項目4：制訂外商投資方案

1、案例導(dǎo)入案例導(dǎo)入 某西方跨國公司(以下簡稱“西方公司”)擬向中國內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計劃。該計劃要點如下： 1在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱“合營企業(yè)”)。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業(yè)中占60的股權(quán)，并依據(jù)合營項目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 2在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立

2、一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱“合作企業(yè)”)。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70，中方合作者出資額占注冊資本總額的30。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計人合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤以各占50的方式分配；在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中

3、國合作者所有，但中國合作者應(yīng)按其殘余價值的30給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。 要求：根據(jù)上述各點，請分別回答以下問題： (1)西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。 (2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。 （一）外商投資企業(yè)的概念（一）外商投資企業(yè)的概念 （二）外商投資企業(yè)的特點（二）外商投資企業(yè)的特點 1、外商直接投資 2、外商私人投資 中國政府批準(zhǔn)

4、 3、中國企業(yè) 中國境內(nèi) （三）外商投資企業(yè)的分類（三）外商投資企業(yè)的分類 1、中外合資 2、中外合作 3、外商獨資 1、外商投資企業(yè)的法律地位、外商投資企業(yè)的法律地位 （1）中外合資企業(yè) 中國法人 （2）合作企業(yè)、外資企業(yè) 中國法人 中國非法人 2、外商投資企業(yè)的法律管轄和保護(hù)、外商投資企業(yè)的法律管轄和保護(hù) （1）受中國法律管轄和保護(hù) 絕對不國有化 （2）對合資和外資企業(yè) 相對不征收 特殊情況 法定程序 相應(yīng)的補(bǔ)償 （一）外商投資企業(yè)法的（一）外商投資企業(yè)法的 概念概念（二）外商投資企業(yè)法的（二）外商投資企業(yè)法的 調(diào)整調(diào)整 對象對象 * 中外投資者之間的關(guān)系 * 外商及外商投業(yè)與中國政府 之

5、間的關(guān)系（三）我國外商投資企業(yè)立法（三）我國外商投資企業(yè)立法（四）外商投資企業(yè)法的（四）外商投資企業(yè)法的 原則原則 * 維護(hù)國家主權(quán) * 平等互利 * 參照國際慣例 （五）外商投資企業(yè)法（五）外商投資企業(yè)法 的作用的作用 一、合資企業(yè)的設(shè)立一、合資企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（一）設(shè)立條件 1、設(shè)立要求 * * * * 2、不予批準(zhǔn) 有損中國主權(quán) 違反中國法律 不符合國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求 造成環(huán)境污染 顯屬不公平 （二）設(shè)立程序（二）設(shè)立程序 申請 中方上級 項目建議書 1、三個階段 審批 審批機(jī)構(gòu) 可行性報告 登記 三種文件 2、三種文件 合同（權(quán)利和義務(wù)） 協(xié)議（要點和原則） 章程（宗旨、組織和經(jīng)

6、管） 3、三個期限 審批期限三個月（報送之日） 批準(zhǔn)后30天內(nèi)登記 登記機(jī)關(guān)30天內(nèi)決定 （一）注冊資本與投資總額的概念（一）注冊資本與投資總額的概念 （二）注冊資本與投資總額的比例（二）注冊資本與投資總額的比例（P63） （三）出資比例（三）出資比例 外方不少于25% （四）出資期限（四）出資期限 6個月內(nèi)一次繳清 3個月內(nèi)不少于15% 雙方違約自動解散 單方違約催告1個月后自動退出（五）合資企業(yè)的出資方式（五）合資企業(yè)的出資方式 1、貨幣（幣種、比例） 2、實物（外方的三個條件） 3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)專有技術(shù)（外方的三個條件） 4、場地使用權(quán)（中方） （其他財產(chǎn)權(quán)利） 外方的非貨幣出資需經(jīng)中方上級

7、同意，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 增加 （六）注冊資本的變更（六）注冊資本的變更 減少 轉(zhuǎn)讓 案例思考案例思考 北京某公司擬與美國某公司共同投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方在合同中約定：企業(yè)為股份有限公司，全部注冊資本為500萬美元，中方出資400萬美元，美方出資100萬美元，企業(yè)投資總額為1800萬美元。雙方按注冊資本比例分配利潤和分擔(dān)風(fēng)險損失。股東會為最高權(quán)力機(jī)關(guān)，董事長為法定代表人，由美方人員擔(dān)任，副董事長有中方人員擔(dān)任，合資經(jīng)營過程可協(xié)商增減資。鑒于合營關(guān)系長期項目，沒約定合營期限，如雙方發(fā)生爭議，可適用中國法律及美國法律。但上級主管部門審查后，卻對改合同予以否決。問： （1）為什么上級主管部門對該

8、合同予以否定？ （2）根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，應(yīng)如何修改合同？三、合資企業(yè)的三、合資企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)組織形式和機(jī)構(gòu) （一）組織形式 有限責(zé)任公司 （ 股份有限公司） （二）組織機(jī)構(gòu) 董事會、總經(jīng)理四、合資企業(yè)的四、合資企業(yè)的 管理管理 （一）生產(chǎn)經(jīng)營管理 *計劃 *購銷 （二）勞動管理 （三）利潤分配順序 1、賠償金違約金等 2、彌補(bǔ)虧損 3、提取三項基金 4、按比例分配利潤（一）合營期限（一）合營期限（P67） * 有的行業(yè)可以約定 * 有的行業(yè)應(yīng)當(dāng)約定 * 延長期限應(yīng)當(dāng)提前 六個月提出（二）解散（二）解散 * 解散原因* * * * * * * 解散程序（三）清算（三）清算 * 董事會提出清

9、算事項 * 清算所得繳所得稅 * 稅后財產(chǎn)按比例分配， 另有約定的除外。 一、合作企業(yè)的設(shè)一、合作企業(yè)的設(shè)立、變更和終止立、變更和終止 （一）國家鼓勵舉辦的生產(chǎn)型合作企業(yè)產(chǎn)品出口、技術(shù)先進(jìn) （二）設(shè)立程序申 請、審批（45 天）、登記 (批準(zhǔn)后30內(nèi)申請) （三）變更 （四）終止 二、合作企業(yè)的二、合作企業(yè)的 合同合同 （一）概念 （二）主要內(nèi)容 1、合作條件及期限 2、收益分配及回收 投資早期收回， 固定資產(chǎn)歸中方 3、經(jīng)營管理方式案例思考案例思考 美國一家著名的公司準(zhǔn)備和上海一公司辦一合作企業(yè)，開拓中國市場。雙方合同約定：美方公司合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，美方從利

10、潤分成中先行回收資本，以3：7的比例分配收益和承擔(dān)風(fēng)險。企業(yè)成立后，設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)來進(jìn)行經(jīng)營。由于市場競爭激烈，美方?jīng)Q定改為由雙方合作者以外的另一銷售公司負(fù)責(zé)合作企業(yè)的經(jīng)營管理。在召開的聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)大會上，絕大多數(shù)票支持此項提議，美方?jīng)Q定實施該方案。此時，公司從美國進(jìn)口一批原料，因海上遇險而不能如期到達(dá)，從而使與該銷售公司簽訂的合同不能如期履行：導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。美方認(rèn)為應(yīng)先收投資，拒絕承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。 問：按合作企業(yè)的組織形式的規(guī)定，中外投資者應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任？合資企業(yè)合作企業(yè)法法律律特特征征股權(quán)式契約式出出資資按比例按合同組組織織形形式式 有限責(zé)任公司法人形、非法人形利利潤潤風(fēng)風(fēng)險險按比例享受和承擔(dān)按合同約定享受和承擔(dān)管管理理體體制制董事會制董事會、聯(lián)合管理、委托管理一、外資企業(yè)