第二章 企業(yè)法律制度

1、第二章 企業(yè)法律制度本章學習目標：1.企業(yè)設立原則（市場準入制度）2.國有企業(yè)內(nèi)部管理體制3.普通合伙企業(yè)設立的條件4.個人獨資企業(yè)設立的條件5.中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別第一節(jié)第一節(jié) 企業(yè)法概述企業(yè)法概述一、企業(yè)的概念和種類企業(yè)區(qū)別于國家機關、事業(yè)單位、社會團體等組織二、企業(yè)法的體系1.企業(yè)法是規(guī)范企業(yè)在設立、存續(xù)和終止過程中所發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。2.我國是以公司法、合伙企業(yè)法為主體，以其他企業(yè)法為輔佐的新型企業(yè)法律體系。第一節(jié)第一節(jié) 企業(yè)法概述企業(yè)法概述經(jīng)濟組織三、企業(yè)設立、變更、終止三、企業(yè)設立、變更、終止第一節(jié)第一節(jié) 企業(yè)法概述企業(yè)法概述三、企業(yè)設立、變更

2、、終止三、企業(yè)設立、變更、終止第一節(jié)第一節(jié) 企業(yè)法概述企業(yè)法概述第二節(jié)第二節(jié) 國有企業(yè)法律制度國有企業(yè)法律制度一、國有企業(yè)法概述1、國有企業(yè)概念2、國有企業(yè)法立法情況：1998、1992和2009二、國有企業(yè)的設立、變更和終止1.設立的條件和程序2.變更和終止三、國有企業(yè)的權利和義務序號序號企業(yè)（集團）名稱企業(yè)（集團）名稱序號序號企業(yè)（集團）名稱企業(yè)（集團）名稱1中國核工業(yè)集團公司60中國機械工業(yè)集團有限公司2中國核工業(yè)建設集團公司61機械科學研究總院3中國航天科技集團公司62中國中鋼集團公司4中國航天科工集團公司63中國冶金科工集團有限公司5中國航空工業(yè)集團公司64中國鋼研科技集團公司6中國

3、船舶工業(yè)集團公司65中國化工集團公司7中國船舶重工集團公司66中國化學工程集團公司8中國兵器工業(yè)集團公司67中國輕工集團公司9中國兵器裝備集團公司68中國工藝（集團）公司10中國電子科技集團公司69中國鹽業(yè)總公司11中國石油天然氣集團公司70華誠投資管理有限公司12中國石油化工集團公司71中國恒天集團公司13中國海洋石油總公司72中國中材集團公司14國家電網(wǎng)公司73中國建筑材料集團有限公司15中國南方電網(wǎng)有限責任公司74中國有色礦業(yè)集團有限公司16中國華能集團公司75北京有色金屬研究總院17中國大唐集團公司76北京礦冶研究總院18中國華電集團公司77中國國際技術智力合作公司19中國國電集團公司

4、78中國建筑科學研究院20中國電力投資集團公司79中國北方機車車輛工業(yè)集團公司21中國長江三峽集團公司80中國南車集團公司22神華集團有限責任公司81中國鐵路通信信號集團公司23中國電信集團公司82中國鐵路工程總公司24中國聯(lián)合網(wǎng)絡通信集團有限公司83中國鐵道建筑總公司25中國移動通信集團公司84中國交通建設集團有限公司26中國電子信息產(chǎn)業(yè)集團有限公司85中國普天信息產(chǎn)業(yè)集團公司第二節(jié)第二節(jié) 國有企業(yè)法律制度國有企業(yè)法律制度四、國有企業(yè)內(nèi)部管理體制1、廠長負責制2、企業(yè)管理委員會：協(xié)助廠長對企業(yè)重大問題做出決策。（構成-職責）3、職工民主管理制度職工代表大會（職權和制度）4、黨委保證監(jiān)督制度）

5、五、國有企業(yè)與政府的關系1.政府作為所有者代表的職責2.政府作為行政管理者的職責六、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理七、法律責任管理體制機構的職權和責任某企業(yè)系全民所有制工業(yè)企業(yè)。（1）2012年3月，經(jīng)政府主管部門委任，劉某為該企業(yè)廠長。（2）劉某上任后，對企業(yè)行政機構進行了改組和重新設置，并任命其親屬王某為企業(yè)副廠長，負責企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動。（3）因劉某、王某經(jīng)營管理不善，造成企業(yè)嚴重虧損，2013年11月，經(jīng)企業(yè)1/3以上的職工代表提議，召開了臨時職工代表大會。（4）臨時職工代表大會決議，罷免劉某廠長職務、王某副廠長職務，并選舉陳某為企業(yè)新廠長。要求：評論上述各要點是否符合法律規(guī)定，并說明理由。思

6、考案例：答案第要點符合法律規(guī)定。因為，全民所有制工業(yè)企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)廠長可以采取政府主管部門委任的方式產(chǎn)生。第要點中，劉某對企業(yè)行政機構進行改組和重新設置符合法律規(guī)定，因為，全國所有制工業(yè)企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)廠長有權決定企業(yè)行政機構的設置；劉某任命王某為企業(yè)副廠長不符合法律規(guī)定，因為，全民所有制工業(yè)企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)廠長有權提請政府主管部門聘任副廠級行政領導干部，也就是說，企業(yè)副廠級行政領導干部應由政府主管部門委任，廠長無權直接任命副廠級行政領導干部。第要點符合法律規(guī)定。因為，全民所有制工業(yè)企業(yè)法規(guī)定，遇有重大事項，經(jīng)1/3以上職工代表提議，可以召開臨時職工代表大會。第要點不符合法律規(guī)定。因為，根據(jù)

7、全民所有制工業(yè)企業(yè)法的規(guī)定，對政府主管部門委任的廠長，職工代表大會無權罷免，職工代表大會可以向政府主管部門提出罷免廠長的建議，由其決定是否罷免。職工代表大會選舉的廠長，必須報政府主管部門批準。第三節(jié) 集體企業(yè)法律制度一、集體企業(yè)發(fā)概述一、集體企業(yè)發(fā)概述1、集體企業(yè)2、集體企業(yè)法的立法概況二、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)法二、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)法概念、設立、權利、義務、內(nèi)部管理、與政府的關系三、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)法三、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)法概念、設立、權利、義務、內(nèi)部管理、與政府的關系案例導學： 20122012年年8 8月月張某大學畢業(yè)不久，朋友王某邀他加入自己在益陽的公司，從事某品牌節(jié)油器的銷售，王某提

8、出的條件是自己負擔一切費用，張某負責銷售產(chǎn)品，盈利平均分配。面對如此優(yōu)越的條件張某毫不猶豫在協(xié)議書上簽了字。之后，王某將其在益陽的市場交給張某開發(fā)，自己卻去了山東。20122012年年1111月月，王某公司以客戶找到張某，以張某是王某合伙人為由要求張某承擔公司在20122012年年4 4月月的一筆10萬元的欠款及欠款利息。問題：1. 張某與王某公司是一種什么關系？2. 張某是否應該承擔欠款及利息的支付？第四節(jié)第四節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 1.概念：合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設立的,由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、合

9、伙經(jīng)營、共享收益、共擔分險的營利性組織. 一、合伙企業(yè)法概述一、合伙企業(yè)法概述2.分類：1）普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。 2）有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。3、合伙企業(yè)法中華人民共和國合伙企業(yè)法1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務委員會第23次會議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第23次會議修訂。合伙企業(yè)登記管理辦法：1997-2007-2014（一）設立條件 1有符合要求的合伙人：人數(shù) 2有合伙協(xié)議 ：協(xié)議內(nèi)

10、容3有合伙人實際繳付的出資：出資的形式 4有合伙企業(yè)的名稱 ：普通合伙5有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件6. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 二、普通合伙企業(yè)設立的條件和程序二、普通合伙企業(yè)設立的條件和程序 （二）設立的程序1提出申請：2申請時應提交的材料 ；3工商登記 （三）合伙企業(yè)的財產(chǎn)（四）合伙企業(yè)的內(nèi)部關系1.事務執(zhí)行合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利包括：合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利包括：（1）事務執(zhí)行權；（2）對外代表權；（3）監(jiān)督檢查權；（4）查閱賬本權；（5）提出異議權（6）撤消委托執(zhí)行事務權。合伙人對合伙企業(yè)的義務（限制）：合伙人對合伙企業(yè)的義務（限制）：1、合伙人不得自營或者同他

11、人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；2、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易；3、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動一、甲、乙、丙三人合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議中約定，合伙企一、甲、乙、丙三人合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議中約定，合伙企業(yè)由甲全權負責管理，其他人不得過問也不承擔任何合伙虧損。業(yè)由甲全權負責管理，其他人不得過問也不承擔任何合伙虧損。問：此案例中有哪些是違法的？問：此案例中有哪些是違法的？ 案例分析：答案：(1)其他二人有權過問，具有知情權和監(jiān)督權，享有同等的企業(yè)管理參與權； (2)事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責任也

12、有全體合伙人承擔。 二、合伙企業(yè)的合伙人甲在執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，未經(jīng)其他合伙人同二、合伙企業(yè)的合伙人甲在執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，未經(jīng)其他合伙人同意，獨自決定實施了下列決定，其中哪一項違法？意，獨自決定實施了下列決定，其中哪一項違法？A.為企業(yè)購置房產(chǎn) B.為購房向銀行貸款C. 以企業(yè)的設備為其他公司提供抵押D.聘請律師辦理土地使用權抵押登記手續(xù)三、合伙人甲乙丙以合伙企業(yè)名義向丁借款三、合伙人甲乙丙以合伙企業(yè)名義向丁借款1212萬，甲乙丙約定該借款萬，甲乙丙約定該借款由甲乙丙各自負責償還由甲乙丙各自負責償還4 4萬元。下列關于這筆債務清償?shù)呐袛嘀?，那萬元。下列關于這筆債務清償?shù)呐袛嘀?，那些是錯誤的？

13、些是錯誤的？A.丁有權直接向甲要求12萬B.丁只能在乙丙無力清償?shù)那闆r下要求甲償還12萬C.甲有權依據(jù)已約定的清償份額，主張自己只承擔4萬元D.如果訂根據(jù)合伙人的財產(chǎn)的實際情況請求甲償還8萬元，乙丙各償還2萬元，法院應予支持2. 2.合伙事務執(zhí)行的決議辦法合伙事務執(zhí)行的決議辦法u合伙協(xié)議約定的表決辦法/實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。3. 3.合伙企業(yè)的損益分配合伙企業(yè)的損益分配 1.合伙損益的內(nèi)容：一是合伙利潤，二是合伙虧損 2.合伙損益分配原則。 按照合伙協(xié)議的約定辦理； 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定； 協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分

14、擔； 無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 （五）合伙企業(yè)的外部關系 1.合伙企業(yè)對外代表權的效力 2.合伙企業(yè)和合伙人的債務清償 u（1）合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系u（2）合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系 u（一）入伙 （1）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意； （2）如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況； （3）入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。（4）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。u（二）退伙 u（三）退伙后的法律責任 合伙人退伙的，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)

15、份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務的，待了結(jié)后進行結(jié)算。 （六）入伙和退伙 四、下列事項中，能夠?qū)е潞匣锶水斎煌嘶锏挠心男核?、下列事項中，能夠?qū)е潞匣锶水斎煌嘶锏挠心男篈王某下落不明，被依法宣告死亡。B張某因車禍成為植物人，被依法宣告為無民事行為能力人。C李某被法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的1/2的財產(chǎn)份額。D. 陳某未按照合伙協(xié)議約定繳納出資。三、有限合伙企業(yè)三、有限合伙企業(yè)1.合伙人數(shù)：2-502.至少有一人是普通合伙人3.存在形式：普通合伙人和有限合伙人，無有限合伙人時轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)4.企業(yè)名稱：有限合伙5.協(xié)議應載明的事項6.出資：有限合伙人不得以勞務出資7.有限合伙人不執(zhí)行合伙事務

16、，對外不代表企業(yè)P598.利潤：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。9.權利：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。10.份額出質(zhì)：有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。11.入伙和退伙：新入伙以出資額承擔相應責任第八十二條第八十二條除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。第八十三條第八十三條有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務

17、承擔無限連帶責任。第八十四條第八十四條普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。1 1）由普通合伙人組成。）由普通合伙人組成。2 2）合伙人對債務依法）合伙人對債務依法承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外；有承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外；有二個以上合伙人；二個以上合伙人；企業(yè)名稱企業(yè)名稱中應當標明中應當標明“普通合伙普通合伙”字樣。字樣。事務執(zhí)行的形式事務執(zhí)行的形式：1 1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙）全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務。企業(yè)事務。2 2）委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙）委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。企業(yè)事務。債務清償：債務清

18、償：1 1）應先以其全部財產(chǎn)進行清償。）應先以其全部財產(chǎn)進行清償。 2 2）不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶）不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。責任。 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。 由二個以上五十個以下合伙人設立；法律另有規(guī)定的除外；至少應當有一個普通合伙人；企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣；由普通合伙人執(zhí)行合伙事務；債務清償：債務清償：有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合

19、伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。 普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)（一）解散的原因 （1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；（二）清算 合伙企業(yè)解散后應當進行清算，并通知和公告?zhèn)鶛嗳恕?合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔任；未能由全體合伙人擔任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)

20、解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人或者委托第三人，擔任清算人。15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。 （三）債務清償順序 合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務后的剩余財產(chǎn)，按合伙協(xié)議進行分配，未約定的平均分配。 七、合伙企業(yè)的解散與清算假設2013年3月，甲、乙、丙、丁按照中華人民共和國合伙企業(yè)法的規(guī)定，共同投資設立一從事商品流通的有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定了以下事項：（1）甲以現(xiàn)金5萬元出資，乙以房屋作價8萬元出資，丙以勞務作價4萬元出資，另外以商標權作價5萬元出資，丁以現(xiàn)金10萬元出資；（2）丁為普

21、通合伙人，甲、乙、丙均為有限合伙人；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損；（4）合伙企業(yè)的事務由丙和丁執(zhí)行，甲和乙不執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也不對外代表合伙企業(yè)；（5）普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的，不需要經(jīng)過其他合伙人同意；（6）合伙企業(yè)名稱為“穩(wěn)信物流合伙企業(yè)”。案例一：要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題，并分別說明理由：（1）合伙人丙以勞務作價出資的做法是否符合規(guī)定？（2）合伙企業(yè)事務執(zhí)行方式是否符合規(guī)定？（3）關于合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定是否符合法律規(guī)定？（4）合伙企業(yè)名稱是否符合規(guī)定？（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔虧損的約定是否符合規(guī)定？ （1）丙以勞務作價出資的做法不

22、符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務出資，丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此不得以勞務作為出資。（2）合伙企業(yè)的事務由丙和丁執(zhí)行的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務，不得對外代表合伙企業(yè)，由于丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此其執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)的做法是不符合規(guī)定的。（3）合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。按照該規(guī)定，只要合伙協(xié)議中約定了轉(zhuǎn)讓的方式，那么就可以按照合伙協(xié)議的約定來處理。（4）合伙企業(yè)名稱不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企

23、業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣，該企業(yè)名稱中并沒有標明“有限合伙”，因此是不符合規(guī)定的。其名稱應該為“穩(wěn)信物流有限合伙企業(yè)”。（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔虧損的約定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理。因此，有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議有約定的，可以按照約定來處理。案例導學：孫強大學畢業(yè)后，就做起了外貿(mào)生意并注冊了個人企業(yè)，生意較好，但2011年3月份的一筆近20萬元的生意因上當受騙賣出的都是假冒偽劣產(chǎn)品，按合同約定孫強要賠償全部損失。但孫強稱自己財產(chǎn)僅8萬元，無償還能力，于無償還能力，于是對方要求其父母負連帶責任，聲稱若不償還就起訴到法是對方要求其父

24、母負連帶責任，聲稱若不償還就起訴到法院，孫強怕事態(tài)鬧大，無奈請父母出面幫助解決了問題。院，孫強怕事態(tài)鬧大，無奈請父母出面幫助解決了問題。第五節(jié)第五節(jié) 個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法 個人獨資企業(yè)法：2000年1月1日起施行。共6章48條。 本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設立中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。一、個人獨資企業(yè)的概念和特征 1企業(yè)由一個自然人投資；2財產(chǎn)為投資人個人所有 ；3投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任，不具有法人資格 。個人出資；個人經(jīng)

25、營；自負盈虧；自擔風險。個人獨資企業(yè)的特征：個人獨資企業(yè)的特征：1個人獨資企業(yè)的投資人為一個自然人； 2有合法的企業(yè)名稱； 3有投資人申報的出資；4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；5有必要的從業(yè)人員。二、個人獨資企業(yè)的設立條件( (一一) )個人獨資企業(yè)設立申請個人獨資企業(yè)設立申請1 1設立申請書。設立申請書應包括下列事項：設立申請書。設立申請書應包括下列事項： (1)(1)企業(yè)的名稱和住所企業(yè)的名稱和住所( (個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構所在地為個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構所在地為住所住所) )； (2)(2)投資人的姓名和居所；投資人的姓名和居所； (3)(3)投資人的出資額和出

26、資方式；投資人的出資額和出資方式； (4)(4)經(jīng)營范圍。經(jīng)營范圍。 三、個人獨資企業(yè)的設立程序三、個人獨資企業(yè)的設立程序2投資人身份證明。投資人身份證明。 3 3生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。( (二二) )登記機關核準登記與企業(yè)成立登記機關核準登記與企業(yè)成立（一）個人獨資企業(yè)投資人的條件 個人獨資企業(yè)投資人，是指以其財產(chǎn)投資設立獨資企業(yè)的自然人。投資人只投資人只能是一個自然人；投資的財產(chǎn)必須是私人所有的財產(chǎn)。能是一個自然人；投資的財產(chǎn)必須是私人所有的財產(chǎn)。該法第16條規(guī)定：法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。我國現(xiàn)行法律、行政

27、法規(guī)所禁止從事營利性活動的人包括： 1法官，即凡取得法官任職資格、依法行使國家審判權的審判人員； 2檢察官，即凡取得檢察官任職資格、依法行使國家檢察權的檢察人員； 3人民警察； 4國家公務員。 四、個人獨資企業(yè)的投資人四、個人獨資企業(yè)的投資人( (二二) )個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)投資人投資人的權利的權利 1 1個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權。個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權。2 2個人獨資企業(yè)的投資人的有關權利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。個人獨資企業(yè)的投資人的有關權利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。3. 3. 獨資企業(yè)的權利（獨資企業(yè)的權利（p64p64）(三)個人獨資企業(yè)投資人的責任(p

28、62) 個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。依照個人獨資企業(yè)法第18條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。(一)個人獨資企業(yè)事務管理的方式 1投資人有權自主選擇企業(yè)事務的管理形式。個人獨資企業(yè)事務管理主要有三種模式： (1)自行管理。投資人本人對本企業(yè)的經(jīng)營事務直接進行管理。 (2)委托管理。委托其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。 (3)聘任管理。聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。 2委托或聘用管理應簽訂書面合同。3投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。

29、五、個人獨資企業(yè)的事務管理五、個人獨資企業(yè)的事務管理根據(jù)個人獨資企業(yè)法第20條的規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為： (1)利用職務上的便利，索取或者收受賄賂； (2)利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)； (3)挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人； (4)擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存； (5)擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保； (6)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務； (7)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易； (8)未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓給他人使用； (9)泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； (10)法律、行

30、政法規(guī)禁止的其他行為。 (二)受托人或者被聘用的管理人的義務 （三）個人獨資企業(yè)的財務管理（三）個人獨資企業(yè)的財務管理 個人獨資企業(yè)應當依法設置會計賬簿，進行會計核算。 (四)個人獨資企業(yè)勞動管理與社會保障 1應當依法與職工簽訂勞動合同應當依法與職工簽訂勞動合同; 2參加社會保險參加社會保險;3組建工會組織工會組織，以維護職工的合法權益;4侵犯職工合法權益，未保障職工勞動安全，不繳納社會保障費用的，侵犯職工合法權益，未保障職工勞動安全，不繳納社會保障費用的，按照有關法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關責任人員的責任。按照有關法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關責任人員的責任。七、個人獨資企業(yè)的設立

31、程序七、個人獨資企業(yè)的設立程序個人獨資企業(yè)的變更（P64）指個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生的變更。如企業(yè)名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限等方面發(fā)生的改變。獨資企業(yè)應當在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關申請辦理變更登記。個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未按個人獨資企業(yè)法規(guī)定辦理有關變更登記盼。責令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。（一）個人獨資企業(yè)有下列情形之一，應當解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 六、個人獨資企業(yè)的解散清算 個人獨資企業(yè)解

32、散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險費用。（2）所欠稅款。（3）其他債務。 （二）個人獨資企業(yè)的清算個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。產(chǎn)予以清償。一、甲投資設立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務，授權丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（ ）。A乙企業(yè)向丁購買商品的行為有

33、效B丙僅對10萬元以下的交易有決定權，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效C甲向丁出示給丙的授權委托書后，可不履行付款義務D甲向丁出示給丙的授權委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付二、甲投資設立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務，授權丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義與丁公司訂立合同，將一個人獨資企業(yè)的商標以15萬元的價格轉(zhuǎn)讓給丁公司。甲得知后表示反對，由此發(fā)生爭議。根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A該合同有效，丁公司有權使用該商標B丙僅對10萬元以下的合同，該合同無效C如果甲不能向丁出示給丙的授權委托書，則甲應當履行該合同D該合同未經(jīng)投資人甲同意，

34、屬于無效合同個人獨資企業(yè)和個體工商戶都是自然人出資，這是它們的共同點。兩者的區(qū)別是： 個人獨資企業(yè)與個體工商戶不同，個體工商戶是指生產(chǎn)資料屬于私人所有，主要以個人勞動為基礎，勞動所得歸勞動者自己支配的一種經(jīng)濟形式。2個人獨資企業(yè)，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任；僅在企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔，屬家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔。 3依據(jù)的法律不同。個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設立，個體工商戶依照民法通則、城鎮(zhèn)個體工商戶管理暫行條例及其實施細則的規(guī)

35、定設立。 4個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)，性質(zhì)上屬于非法人組織，具有團體人格的組織體屬性。個體工商戶則不采用企業(yè)形式。不具有組織體的屬性。1個人獨資企業(yè)僅能以個人出資設立；個體工商戶則可以是一個自然人設立，也可以是家庭出資設立。 個人獨資企業(yè)法頒布之前，我國曾以雇工人數(shù)對個人獨資企業(yè)與個體工商戶加以區(qū)別，雇工8人以上者為個人獨資企業(yè)，雇工不足8人者為個體工商戶。顯然，這種區(qū)分標準缺乏科學性，個人獨資企業(yè)法頒布后不再采用這一標準，即雇工人數(shù)少于8人的也可設立獨資企業(yè)，關鍵看是否進行了獨資企業(yè)登記，領取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別20

36、08年1月15日，甲出自5萬元設立A個人獨資企業(yè)（下稱“A企業(yè)”），主要從事鐵皮的加工。甲聘請乙管理企業(yè)事務，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。2月10日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購入價值2萬元的貨物。3月15日，乙未經(jīng)甲的同意，自己同該企業(yè)訂立了一份材料供應合同。另外，乙還設立了一家鐵皮加工的個人獨資企業(yè)。2008年7月4日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的丁的債務，甲決定解散該企業(yè)，債權人請求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作為清算人對A企業(yè)進行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權債務情況如下：A企業(yè)欠繳稅款2000元，欠乙工資5000元，欠

37、社會保險費用5000元，欠丁10萬元；A企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價8萬元；甲在B合伙企業(yè)出資6萬元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤；甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。 案例分析根據(jù)案情，請回答下列問題：根據(jù)案情，請回答下列問題： 1. 1.乙于乙于2 2月月1010日以日以A A企業(yè)名義向丙購買價值企業(yè)名義向丙購買價值2 2萬元貨物的行萬元貨物的行為是否有效？理由是什么？為是否有效？理由是什么？ 2. 2.乙在乙在3 3月月1515日訂立的合同是否有效？日訂立的合同是否有效？ 3. 3.在本例中，乙另外設立鐵皮加工企業(yè)的行為是否合法？在本例中，乙另外設立鐵皮加工企業(yè)的行

38、為是否合法？ 4. 4.試述試述A A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。 5. 5.如何滿足丁的債權請求？如何滿足丁的債權請求？所謂善意第三人，是指在有關經(jīng)濟業(yè)務事項交往中,沒有與受托人或者被聘用的人員串通,從事故意損害投資人利益的第三人. 善意第三人，即：該第三人不知道法律關系雙方的真實情況u1. 根據(jù)個人獨資企業(yè)法第20條的規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為：(7)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易。u所以乙的行為無效。u2.合同無效：(7)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易； u3.不合法：(6)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭

39、的業(yè)務；u4. 個人獨資企業(yè)法第29條規(guī)定：個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償： l1所欠職工工資和社會保險費用； l2所欠稅款； l 3其他債務。一、企業(yè)形態(tài)，在法律上分為兩種：一種是法人企業(yè)，一種是非法人企業(yè)。法人企業(yè)是指具有民事權利能力和民事行為能力，依獨立承擔民事責任的組織。非法人企業(yè)則是以自己的名義從事生產(chǎn)、經(jīng)營、和提供服務活動，但不獨立承擔民事責任的組織。根據(jù)我國公司法規(guī)定，二、法人：法人：是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。簡言之，法人是具有民事權利主體資格的社會組織。特征：特征：1獨立經(jīng)營條件和完備的手續(xù)；2獨立的經(jīng)濟核算權；3

40、能夠獨立承擔民事上的財產(chǎn)義務，并能以自己的名義參加民事活動和訴訟（法人的行為能力由法人的機關或代表（董事、廠長、經(jīng)理等）行使，或由其授權的業(yè)務人員以法人的名義行使。）分類：分類：企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人三、非法人組織是指不具有法人資格，但可以自己的名義進行社會活動的社會組織。特征：（1）非法人組織是組織體；（2）非法人組織是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體；（3）非法人組織是不能獨立承擔民事責任的組織體。第六節(jié)第六節(jié) 外商投資企業(yè)法外商投資企業(yè)法1、外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)是指依照我國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，由的企業(yè)。根據(jù)我國憲法和有關法律的規(guī)定，中國投

41、資者包括中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，外國投資者包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人。企業(yè)的部分資本或全部屬于外國投資者；外商投資限制為直接投資；企業(yè)為中國企業(yè)，受中國法律保護。是調(diào)整國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關于外商投資企業(yè)的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。1.三種外資企業(yè)的組織定義2.組織形式3.審批機構4.出資情況5.基本的管理機構6. 中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別理解以下問題：二、中外合資企業(yè)法（一）概念和特征1、概念中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合資企業(yè)）是指外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組

42、織共同舉辦合營企業(yè)。2、基本特征：（1）主體雙方是外國投資者和中國投資者（2）組織形式為有限責任公司，具有中國法人的法律地位（3）是。（4）合資企業(yè)是由中外合資各方共同投資、共同經(jīng)營管理、共負盈虧、共擔風險的企業(yè)。（二）設立1設立條件（符合一項或者多項）（1）采取先進技術設備和科學管理方法的；（2）有利于技術改造；（3）能擴大產(chǎn)品出口；（4）能培訓技術人員和經(jīng)營管理人員。2設立程序（1）初步洽談。（2）立項批準。（3）正式談判及簽約。（4）申請。由中方合營者負責報批。（5）審批。（6）登記。（三）資本制度1注冊資本和投資總額（1）注冊資本。中外合資企業(yè)的注冊資本為各方投資者認繳的出資額之和。外

43、國合營者的投資比例不得低于25%。（2）投資總額。投資總額是指由企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設資金和流動資金的總和。投資總額投資總額= =注冊資本注冊資本+ +借入資本借入資本合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例：P68 合資企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的,其注冊資本至少應占投資總額的7/10； 合資企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至l000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的,注冊資本不得低于210萬美元； 合資企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的,其注冊資本至

44、少應占投資總額的2/5,其中投資總額在1250萬美元以下的,注冊資本不得低于500萬美元； 合資企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。（1）現(xiàn)金投資（2）有形資產(chǎn)：實物投資（3）無形資產(chǎn)：工業(yè)產(chǎn)權和專有技術投資。（1）一次繳清出資的，各方應在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)以后的6個月內(nèi)繳清其出資。分期繳清出資的，合資各方的第一期出資不能低于各自認繳出資額的15，并應在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；（2）合資各方未能在合同規(guī)定期限內(nèi)繳足出資，視為合資企業(yè)自動解散，合資企業(yè)批準書自動失效。合資企業(yè)的注冊資本在其

45、經(jīng)營期間不得減少。確須減少的，須經(jīng)審批機關批準。并辦理變更手續(xù)。某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本總額為600萬美元，合營各方約定分期繳付出資。根據(jù)有關規(guī)定，合營各方繳齊全部資本的總期限為自營業(yè)執(zhí)照合法之日起（）A.1年內(nèi) B.1年半內(nèi) C. 2年內(nèi) D.3年內(nèi)（四）中外合資企業(yè)的組織機構l1 1權利機構權利機構u 董事會是合資企業(yè)的最高權力機構。u一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。u董事長是合資企業(yè)的法定代表人。u董事會的職權是按章程規(guī)定，討論決定合資企業(yè)的一切重大問題。l2 2經(jīng)營管理機構經(jīng)營管理機構總經(jīng)理執(zhí)行董事會的各項決議，全面負責合資企業(yè)的日常經(jīng)營管理活動。（五）中外合資企業(yè)的經(jīng)營管理

46、（六）中外合資企業(yè)的期限、解散與清算中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)（ ）以上董事提議，可以召開臨時會議。A.1/4 B.1/2 C. 1/3 D.2/3中美兩家企業(yè)共同投資設立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，其中中方出資300萬美元，美方出資200萬元。該合資企業(yè)的投資總額最多為（ ）萬美元。A.1000 B.1250 C. 1500 D.3000三、中外合作企業(yè)法（一）概念和特征1、概念 中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)。2、特征（1）（2）（3）出資方式靈活1.一家登記為有限責任公司的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其合作合同和章程中規(guī)定：外方以設備和現(xiàn)金出資，中方以