效力待定的合同

1、合同法第五講合同法第五講- - 效力待定合同效力待定合同劉勝江本講內(nèi)容本講內(nèi)容v無權(quán)代理人簽訂的合同效力問題；無權(quán)代理人簽訂的合同效力問題；v法定代表人超越權(quán)限簽定的合同效力問題；法定代表人超越權(quán)限簽定的合同效力問題；v無權(quán)處分人簽訂的合同效力問題。無權(quán)處分人簽訂的合同效力問題。一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v提要：提要： 什么叫代理人？代理人與被代理人、合同相對人之什么叫代理人？代理人與被代理人、合同相對人之間的關(guān)系如何？間的關(guān)系如何？什么叫無權(quán)代理人？無權(quán)代理的表現(xiàn)形式有哪些？無什么叫無權(quán)代理人？無權(quán)代理的表現(xiàn)形式有哪些？無權(quán)代理中，代理人、被代理人、合同相對人之間的關(guān)權(quán)

2、代理中，代理人、被代理人、合同相對人之間的關(guān)系如何？系如何？無權(quán)代理人簽訂的合同是否必然不能約束被代理人？無權(quán)代理人簽訂的合同是否必然不能約束被代理人？是否允許有例外？是否允許有例外？一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v1.意定代理的法律概念意定代理的法律概念意定代理是代理人在被授予的權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理意定代理是代理人在被授予的權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義所作的法律行為。人的名義所作的法律行為。意定代理行為的特征：意定代理行為的特征：v（1）代理在本質(zhì)上是代理人處于被代理人的）代理在本質(zhì)上是代理人處于被代理人的“位置位置”上為被代理人進(jìn)行的法律行為：上為被代理人進(jìn)行的法律行為：

3、代理人所為的行為是一種法律行為，即意圖使其行代理人所為的行為是一種法律行為，即意圖使其行為產(chǎn)生法律效果的意思表示；為產(chǎn)生法律效果的意思表示；v（2）被代理人對代理產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)責(zé)任。）被代理人對代理產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)責(zé)任。一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v2.意定代理行為生效要件意定代理行為生效要件（1）代理權(quán)：即以授權(quán)為基礎(chǔ)的處分他人權(quán)利的處）代理權(quán)：即以授權(quán)為基礎(chǔ)的處分他人權(quán)利的處分權(quán)能；分權(quán)能；v獲得被代理人的授權(quán)，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)與授權(quán)獲得被代理人的授權(quán)，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)與授權(quán)期限內(nèi)活動是代理權(quán)的基礎(chǔ)；期限內(nèi)活動是代理權(quán)的基礎(chǔ)；v代理權(quán)是一種處分他人權(quán)利的處分權(quán)

4、能；代理權(quán)是一種處分他人權(quán)利的處分權(quán)能；（2）代理人以被代理人名義行為：）代理人以被代理人名義行為：v以被代理人名義必須明示，即明確告知相對人；以被代理人名義必須明示，即明確告知相對人；應(yīng)當(dāng)與隱名代理區(qū)別；應(yīng)當(dāng)與隱名代理區(qū)別；一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v2.意定代理行為生效要件意定代理行為生效要件（3）代理人自己應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)行為能力；）代理人自己應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)行為能力；（4）代理人不得）代理人不得“自我締約自我締約”與與“多方代理多方代理”；v自我締約：代理人代理被代理人與自己為法律行為；自我締約：代理人代理被代理人與自己為法律行為；v多方代理：代理人同時(shí)作為交易雙方的代理人為

5、法多方代理：代理人同時(shí)作為交易雙方的代理人為法律行為。律行為。一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v3.無權(quán)代理行為無權(quán)代理行為概念：缺乏代理權(quán)的行為。表現(xiàn)形式：概念：缺乏代理權(quán)的行為。表現(xiàn)形式：v（1）缺乏被代理人授權(quán)；）缺乏被代理人授權(quán)；v（2）超越被代理人的授權(quán)范圍；）超越被代理人的授權(quán)范圍；v（3）代理權(quán)期限經(jīng)過之后，仍然為代理行為。）代理權(quán)期限經(jīng)過之后，仍然為代理行為。一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v4.無權(quán)代理行為中當(dāng)事人之間的關(guān)系無權(quán)代理行為中當(dāng)事人之間的關(guān)系（1）無權(quán)代理人簽訂的合同效力：）無權(quán)代理人簽訂的合同效力：v在被代理人追認(rèn)之前，合同不對被

6、代理人產(chǎn)生效力；在被代理人追認(rèn)之前，合同不對被代理人產(chǎn)生效力；v若被代理人拒絕追認(rèn)，由代理人承擔(dān)責(zé)任；若被代理人拒絕追認(rèn)，由代理人承擔(dān)責(zé)任；v問題：問題： “追認(rèn)追認(rèn)”通知什么時(shí)候生效？通知什么時(shí)候生效？ 合同被法定代理人追認(rèn)后，合同什么時(shí)候生效？合同被法定代理人追認(rèn)后，合同什么時(shí)候生效？ 被代理人履行合同的行為是否為被代理人履行合同的行為是否為“追認(rèn)追認(rèn)”？一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v4.無權(quán)代理行為中當(dāng)事人之間的關(guān)系無權(quán)代理行為中當(dāng)事人之間的關(guān)系（2）在合同被法定代理人追認(rèn)之前，合同相對人是）在合同被法定代理人追認(rèn)之前，合同相對人是否享有權(quán)利？否享有權(quán)利？v 相對人享

7、有催告權(quán)，被代理人應(yīng)當(dāng)在被催告的相對人享有催告權(quán)，被代理人應(yīng)當(dāng)在被催告的1個(gè)月內(nèi)決定是否追認(rèn)合同；被代理人的不作為，視個(gè)月內(nèi)決定是否追認(rèn)合同；被代理人的不作為，視為拒絕追認(rèn)。為拒絕追認(rèn)。v 善意相對人在合同被追認(rèn)之前，享有撤銷合同的善意相對人在合同被追認(rèn)之前，享有撤銷合同的權(quán)利。權(quán)利。一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v5.表見代理行為表見代理行為（1）法條依據(jù)：）法條依據(jù)：v第第49條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理?xiàng)l：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行

8、為有效。相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v5.表見代理行為表見代理行為（2）表見代理行為的表現(xiàn)：）表見代理行為的表現(xiàn)：v被代理人向相對人聲明授予他人以代理權(quán)，但事被代理人向相對人聲明授予他人以代理權(quán)，但事實(shí)上并未授權(quán)；實(shí)上并未授權(quán)；v被代理人將具有代理權(quán)證明意義的文件印鑒交于被代理人將具有代理權(quán)證明意義的文件印鑒交于他人：被代理人的印章、合同章、單位的空白證明他人：被代理人的印章、合同章、單位的空白證明信、空白委托書、空白合同文本等；信、空白委托書、空白合同文本等；一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v5.表見代理行為表見代理行

9、為（2）表見代理行為的表現(xiàn)：）表見代理行為的表現(xiàn)：v允許他人掛靠經(jīng)營、以自己的名義從事活動；允許他人掛靠經(jīng)營、以自己的名義從事活動；v允許他人作為自己的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行活動；允許他人作為自己的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行活動；v允許（企業(yè)）承包人以自己的名義進(jìn)行活動；允許（企業(yè)）承包人以自己的名義進(jìn)行活動；v知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為，而不作否知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為，而不作否認(rèn)；認(rèn)；v公司、企業(yè)等單位的業(yè)務(wù)員或職工離職后公司、企業(yè)等單位的業(yè)務(wù)員或職工離職后;一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v5.表見代理行為表見代理行為（3）概念與特征：）概念與特征：v概念概念: 無權(quán)代理人的代理行

10、為客觀上存在足以使相對無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在足以使相對人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意且無過失，由此產(chǎn)生的法律效果依法歸于本人承擔(dān)且無過失，由此產(chǎn)生的法律效果依法歸于本人承擔(dān)的代理。的代理。v特征：特征：v行為人無代理權(quán)行為人無代理權(quán) ；v行為人與相對人訂立的合同應(yīng)符合合同有效要件，行為人與相對人訂立的合同應(yīng)符合合同有效要件，當(dāng)事人所訂立的合同不屬于無效合同；當(dāng)事人所訂立的合同不屬于無效合同；一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v5.表見代理行為表見代理行為（3）概念與特征：）概念與特征：v須有使相對人相信行為人具有代

11、理權(quán)的事實(shí)或理須有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由；由；行為人持有本人發(fā)出的證明文件行為；行為人持有本人發(fā)出的證明文件行為；人與本人之間有親屬關(guān)系或勞動雇傭關(guān)系；人與本人之間有親屬關(guān)系或勞動雇傭關(guān)系；v 相對人須為善意相對人須為善意: 相對人不知道代理人缺乏代理權(quán)限相對人不知道代理人缺乏代理權(quán)限,且且,相對人的不知狀態(tài)不存在過失相對人的不知狀態(tài)不存在過失.一、無權(quán)代理人簽訂的合同一、無權(quán)代理人簽訂的合同v5.表見代理行為表見代理行為（4）在表見代理中）在表見代理中,為什么讓被代理人承擔(dān)法律責(zé)任為什么讓被代理人承擔(dān)法律責(zé)任?v交易安全：交易安全：對真實(shí)狀態(tài)下是否存在代理權(quán)，第三人是無法觀

12、對真實(shí)狀態(tài)下是否存在代理權(quán)，第三人是無法觀察的；察的；v交易效率：交易效率：相對于第三人，被代理人能夠以相對較低成本控相對于第三人，被代理人能夠以相對較低成本控制制“代理權(quán)代理權(quán)”的的“濫發(fā)濫發(fā)”問題；問題；若表觀上存在代理權(quán)，仍然要求第三人查詢是否若表觀上存在代理權(quán)，仍然要求第三人查詢是否存在代理權(quán)，明顯增加市場交易費(fèi)用。存在代理權(quán)，明顯增加市場交易費(fèi)用。v案例：v2008年1月華德公司（甲方）與雙花公司（乙方）簽訂合同合作承接朝鮮酒店地毯鋪裝工程。甲方負(fù)責(zé)地談施工和設(shè)計(jì)方案、供貨，乙方享有向第三方的定價(jià)權(quán)；乙方負(fù)責(zé)項(xiàng)目簽約、乙方有權(quán)指定施工廠家，向施工廠家的供貨價(jià)格由甲乙雙方協(xié)商；與施工廠

13、家談判時(shí)，由甲乙雙方代表共同參加，但甲方代表的同意需要請示甲方之后決定；乙方法定代表人享有與施工廠家合同的簽字權(quán)。v案例：v合同簽訂后，2008年3月，在華德公司代表與雙花公司法定代表人孫某共同參加的條件下，華德公司與第三人簽定地毯供貨合同，約定地毯單價(jià)為430元/平米。v4月，乙方法定代表人孫某以華德公司名義與該第三人簽定補(bǔ)充協(xié)議，對原合同內(nèi)容變更，合同單價(jià)改變?yōu)?90元/平米。v案例：v經(jīng)查明，乙方法定代表人孫某簽定變更合同的行為，未獲得甲方的授權(quán)，甲方也不知道。v甲方獲知之后，起訴乙方，請求確認(rèn)孫某行為屬于無權(quán)代理行為。v問題：孫某的行為是否為無權(quán)代理？二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二

14、、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同v提要：提要：什么叫法定代表人？什么叫法定代表人？法定代表人超越權(quán)限簽定的合同中，被代表的企業(yè)或法定代表人超越權(quán)限簽定的合同中，被代表的企業(yè)或者其他法人單位與合同相對人之間的關(guān)系如何？者其他法人單位與合同相對人之間的關(guān)系如何？二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同v1.法定代表人法定代表人定義：定義：民法通則民法通則第第38條：條：v依照法律或者法人組織章程規(guī)定依照法律或者法人組織章程規(guī)定 ，代表法人行使職權(quán)的負(fù)，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人責(zé)人 ，是法人的法定代表人。，是法人的法定代表人。v法人對法定代表人的行為承擔(dān)責(zé)任：法人對法定代表人的

15、行為承擔(dān)責(zé)任：民法通則民法通則第第43條：企業(yè)法人對它的法定代表人和條：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任；其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任； 高法關(guān)于民法通則的解釋第高法關(guān)于民法通則的解釋第56條：事業(yè)法人、社條：事業(yè)法人、社團(tuán)法人的法定代表人或其他工作人員以法人名義進(jìn)行業(yè)團(tuán)法人的法定代表人或其他工作人員以法人名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，比照民法通則第四十務(wù)活動，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，比照民法通則第四十三條的規(guī)定，由事業(yè)法人、社團(tuán)法人承擔(dān)民事責(zé)任。三條的規(guī)定，由事業(yè)法人、社團(tuán)法人承擔(dān)民事責(zé)任。二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二、法定代表人超越權(quán)限簽

16、訂的合同v2.法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同（1）法條依據(jù)：）法條依據(jù)：v合同法第合同法第50條：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)條：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同v2.法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同（2）法條解析：）法條解析：v為什么法定代表人超越權(quán)限訂立的合

17、同一般有效？為什么法定代表人超越權(quán)限訂立的合同一般有效？根據(jù)根據(jù)民法通則民法通則，法定代表人對外代表法人單，法定代表人對外代表法人單位從事法律行為，該法律行為當(dāng)然有效。位從事法律行為，該法律行為當(dāng)然有效。簽訂合同的行為屬于法律行為之一，因此，合同簽訂合同的行為屬于法律行為之一，因此，合同有效；有效；二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同v2.法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同（2）法條解析：）法條解析：v“相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道”怎么理解？怎么理解？“知道知道”表示表示“惡意惡意”：相對人明知法定

18、代表人：相對人明知法定代表人超越權(quán)限；超越權(quán)限；“應(yīng)當(dāng)知道應(yīng)當(dāng)知道”表示相對人至少存在重大過失：對表示相對人至少存在重大過失：對不知道法定代表人超越權(quán)限簽訂合同，相對人存在不知道法定代表人超越權(quán)限簽訂合同，相對人存在重大過失。重大過失。二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同v2.法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同（2）法條解析：）法條解析：v如果法定代表人違反章程中關(guān)于對外擔(dān)保的限制，如果法定代表人違反章程中關(guān)于對外擔(dān)保的限制，對外提供擔(dān)保，擔(dān)保合同是否有效？對外提供擔(dān)保，擔(dān)保合同是否有效？v公司法公司法第第16條：條

19、：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議經(jīng)股東會或者股東大會決議”。二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同二、法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同v2.法定代表人超越法律或者章程權(quán)

20、限對外簽訂合同法定代表人超越法律或者章程權(quán)限對外簽訂合同（2）法條解析：）法條解析：v如果法定代表人違反章程中關(guān)于對外擔(dān)保的限制，對如果法定代表人違反章程中關(guān)于對外擔(dān)保的限制，對外提供擔(dān)保，擔(dān)保合同是否有效？外提供擔(dān)保，擔(dān)保合同是否有效？v高法關(guān)于高法關(guān)于擔(dān)保法擔(dān)保法司法解釋：司法解釋：第第4 4條：董事、經(jīng)理違反條：董事、經(jīng)理違反中華人民共和國公司法中華人民共和國公司法第十六條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其第十六條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。 第第1717條：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提條：企業(yè)

21、法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。供保證的，保證合同無效。 第第1111條：同合同法第條：同合同法第5050條。條。v案例：v2006年2月至11月期間，國際商報(bào)社內(nèi)部只能單位“國際商報(bào)整治市場經(jīng)濟(jì)秩序周刊部”負(fù)責(zé)人余某為緩解資金周轉(zhuǎn)需要，以周刊及其自己共同名義向魏某借款6萬元，約定利息12%。2007年2月雙方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定2008年5月之前還款。兩份協(xié)議上都有國際商報(bào)社.整治市場經(jīng)濟(jì)秩序公章。v案例：v經(jīng)查，2005年4月，國際商報(bào)社任命余某為整治市場經(jīng)濟(jì)秩序周刊主編。v二審中，國際商報(bào)社向法院提交一份關(guān)于余某同志職務(wù)任免的通知，免除余某主編職務(wù)。該通知時(shí)間為2

22、006年12月。v問題：余某行為是否屬于表見代理行為或者是超越權(quán)限的代表行為？三、無權(quán)處分人簽訂的合同三、無權(quán)處分人簽訂的合同v提要：提要：什么叫什么叫“處分處分”行為？什么叫無權(quán)處分行為？行為？什么叫無權(quán)處分行為？在無權(quán)處分行為中，處分權(quán)人、處分人和合同相對人在無權(quán)處分行為中，處分權(quán)人、處分人和合同相對人之間的關(guān)系如何？之間的關(guān)系如何？三、無權(quán)處分行為三、無權(quán)處分行為v1. “處分行為處分行為”的概念的概念（1）指直接作用于某項(xiàng)現(xiàn)存權(quán)利的法律行為。）指直接作用于某項(xiàng)現(xiàn)存權(quán)利的法律行為。v變更、轉(zhuǎn)讓某項(xiàng)權(quán)利，如直接轉(zhuǎn)讓并交付某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)，或者變更、轉(zhuǎn)讓某項(xiàng)權(quán)利，如直接轉(zhuǎn)讓并交付某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)，或者轉(zhuǎn)讓債權(quán)等；轉(zhuǎn)讓債權(quán)等；v在某權(quán)利之上設(shè)定負(fù)擔(dān)：如對不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)定抵押；在某權(quán)利之上設(shè)定負(fù)擔(dān)：如對不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)定抵押；（2）特征：）特征：v 處分行為以處分人對某對象享有處分權(quán)為前提；處分行為以處分人對某對象享有處分權(quán)為前提；v 處分行為是直接改變既有權(quán)利的法律狀態(tài)，如轉(zhuǎn)讓處分行為是直接改變既有權(quán)利的法律狀態(tài)，如轉(zhuǎn)讓并交付物品、轉(zhuǎn)讓債權(quán)等。并交付物品、轉(zhuǎn)讓債權(quán)等。 ；合同行為僅僅在當(dāng)事人之間設(shè)定了請求權(quán)，并未改變；合同行為僅僅在當(dāng)事人之間設(shè)定了請求權(quán)，并未改