知識產(chǎn)權的法律沖突法

1、著作權著作權商標權商標權第一節(jié) 知識產(chǎn)權的法律沖突一、知識產(chǎn)權概述（一）知識產(chǎn)權的概念 知識產(chǎn)權是個人或組織基于智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營活動中的標記、信譽所享有的權利。 知識產(chǎn)權主要包括著作權和工業(yè)產(chǎn)權，后者由專利權和商標權構成。（二）知識產(chǎn)權的特點1.專有性2.地域性3.時間性二、知識產(chǎn)權法律沖突的成因（一）各國的知識產(chǎn)權立法規(guī)定互不相同（二）存在大量的跨國知識產(chǎn)權關系（三）承認外國人在本國的民事法律地位（四）各國在一定條件下承認外國民事法律的域外效力三、知識產(chǎn)權法律沖突的表現(xiàn)（一）專利權法律沖突的表現(xiàn)1.專利權的客體2.授予專利的條件3.專利的申請和審查4.專利的保護期限（二）商標權法律沖

2、突的表現(xiàn)1.商標權的確立（1）申請在先原則（法、日、意等）（2）使用在先原則（挪威、菲律賓等）（3）折中原則（美、英、加拿大等）2.商標權的期限最長達20年，最短只有5年，一般為7-10年。（三）著作權法律沖突的表現(xiàn)1.著作權的保護對象2.著作權的保護內容3.著作權的保護期限第二節(jié) 涉外知識產(chǎn)權的法律適用一、涉外知識產(chǎn)權的法律適用理論（一）原始國法律說1.專利權：專利申請地法2.商標權：商標注冊地法或商標先使用地法3.著作權：最初發(fā)表地法（二）行為地法律說專利權、商標權和著作權的創(chuàng)立、內容和消滅問題，適用實施權利行為或侵權行為地法。（三）被請求保護國法說被請求保護國是指權利人認為其知識產(chǎn)權應當

3、受到保護的國家。被請求保護國不一定是法院地國。案例：某中國出版商出版了一部德文作品的中譯本，出版后的中譯本銷售到德國。（該德文作品在中國已過了保護期，但由于德國的保護期比中國長，故該作品在德國仍受保護。）請依據(jù)被請求保護國說解答：1.權利人在中國起訴中國出版商，應適應哪國法？2.權利人在德國起訴中國出版商，應適用哪國法？參考答案：本案當中，不論權利人在德國抑或是在中國起訴，適用的法律均是德國法。其原因在于，權利人希望其在德國的權利受到保護，而根據(jù)知識產(chǎn)權的地域性特征，其在德國的權利只能依據(jù)德國法確定，因而只能適用德國法，即被請求保護國法。（四）綜合適用說（分割論）1.知識產(chǎn)權的取得：原始國的法

4、律2.知識產(chǎn)權的保護范圍和保護方法：被請求保護地法3.知識產(chǎn)權的侵權：侵權行為地法4.知識產(chǎn)權的轉讓：適用當事人合意選擇的法律，沒有選擇則適用最密切聯(lián)系地法二、我國涉外知識產(chǎn)權的法律適用我國的涉外民事法律關系適用法第七章之規(guī)定：第48條：知識產(chǎn)權的歸屬和內容適用被請求保護地法律第49條：當事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權的轉讓和許可使用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規(guī)定。第50條：知識產(chǎn)權侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權責任發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。（一）知識產(chǎn)權合同的法律適用知識產(chǎn)權的轉讓和許可使用適用當事人合意選擇的法律。沒有選擇，適用最密切聯(lián)系地的法律 （體

5、現(xiàn)知識產(chǎn)權合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地的法律或者其他與合同有最密切聯(lián)系的法律。）（二）知識產(chǎn)權侵權的法律適用知識產(chǎn)權的侵權責任適用被請求保護國法，當事人也可以協(xié)議選擇法院地法（三）知識產(chǎn)權歸屬和內容的法律適用知識產(chǎn)權的歸屬和內容適用被請求保護地法。通過體系解釋，這里的內容是指除合同和侵權關系外，包括知識產(chǎn)權的取得、效力、范圍、期限、終止等問題。 德國甲公司與中國乙公司簽訂許可使用合同，授權乙公司在英國使用甲公司獲批的某項專利。后因相關糾紛訴諸法院，關于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？（2014/01/78） A.關于本案的定性，應適用中國法 B.關于專利權歸屬的爭議，應適用德國法 C.

6、關于專利權內容的爭議，應適用英國法 D.關于專利權侵權的爭議，雙方可以協(xié)議選擇，不能達成協(xié)議，應適用與糾紛有最密切聯(lián)系的法律第三節(jié) 知識產(chǎn)權的國際保護一、知識產(chǎn)權的國際保護公約（一）專利權的國際公約1.1883年保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約(1)國民待遇原則(2)獨立性原則(3)優(yōu)先權制度(4)強制許可制度2.1970年專利合作條約(1)一次申請制度(2)優(yōu)先權申請制度(3)國際檢索制度(4)國際公布制度(二)商標權的國際公約1.1883年巴黎公約2.1891年商標國際注冊馬德里協(xié)定3.1973年商標注冊條約4.2006年商標法新加坡條約(三)著作權的國際條約2.1952年世界版權公約（1）國民待遇原

7、則（2）非自動保護原則（3）版權獨立原則1.1886年伯爾尼公約(1)國民待遇原則(2)自動保護原則(3)版權保護獨立原則二、國內適用國際條約的實踐（一）轉化法（間接適用）條約要在國內執(zhí)行必須通過國內法程序，使國際法轉化為國內法才能在國內適用。(二）納入法（直接適用）一些國家通過憲法或其他國內法把條約規(guī)定一般性地納入國內法，而無須為每個條約制定法律。三、我國的知識產(chǎn)權國際保護制度在知識產(chǎn)權保護方面，已經(jīng)加入的最重要的國際公約及協(xié)定主要有以下6個：1883年保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約1886年保護文學和藝術作品伯爾尼公約1891年馬德里協(xié)定1952年世界版權公約1967年建立世界知識產(chǎn)權組織公約WIP

8、O1993年與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定TRIPs（一）專利權方面1.遵守國際條約或互惠原則我國專利法第18條規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。 2.優(yōu)先權原則根據(jù)我國專利法第29條的規(guī)定，申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。3.專利代理原則我國專利法第

9、19條的規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務的，應當委托依法設立的專利代理機構辦理。（二）商標權1.遵守國際條約和對等原則根據(jù)商標法第17條的規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。2.優(yōu)先權原則我國的商標法在適用優(yōu)先權原則方面除了依照巴黎公約，在涉及不同締約國之間的商標申請，平等地規(guī)定了本國人與外國人應享有的優(yōu)先權，還設立了本國優(yōu)先權制度，即第25條的規(guī)定，商標在中國政府主辦的或者是承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之

10、日起六個月內，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。3.商標代理原則根據(jù)我國商標法第18條第2款的規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理。（三）著作權1.雙國籍國民待遇原則雙國籍是指作者國籍和作品國籍。2.自動保護原則 對著作權的保護不能以履行任何手續(xù)為條件。第四節(jié) 中國涉外知識產(chǎn)權訴訟一、涉外知識產(chǎn)權案件根據(jù)最高人民法院關于民事訴訟法的司法解釋第522條：1.當事人一方或雙方是外國人外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者是組織2.當事人一方或者雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領域外3.標的物在中華人民共和國外的4.導致民事法律關系變動的法律事實發(fā)生在國外的5.可以認定為涉外民事案件的其它情形二、訴訟管轄權（一）管轄的基本規(guī)則1.根據(jù)“原告就被告原則”，被告住所或經(jīng)常居