國際私法形成性考核冊簡答答案

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上國際私法形考作業(yè)1答案 二、 簡述題1、 我國區(qū)際法律沖突的法律特征。答：（1）我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括相同社會制度之間的法律沖突。（2）我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三*法律體系之間的法律沖突。（3）我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍。（4）我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權利使單一制的中國帶有復合制的特征。2、 簡述法律本座說。答：19世紀，德國法學家費德里克.卡爾.馮.薩維尼提出法律關系本座說。薩維尼認為，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應根據(jù)法律性質(zhì)

2、確定法律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系適用的法律。3、 簡述沖突規(guī)范的概念及法律特征。答：沖突規(guī)范是指涉外民事法律關系應適用哪一國法律來調(diào)整的規(guī)范。具有以下法律特征：（1） 沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人的權利和義務，只指出該民事關系應適用何國法。（2） 沖突規(guī)范和準據(jù)法相結合，才能最終確定當事人的權利和義務。三、 論述題查閱有關資料后，評述法律關系本座說及其在國際私法中的地位。P.30四、 課堂討論題我國是否應當采用反致制度。答題思路：首先弄清反致的本質(zhì)內(nèi)涵。然后可從以下兩個角度探討：（1）我國的法制狀態(tài)和法治狀況；（2）國際的大環(huán)境。國際私法形考作業(yè)2答案二、 簡述題1、

3、簡述最惠國待遇的特點。答：（1）最惠國待遇的依據(jù)常常是一項雙邊或多邊條約的規(guī)定。（2） 受惠國取得施惠國給予任何第三國的優(yōu)惠待遇，無需向施惠國履行任何申請手續(xù)。（3） 在最惠國條款中，一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規(guī)定，即目前一般實行的是有限制的最惠國待遇。2、 簡述動產(chǎn)三分說答：“動產(chǎn)三分”說是由德國法學家薩維尼提出，他把動產(chǎn)分為三類：（1） 不能確定其所在地的，這類動產(chǎn)經(jīng)常處于變動狀態(tài)，應適用當事人住所地法。（2） 能夠確定其所在地的，應適用物之所在地法。（3） 所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李，對這類動產(chǎn)可以根據(jù)具體情況，或適用當事人住所地法或適用財

4、產(chǎn)所在地法。3、 簡述當事人選擇合同準據(jù)法的方式答：當事人選擇合同準據(jù)法的方式通常有兩種，即明示的意思自治和默示的意思自治。（1）明示的意思自治。指合同當事人在締約之前或在爭議發(fā)生之后，以文字或言詞明確作出選擇合同準據(jù)法的意思表示。（2）默示的意思自治。指在合同中沒有明確規(guī)定合同準據(jù)法的情況下，通過締約行為或其他一些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。三、案例分析題1986年4月30日，大連市土產(chǎn)進出口公司和挪威艾格利股份有限公司簽訂塑料編織袋買賣合同，挪威艾格利股份有限公司向大連市土產(chǎn)進出口公司購買110噸塑料編織袋，價格條件CIF950美元噸，裝期1987年23月。大

5、連市土產(chǎn)進出口公司按照合同交付的第一批貨物于1987年2月27日在大連港裝運，第二批貨物分兩批于同年3月7日和3月27日在大連港裝運。對上述兩批貨物，挪威艾格利股份有限公司均自提單開出之日起90天內(nèi)信用證付款。但挪威艾格利股份有限公司收到貨物后以大連市土產(chǎn)進出口公司違約為由，申請挪威王國法院扣押上述兩份信用證項下款項。據(jù)此，開證行東方惠理銀行已書面通知中國銀行，該兩批貨物價款至今未付。大連市土產(chǎn)進出口公司因此提起訴訟，要求解除合同，判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的貨款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辯。請問：1）本案大連市土產(chǎn)進出口公司向中國法院起訴，當?shù)刂袊ㄔ菏欠裼泄茌牂啵?）本案能否

6、適用中國法律，其法律依據(jù)是什么？參考答案1）中國法院有管轄權。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產(chǎn)進出口公司的貨款，但由于雙方在合同中并未約定管轄法律，大連市土產(chǎn)進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有管轄權。2）關于法律適用。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據(jù)民法通則第145條規(guī)定，本案應適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國，起運港在中國，而且按照CIF價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔貨物越過船舷以前的風險，故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國，應適用中

7、國法律。四、課堂討論美國“合同要素分析法”和大陸法系“特征性履行說”作為判定最密切聯(lián)系因素的方法，二者對比有何優(yōu)缺點。P205國際私法形考作業(yè)3答案二、 簡述題1、 簡述涉外婚姻的實質(zhì)要件及我國涉外結婚、離婚法律適用的規(guī)定答：（1）涉外婚姻的實質(zhì)要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質(zhì)要件是指法律規(guī)定的，在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結婚的必備條件主要包括以下內(nèi)容：男女雙方自愿、兩性結合、符合法定婚齡；禁止條件主要包括：近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結婚。（2）我國關于涉外結婚和離婚法律適用主要規(guī)定在民法通則第147條以及婚姻法之中，即中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地

8、法；離婚適用受理案件的法院所在地法。2、 簡述我國涉外法定繼承的法律制度答：我國繼承法第36條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！庇纱丝梢?，中國在涉外法定繼承的法律適用上采用區(qū)別制。而且，民法通則第149條也進行了明確的規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！?、 簡述域外送達的方式答：域外送達是指在國際民

9、事訴訟中，請求國依據(jù)其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要有以下幾種：（1）外交途徑送達（2）領事途徑送達（3）中央機關送達（4）法院送達（5）郵寄送達（6）個人送達（7）公告送達三、 論述題1、 論死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約答：死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約于1988年海牙國際私法會議第十六屆大會通過。是涉外繼承法律適用的重要成果。是調(diào)整涉外繼承實體要件的主要的國際條約。其主要內(nèi)容如下：（1）在適用范圍方面，除遺囑方式、遺囑能力、與夫妻財產(chǎn)有關的問題、與繼承無直接關系而產(chǎn)生或轉移的權利和財產(chǎn)外，一切

10、遺產(chǎn)繼承的法律適用問題均適用本公約。（2）在法律適用方面，只要受理案件的法院所在地國參加了公約，該法院就要適用公約，即使公約指向的法律為非締約國法律，本公約同樣適用。（3）在準據(jù)法選擇方面，公約采用了繼承法律適用的同一制，即將死者遺產(chǎn)看作一個不可分割的整體，不區(qū)分遺產(chǎn)中的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，統(tǒng)一適用準據(jù)法；而且，該公約有條件承認當事人的意思自治原則，即當事人一方可以明示方式指定有關國家的法律作為調(diào)整繼承整體問題的準據(jù)法，但這種指定法律的行為只有在該當事人在指定法律時或死亡時具有該有關國家的國籍或在該國擁有慣常居所時方為有效。(4)在準據(jù)法的調(diào)整內(nèi)容方面，公約規(guī)定包括：確認繼承人、繼承份額和義務以及因

11、死亡而引起的其他繼承權；引行為而引起的繼承權的剝奪和損失；在確定繼承人、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)遺囑繼承人的繼承份額時，任何返還或說明贈與物品、特留份或遺物的義務；可處分的遺產(chǎn)部分，不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制；遺囑處分的實質(zhì)有效性等2、 論確定涉外民事管轄權的原則答：涉外民事管轄權是指一國法院依國際條約和國內(nèi)法受理和審判涉外民商事案件的權限。其核心問題是一國法院依據(jù)何原則或標準取得涉外案件管轄權?？梢钥闯?，確定國際民事案件管轄權的依據(jù)何原則只能是國際條約何國內(nèi)立法。因此，除依國際條約的規(guī)定確定管轄權外，應依據(jù)各國國內(nèi)立法以下列原則確定管轄權：（1）“屬人管轄”原則。即以當事人的國籍確定

12、管轄權。主要適用于與人身有關聯(lián)的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親子、繼承等案件；（2）“屬地管轄”原則，即一國法院依據(jù)本國與某涉外民事案件的地域聯(lián)系而行使管轄權。主要適用于受案法院能夠控制被告或其財產(chǎn)的案件，以物之所在地為連接因素的案件以及以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素的案件；（3）“專屬管轄”原則。即對涉及本國公共利益或出于保護本國當事人利益規(guī)定某些民事案件為本國法院專屬管轄，排除他國法院的管轄權。主要適用于對本國公共秩序何本國當事人利益重大的民事案件；（4）“協(xié)議管轄”原則。即依據(jù)當事人達成的管轄權協(xié)議或條款，將其爭議交由某一國法院審理。是意思自治原則在國際民事訴訟中的體現(xiàn)，也是對屬人管轄何屬地管轄

13、的變更何補充。主要適用于有關合同或財產(chǎn)權益爭議案件；（5）“平行管轄”原則。即在多國法院有管轄權的情況下，當事人選擇一國法院審理案件。主要適用于合同或財產(chǎn)權益爭議案件。四、案例分析題1澳大利亞公民方某于1990年8月底來中國廣東觀光旅游，在此期間與原告中國公民柳某相識并建立了戀愛關系。方某在廣東觀光兩、三天后便返回了澳大利亞。1991午7月17日，方某再次來到廣東，與柳某相處一個星期后，便于同月25日在廣州市民政局辦理了結婚登記手續(xù)。由于雙方婚前相處的時間短，彼此了解不夠，且婚后柳某拒絕與方某同居，雙方無法建立起夫妻感情，雙方互相埋怨。1991年8月2日，柳某以雙方婚前了解不夠，感情基礎差，婚

14、后無法建立起感情，夫妻關系無法維持為理由，向廣州市白云區(qū)人民法院起訴，要求與方某離婚。方某在答辯中也認為雙方大妻關系確難以維持，表示同意離婚，但要求將婚后所購的錄像機一部歸其所有。柳某對此表示同意。請問：1）本案當事人能否依照行政程序辦理離婚？ 2）對于本案，受理法院有無管轄權？如有，應適用何國法律審理？答：1）在中國，根據(jù)民政部發(fā)布的中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定第6條的規(guī)定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理，不適用行政程序辦理，即此種離婚不能按向婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。2）中國公民對不在中國領域內(nèi)居住的

15、人提起離婚之訴，屬于有關身份關系的訴訟，依照中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此對于本案，廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權。根據(jù)中華人民共和國民法通則第147條的規(guī)定，中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法審判。2邊某和王某夫妻二人均為中國公民，婚后旅居巴西。因發(fā)生婚姻糾紛，巴西法律又不允許離婚，夫妻二人于1986年按巴西法律規(guī)定的方式達成長期分居協(xié)議，并請求中國駐巴西大使館領事部予以承認和協(xié)助執(zhí)行。問：我國應否承認和協(xié)助執(zhí)行邊、王二人達成的分居協(xié)議？為什么？答：我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項應當執(zhí)行我國法律，該分

16、居協(xié)議不符合我國婚姻法的規(guī)定，故不能承認和協(xié)助執(zhí)行。該分居協(xié)議系按照巴西法律允許的方式達成的，故只能按照巴西法律規(guī)定的程序向巴西有關方面申請承認。 邊、王二人的分居協(xié)議是按照巴西法律達成的，巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規(guī)定相抵觸，承認和協(xié)助執(zhí)行邊、王二人達成的分居協(xié)議有悖我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王二人分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決，而不能是當事人之間的協(xié)議。作業(yè)四一、案例1. 11997年8月，法國商人比爾從武漢市某大酒店打的到火車站。車到站后，比爾將一裝有貴重物品的手提包遺忘在出租車內(nèi)。司機凌某發(fā)現(xiàn)皮包后，尋找失主，

17、未果。 比爾丟包后，在武漢人民廣播電臺武漢晚報上播發(fā)尋物啟事，稱送還丟失皮包將給以酬謝，并公布了聯(lián)系方式。 第二天，凌某將皮包送還比爾。比爾兌現(xiàn)承諾，付了酬金。 比爾皮包失而復得后，委托中國籍的范女士向武漢市公管處投訴。公管處幾經(jīng)周折，查到收受酬金的凌某。公管處通知凌某到公管處說明情況。凌某承認接受酬金的事實，并寫下"拾物經(jīng)過"。3月10日，凌某將酬金交到公管處，由公管處交給失主。公管處以"舉報待查"為由，暫扣出租車凌某上崗證，要求在指定時間和指定地點接受處理。 凌某感到委屈，遂向武漢市漢口區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求公管處返還酬金。法院受理案件后，進行

18、了審理。 問： 1）本案中的涉外民事關系應以何國法律作準據(jù)法？ 答： 比爾乘坐出租汽車，與凌某構成涉外運輸合同關系。依據(jù)最密切聯(lián)系的原則，這一法律關系的準據(jù)法是中國法律。 比爾發(fā)布懸賞廣告，凌某歸還皮包，這構成懸賞合同關系，依據(jù)最密切聯(lián)系的原則，應以中國法律為準據(jù)法。 比爾皮包失而復得后，委托代理人進行投訴，使凌某在違背真實意思表示的情況下交出酬金，比爾索要酬金構成不當?shù)美?。這一法律關系適用國際慣例、中國法律作準據(jù)法。 2美國籍人愛默生根據(jù)來到中國某大學任教。任教期間與在該大學任教的中國女教師田某結婚?；楹?，因雙方性格不和等因素，愛默生向上海市中級人民法院起訴，要求離婚。起訴后。愛默生任教期滿

19、，準備回國。愛默生向法院提出，委托同在該校任教的美國籍教師或委托美國駐上海領事館領事代理訴訟。 問： 在本案中，愛默生委托他人代為訴訟的做法是否正當，為什么？ 答： 愛默生的做法是正當?shù)?。在我國，中國公民可以接受委托擔任訴訟代理人。我國對在我國的外國人實行國民待遇，允許外國人委托與之有同一國籍的外國人擔任訴訟代理人。 外國駐華大使館、領事館官員，可以接受本國公民的委托，以個人名義擔任訴訟代理人。根據(jù)我國參加的維也納領事關系公約的規(guī)定，當作為當事人的外國人不在我國境內(nèi)、 或由于其他原因不能適時到我國法院出庭時，該外國的駐華領事可以在沒有委托的情況下，直接以領事名義擔任其代表或安排代表在我國法院出庭。 3中國公民錢某，1992年到日本留學。1995年回國前夕，在上班途中，被運貨卡車撞倒，經(jīng)搶救無效死亡。錢某的妻子利某以全權代理人的身份在錢某弟弟的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商，日本方面賠償500萬日元。 回過后，為遺產(chǎn)分配一事，利某與錢某的家人發(fā)生爭執(zhí)，協(xié)商未果。錢某的家人以利某及其女為被告，訴至當?shù)厝嗣穹ㄔ骸?問：本案應如何適用法律？說明理由。 答： 本案應以日本法律為準據(jù)法。 錢某死亡前未留遺囑，其繼承屬法定繼承。根據(jù)中華人民共和國民法通則第149條"遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律"的規(guī)定，日本法律應為本案的準據(jù)法。 錢某有