度累積投票制指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。累積投票制的目的就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱董事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在

8、的弊端。按這種投票制度，選舉董事時(shí)每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個(gè)，而是與待選董事的人數(shù)相同。股東在選舉董事時(shí)擁有的表決權(quán)總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。（二）表決權(quán)回避制度表決回避制度(又稱股東表決排除制度)是指當(dāng)某一股東與股東大會(huì)討論的議題有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東及其代理人均不得就某持有的股份行使表決權(quán)的制度。 該制度適用于任何股東，也可由任何股東主張。但在實(shí)際中往往只針對(duì)大股東，并在解決小股東與大股東的沖突時(shí)發(fā)揮顯著的作用。因?yàn)樵撝贫瓤梢栽谝欢ǔ潭壬鲜孪认刑貏e利害關(guān)系的大股東濫用表決權(quán)的可能性，從而保護(hù)小股東和公司的利益。與股東大會(huì)決議撤銷之訴、無效確認(rèn)之訴的救濟(jì)措施

9、相比，該制度具有明顯的預(yù)防性，股東投入也更經(jīng)濟(jì)。（三）異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)制度異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)是指對(duì)于提交股東大會(huì)表決的公司重大交易事項(xiàng)表示異議的股東，在該事項(xiàng)經(jīng)股東大會(huì)通過時(shí)有依法定程序要求公司以公平價(jià)格買回股票從而退出公司的權(quán)利。該制度最早源于美國(guó)俄亥俄州1851年的法律當(dāng)中，它的產(chǎn)生與公司表決機(jī)制的演變密切相關(guān)。在19世紀(jì)美國(guó)各州制定公司法或成文商法典之前，對(duì)公司發(fā)生重大變化的表決采用“全體一致性”原則。隨著公司數(shù)量增多和規(guī)模的膨脹，“全體一致性”原則大大阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。美國(guó)各州則創(chuàng)造了“資本多數(shù)決”原則取而代之。這樣，股東喪失了否決公司重大變化的權(quán)利，而作為交換和回報(bào)，他們獲

10、得了股份收買請(qǐng)求權(quán)。然而隨著“資本多數(shù)決”原則的普遍適用，少數(shù)股東不能阻止公司決策的通過已被人們視為理所當(dāng)然，該原則甚至成了大股東排擠壓迫小股東的手段。在此情況下，原本只是為了衡平同意股東與異議股東利益的股份收買請(qǐng)求權(quán)就演變成了專門保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利的有力工具。異議股東收買請(qǐng)求權(quán)制度在美國(guó)絕大多數(shù)州確立以后，逐步被英國(guó)、加拿大、意大利、德國(guó)、日本、韓國(guó)、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)以及歐盟等國(guó)家和地區(qū)國(guó)際性的組織所采納。實(shí)踐證明：股份收買請(qǐng)求權(quán)制度是一項(xiàng)保護(hù)少數(shù)股東權(quán)利極為有效的制度。（四）表決權(quán)代理制度股東表決權(quán)代理尤其是代理征集制度具有積極功效，因而在股東表決權(quán)代理人資格的規(guī)定上應(yīng)以充分發(fā)揮其積極功能為宗旨

11、。各國(guó)公司法在這一問題上有著寬嚴(yán)不同的規(guī)定。隨著現(xiàn)代公司制度和證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展，公司的規(guī)模越來越大，股權(quán)也越來越分散，公司的所有權(quán)與管理權(quán)日益分離，使人們?cè)僖膊荒芟褚郧耙粯涌梢杂写罅康臅r(shí)間去管理在某一方面的投資。隨著個(gè)人財(cái)富的不斷增長(zhǎng)和投資的多元化，人們的時(shí)間和精力越來越有限，股東對(duì)公司投資后往往只關(guān)注投資的回報(bào)，而沒有心思也沒有能力去參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，解決公司經(jīng)營(yíng)過程中的困難。表決權(quán)的代理行使正是在這樣的環(huán)境下不斷成長(zhǎng)起來。股權(quán)相對(duì)分散或高度分散，為股東表決權(quán)代理制度的產(chǎn)生提供了溫床。中國(guó)公司法僅在第108條認(rèn)可了股東表決權(quán)可通過代理行使，而未做出進(jìn)一步的規(guī)定。（五）股東知情權(quán)制度公司法

12、第三十四條設(shè)計(jì)了股東知情權(quán)保護(hù)機(jī)制，即股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。但是，該條第二款卻限制了股東的權(quán)利：“股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由”。（六）少數(shù)股東權(quán)制度（七）代表訴訟制度股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)公司的股東即以自己的名義起訴、所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。我國(guó)公司法第150條、第1

13、52條對(duì)代表訴訟制度進(jìn)行了規(guī)定，它賦予了公司股東為公司利益而以自己的名義直接向法院提起訴訟的權(quán)利。五、完善有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益保護(hù)的法律建議公司章程是公司成立時(shí)必備的法律文件，公司章程是股東在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上就設(shè)立公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的法律文件，是全體股東意志的體現(xiàn)。但公司章程的制定不僅僅是公司發(fā)起人之間簽訂一份協(xié)議，其更應(yīng)該是一個(gè)科學(xué)的活動(dòng)，在這個(gè)過程中需要有專業(yè)的人員參與，需要遵循特定的原則。一個(gè)完善的公司章程在制作時(shí)不僅要考慮公司運(yùn)作的高效、便利，還要堅(jiān)持有利于公司發(fā)展的原則，在選擇公司需要的經(jīng)營(yíng)體制時(shí)要考慮公司的實(shí)際需要。通過分析目前我國(guó)公司章程制定不足的原因，同時(shí)結(jié)合國(guó)外公司章程制

14、定的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，在完善我國(guó)公司章程制定方面，筆者提出如下建議：（一）增強(qiáng)對(duì)公司章程重要性的認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)法治觀念我國(guó)是在商品經(jīng)濟(jì)還不發(fā)達(dá)的基礎(chǔ)上發(fā)展公司制度的，由于長(zhǎng)期受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響，整個(gè)社會(huì)的章程意識(shí)比較淡漠，公司章程的規(guī)范性、真實(shí)性與權(quán)威性都較差。因此，增強(qiáng)公司章程意識(shí)對(duì)我國(guó)公司制度的發(fā)展具有十分重要的意義。我國(guó)的公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)公司章程的實(shí)質(zhì)性審查，嚴(yán)格規(guī)范公司章程的制定過程。同時(shí)公司登記管理部門和公司自身應(yīng)通過學(xué)習(xí)、培訓(xùn)、組織專門講座等多種方式加強(qiáng)對(duì)公司章程制度的宣傳，糾正以前人們對(duì)公司章程的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，增強(qiáng)人們的公司章程意識(shí)，樹立公司章程的權(quán)威。在宣傳的過程中要使人們認(rèn)識(shí)到

15、，公司章程不僅僅是一種約束機(jī)制，更重要的也是一種權(quán)益保障機(jī)制；公司章程既是公司正常運(yùn)作的保障，也是公司持續(xù)發(fā)展的保障；既是股東監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)的保障，也是中小股東，公司高級(jí)管理人員以及公司員工權(quán)利的重要保障。徹底改變“公司章程可有可無”、“公司章程只是約束手腳的幾張紙質(zhì)的東西”等公司章程無用論觀點(diǎn)。一種制度的完善不僅是法律完善的結(jié)果，同時(shí)也是制度理念以及文化積累和沉淀的結(jié)果。將公司的法律制度變成公司自覺的價(jià)值觀念和行動(dòng)準(zhǔn)則、道德理念和社會(huì)責(zé)任，對(duì)公司的長(zhǎng)久發(fā)展具有深遠(yuǎn)的意義。另一方面，公司自身還應(yīng)根據(jù)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化、公司經(jīng)營(yíng)狀況的發(fā)展以及公司法律法規(guī)的修改，適當(dāng)?shù)恼{(diào)整公司章程的內(nèi)容以適應(yīng)環(huán)境的要求

16、，使公司章程真正成為公司的憲章和公司自治的保障。公司章程是在股東合意的基礎(chǔ)上制定的，股東權(quán)的行使應(yīng)遵循章程的規(guī)定；公司章程也可以規(guī)定股東的救濟(jì)方式；在章程中通過對(duì)股東知情權(quán)、表決權(quán)、股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)等方面予以規(guī)定，更好的保護(hù)中小股東權(quán)益。（四）表決權(quán)代理、信托制度首先，制定公司章程必須遵循法律規(guī)定，按照法定的程序進(jìn)行，不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。公司章程既不同于設(shè)立公司協(xié)議，也不同于公司法律法規(guī)，因此，我們應(yīng)當(dāng)遵循不重復(fù)原則，避免公司章程條款混同公司法律法規(guī)。公司章程的內(nèi)容一般包括三個(gè)部分：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。其中，絕對(duì)必要記載事項(xiàng)如不記載則公司章程無效，相對(duì)必要記載

17、事項(xiàng)如不記載公司章程并不無效，任意記載事項(xiàng)雖然由公司根據(jù)自身的情況確定，但也必須要符合現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定。其次，制定公司章程也要從實(shí)際出發(fā)，要根據(jù)公司的具體情況實(shí)事求是的制定，尤其涉及公司章程的任意記載事項(xiàng)。因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)中每個(gè)公司股東的人數(shù)，公司的規(guī)模，公司的類型等都不一樣，而這些因素對(duì)公司的對(duì)外投資擔(dān)保，股東會(huì)會(huì)議表決方式，股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股東分配方式等公司的內(nèi)部事務(wù)以及內(nèi)部事務(wù)的管理都會(huì)有不同的要求。結(jié)合公司的實(shí)際情況，在涉及任意記載事項(xiàng)的各個(gè)方面，有符合自己公司的設(shè)計(jì)，在維護(hù)中小股東權(quán)益方面發(fā)揮章程應(yīng)有的作用。（三）充分利用公司法的授權(quán)，增強(qiáng)公司章程的自治性公司法從尊重股東意思自治的角度出發(fā)，授予

18、公司章程很大的自治權(quán)，許多公司重要事項(xiàng)，股東可通過章程自由約定。例如：在公司的經(jīng)營(yíng)宗旨和經(jīng)營(yíng)范圍章節(jié)中可以規(guī)定公司的理念、文化、精神等內(nèi)容；可以對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理法定以外的職權(quán)作出規(guī)定，也可以對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決作出規(guī)定；公司章程還可以具體設(shè)計(jì)公司機(jī)關(guān)行使職權(quán)的有關(guān)程序，對(duì)公司的重大事項(xiàng)和一般事項(xiàng)作出合理劃分，作出明晰、可操作的決策流程等等。另外，還可以建立完善的內(nèi)部矛盾化解機(jī)制，預(yù)防“公司僵局”等問題的出現(xiàn)。所謂“公司僵局”是指由于公司兩派股東擁有的股份相等或兩派董事的人數(shù)相同以及少數(shù)派股東保留有某種方式的否決權(quán)，雙方都無法有效地控制公司，從而使得公司的正常運(yùn)行長(zhǎng)時(shí)期

19、陷入停滯和癱瘓的一種狀態(tài)。公司僵局不僅影響公司正常的經(jīng)營(yíng)，而且還可能損害非控制公司的股東的合法利益。針對(duì)公司僵局的替代性救濟(jì)措施，包括強(qiáng)制股份收買，任命監(jiān)管人、任命臨時(shí)董事以及司法解散等雖然能有效的緩解公司僵局帶來的損害，但從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的角度來看，為了公司以及雙方的利益，成功的預(yù)防公司僵局才是最重要的。而合理的利用公司章程則能較好的處理這個(gè)問題。例如，公司章程可以設(shè)計(jì)避免出現(xiàn)公司僵局的機(jī)制，預(yù)先約定出現(xiàn)公司僵局時(shí)公司將采用什么措施等等，由此避免控制公司股東利用公司僵局損害其他股東利益，也減少公司因“不死不活”給大家?guī)淼穆闊┖蛽p失。充分利用公司法的授權(quán)，增強(qiáng)公司章程的自治性，預(yù)防公司僵局等問題，

20、維護(hù)中小股東權(quán)益。（四）明確違反公司章程行為的法律后果，增強(qiáng)公司章程的可操作性公司章程能否得到有效的執(zhí)行，關(guān)鍵在于違反公司章程的消極后果的規(guī)定。只有明確違反公司章程的法律后果，才能使公司章程發(fā)揮其應(yīng)有的作用。公司發(fā)起人在指定的公司章程上簽字后，公司章程就具有了法律效力。自此以后，違反公司章程就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但目前我國(guó)公司章程條款的邏輯結(jié)構(gòu)不完整，責(zé)任承擔(dān)問題模糊不清，使得公司章程在實(shí)踐中缺乏可操作性。因此筆者建議公司章程中應(yīng)增加違反公司章程責(zé)任的內(nèi)容，以增強(qiáng)公司章程的實(shí)際操作性。另外，我國(guó)公司法大多規(guī)定了行政責(zé)任和刑事責(zé)任，很少規(guī)定民事責(zé)任。對(duì)于公司、公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以

21、及其他的公司利益相關(guān)者的不作為行為,公司法沒有嚴(yán)格的補(bǔ)救措施,也沒能考慮到公司的現(xiàn)實(shí)情況。鑒于此,筆者認(rèn)為在明確各主體相應(yīng)責(zé)任的基礎(chǔ)上,應(yīng)強(qiáng)化違反公司章程的民事責(zé)任,切實(shí)保護(hù)公司及公司利益相關(guān)者的合法權(quán)益?，F(xiàn)實(shí)中工商行政管理部門的公司章程范本也應(yīng)作相應(yīng)的修改和補(bǔ)充。這一方面能在法理上完善公司章程條款的邏輯結(jié)構(gòu)，另一方面也能督促公司人員嚴(yán)格遵守公司章程的規(guī)定，正確行使公司章程規(guī)定的權(quán)利和積極履行公司章程規(guī)定的義務(wù)。只有在各方都嚴(yán)格按照章程行事的的情況下，中小股東的權(quán)益才能得到實(shí)質(zhì)的保護(hù)。（五）平衡各主體之間的利益，調(diào)動(dòng)全體公司人員的積極性公司章程對(duì)公司的良好運(yùn)行及發(fā)展有著十分重要的的意義，所以制

22、作公司章程需要得到足夠重視。公司章程的制定的過程中，在協(xié)調(diào)各個(gè)股東以及利益相關(guān)人之間的利益關(guān)系的基礎(chǔ)上，還應(yīng)該充分發(fā)揮每個(gè)股東的積極性，同時(shí)應(yīng)聽取一些法律、管理、財(cái)經(jīng)等專業(yè)人才的意見。沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)的不平衡將不利于公司的持續(xù)發(fā)展，只有權(quán)利和義務(wù)的合理分配才能更好的調(diào)動(dòng)所有人的積極性。公司章程在對(duì)股東、董事等利益相關(guān)人的權(quán)利義務(wù)作出明確、可操作性的規(guī)定同時(shí)，還要注意平衡他們之間權(quán)利條款和義務(wù)條款的比例，各個(gè)股東應(yīng)該依照公司章程公平、合理的享有權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。另一方面，由于我國(guó)公司法第十一條規(guī)定公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力，其中并沒有

23、涉及到公司職工，因此很多公司章程并沒有涉及公司職工與工會(huì)的內(nèi)容，但是公司章程是公司治理的最高準(zhǔn)則，公司治理不可避免要涉及到公司與職工，將公司章程的效力延及公司與職工，對(duì)公司的治理有十分重要的意義。同時(shí)，公司的發(fā)展與職工的利益密切相關(guān)，因此筆者建議在公司章程中對(duì)公司職工的招收、招聘、辭退、辭職、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)紀(jì)律等事宜以及建立工會(huì)組織和參加工會(huì)活動(dòng)做原則性的規(guī)定，將于利于公司良性發(fā)展。個(gè)主體之間的利益得到平衡，公司能夠良性發(fā)展，中小股東權(quán)益能夠得到更好地保護(hù)。六、結(jié)語(yǔ)公司章程在公司中處于一國(guó)憲法一般的地位。有限責(zé)任公司的公司章程在全體發(fā)起人共同協(xié)商的基礎(chǔ)上完成，完善公司章程，重視公司章程的

24、作用，細(xì)化公司法關(guān)于公司章程的規(guī)定，有利于維護(hù)有限責(zé)任公司中小股東的合法權(quán)益。由于有限責(zé)任公司的人合性、封閉性、規(guī)模小等特點(diǎn)，大股東往往掌握著公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，小股東的意見則一直不能得到表達(dá)與重視。小股東的知情權(quán)、股利分配權(quán)與表決權(quán)很容易遭到侵害。長(zhǎng)久下去，公司利益平衡遭到破壞，中小股東間的關(guān)系惡化，公司經(jīng)營(yíng)進(jìn)入困境。文章通過對(duì)有限責(zé)任公司章程的制定、我國(guó)有限責(zé)任公司章程實(shí)踐進(jìn)行論述，結(jié)合國(guó)外公司章程制作的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，探討了從完善公司章程角度維護(hù)有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益保護(hù)的一些對(duì)策，說明了維護(hù)中有限責(zé)任公小股東權(quán)益的意義。參考文獻(xiàn)：1沈貴明：公司法教程，北京，法律出版社，2006年版。2（韓）

25、李哲松：韓國(guó)公司法（吳日煥譯），北京，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年版。3胡果威：美國(guó)公司法，北京，法律出版社，2009年版。4周友蘇：新公司法論，北京，法律出版社，2006年版。5趙曾海、江濤：股東的權(quán)利，北京，法律出版社，2007年版。6趙旭東：新公司法律制度設(shè)計(jì)，北京，法律出版社，2006年版。7張民安：公司少數(shù)股東的法律保護(hù)，北京，法律出版社，2006年版。8曹富國(guó)：小股東保護(hù)與公司治理，北京，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2006年版。9施天濤：公司法論，北京，法律出版社，2006年版。10王保樹：投資者利益保護(hù)，北京，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2003年版。11薛兵、謝新竹：論對(duì)公司小股東權(quán)益的司

26、法保護(hù)，北京，法律出版社，2004年版。12張巧玲：淺析有限責(zé)任公司瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，法制博覽，2013（4）。13王善坤：淺析公司章程，法制博覽，2013（4）。14常 健：論公司章程的功能及其發(fā)展趨勢(shì)，法學(xué)家，2011（2）。15王愛軍：論公司章程的法律性質(zhì)，山東社會(huì)科學(xué)，2011（7）。16顧東偉：限制股東權(quán)利章程條款效力之探析，黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2008（4）。17賀靜婷：論中小股東權(quán)益保護(hù)的不足與完善，陜西青年職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2010（2）。18李雙、姜蔚：淺談公司章程對(duì)公司僵局的事前救濟(jì)功能，政法論叢，2007（1）。19郭奕：論公司章自治的界限，浙江社會(huì)科學(xué)，200

27、8（4）。20李裕琢：公司章程自治邊界的確定，哈爾濱商業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2011（1）。21Institutional change in the corporation: the new social charter ,Lan Wilson ,Horizon,2005(1).22公司法下有限責(zé)任公司章程的作用，以及律師在起草、審核、修訂公司章程過程中的作用越來越重要，例如，在章程自由約定條款中律師可起到?jīng)Q定性的作用。筆者認(rèn)為，從法律角度考慮，有限責(zé)任公司章程中小股東的權(quán)益保護(hù)最需要公司法律師介入的主要有兩部分內(nèi)容：一部分是關(guān)于公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款，另一部分則是關(guān)于界定小股東可行使否決權(quán)

28、事項(xiàng)的條款。實(shí)踐表明，這些內(nèi)容往往也是有限責(zé)任公司創(chuàng)始股東之間、新老股東之間、大股東與小股東之間在談判過程中最容易產(chǎn)生分歧、最需要專業(yè)律師介入的法律問題。   一、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款      公司法第72條對(duì)公司股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓同時(shí)設(shè)置了股東同意權(quán)、異議股東購(gòu)買義務(wù)（又稱“購(gòu)買權(quán)”）及股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，表面上看似乎不難理解，但實(shí)務(wù)中可操作性較差，而且在國(guó)內(nèi)各地高級(jí)人民法院的指導(dǎo)意見中對(duì)與公司法第72條有關(guān)法律事項(xiàng)的理解存在較大差異，因此若不在公司章程中對(duì)有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化，可能無謂地引發(fā)爭(zhēng)議和糾紛，延長(zhǎng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓周期，增

29、大股權(quán)轉(zhuǎn)讓不確定性和交易成本，尤其可能損害小股東的權(quán)益。      筆者認(rèn)為，小股東委托的公司法律師在對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)章程條款進(jìn)行細(xì)化時(shí)，至少應(yīng)考慮如下問題及要點(diǎn)實(shí)際操作時(shí)應(yīng)考慮不同性質(zhì)有限公司（如外資企業(yè)、國(guó)有企業(yè)等，以下僅以普通內(nèi)資企業(yè)為例）股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律法規(guī)的差異以及當(dāng)事人的具體要求、想法和實(shí)際情況等因素：   1）爭(zhēng)取對(duì)大股東稀釋、增持及退出股權(quán)規(guī)定限制性條款，以及爭(zhēng)取小股東可以自由稀釋、增持及退出股權(quán)；   2）對(duì)行使購(gòu)買權(quán)及優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的程序作出詳盡規(guī)定，包括請(qǐng)求答復(fù)期、指

30、定異議股東購(gòu)買期等期限的確定，以及異議股東股權(quán)購(gòu)買合同版本及主要條件的安排等；   3）對(duì)行使購(gòu)買權(quán)及優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的資格及權(quán)益分配作出規(guī)定，如是否允許已投同意票的公司其他股東行使購(gòu)買權(quán)或優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，多名股東主張行使購(gòu)買權(quán)或優(yōu)先購(gòu)買權(quán)時(shí)權(quán)益如何分配；   4）擬轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)是否召開股東會(huì)，若不召開，其向公司其他股東發(fā)出通知的方式、內(nèi)容、次數(shù)如何規(guī)定，收到通知的其他股東應(yīng)如何答復(fù)，不答復(fù)或模糊答復(fù)的如何處理；   5）對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格事先作出安排，包括異議股東行使購(gòu)買權(quán)的價(jià)格和內(nèi)部股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的價(jià)格，

31、如價(jià)格需要評(píng)估，應(yīng)事先對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)乃至評(píng)估方法作出安排；   6）對(duì)“同等條件”作出定義，“同等條件”不應(yīng)狹隘地理解為同等價(jià)格，通常應(yīng)包括價(jià)格、支付方式、付款期限以及其它足以對(duì)股權(quán)購(gòu)買人的購(gòu)買意愿產(chǎn)生重大影響的條款和條件；   7）是否允許公司其他股東部分購(gòu)買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，如允許，應(yīng)在章程中明確規(guī)定；   8）查明公司自然人股東可能的繼承人，以及是否接受該等繼承人在被繼承人死亡后依法成為公司股東，若不接受，應(yīng)在章程中明確規(guī)定；   9）是否考慮設(shè)立由大股東“回購(gòu)”（受讓）小股東

32、股權(quán)的機(jī)制，即規(guī)定在某些特定情況下（如嚴(yán)重?fù)p害小股東利益、出現(xiàn)公司僵局或小股東無法實(shí)現(xiàn)參股目的等），大股東必須在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格（或經(jīng)約定的評(píng)估機(jī)構(gòu)所評(píng)估的價(jià)格）購(gòu)買小股東股權(quán)；   10）如無法限制大股東稀釋股權(quán)，是否考慮規(guī)定當(dāng)大股東稀釋股權(quán)時(shí)，小股東有權(quán)同比例稀釋其股權(quán)；   11）是否考慮設(shè)置“購(gòu)買選擇權(quán)”及/或“出售選擇權(quán)”,即規(guī)定在某些特定情況下小股東有權(quán)以約定價(jià)格受讓股權(quán)或認(rèn)購(gòu)增資（即增持股權(quán)），以及在某些特定情況下小股東有權(quán)以特定價(jià)格向其他股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)（即減持股權(quán)）；   12）是否對(duì)從事核心業(yè)務(wù)的重要子公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出限