紡織品貿(mào)易合同的訂立.

1、第二章第二章 國際貿(mào)易合同及其交易磋商國際貿(mào)易合同及其交易磋商第二節(jié)交易磋商的環(huán)節(jié)第二節(jié)交易磋商的環(huán)節(jié)v在國際貨物買賣合同商定過程中,一般包括詢盤、發(fā)盤、還盤和接受四個環(huán)節(jié)v發(fā)盤和接受是達(dá)成交易、合同成立不可缺少的兩個基本環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律步驟。一、詢盤v詢盤：是準(zhǔn)備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，它不具有法律上的約束力。v詢盤多數(shù)是詢問成交價格，因此在實際業(yè)務(wù)中，也有人把詢盤稱作詢價。 v詢盤可采用口頭的方式，也可用書面的方式。 例1：法國某買主2008年8月6日向我外貿(mào)公司發(fā)來詢盤。v2008年8月6日來電：擬訂購滌65%、棉35%男襯衫6

2、000件，請電告最低價格及最快交貨期。vBooking polyester 65% cotton 35% mens shirt 6000 pieces ,please cable lowest price earliest delivery .例2：我外貿(mào)公司向國外某買主發(fā)出詢盤。v可供滌65%、棉35%男襯衫9月裝，如有興趣請電告。vCan supply polyester 65% cotton 35% mens shirt September shipment cable if interested.二、發(fā)盤（一）發(fā)盤的含義v發(fā)盤又稱發(fā)價、報價或報盤，在法律上稱為要約。 v凡向一個或一個以

3、上的特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤 。v發(fā)盤多由賣方提出，稱為售貨發(fā)盤（Selling Offer)v發(fā)盤也可由買方提出,稱為購貨發(fā)盤（Buying Offer)或遞盤（Bid)。電報發(fā)盤實例：v茲發(fā)盤5000打運動衫，規(guī)格按3月15日樣品，每打CIF 紐約84.5美元，標(biāo)準(zhǔn)出口包裝，5-6月裝運，以不可撤銷信用證支付，限20日得到。vOffer 5000 dozen sport shirt sampled March 15th USD84.5 per dozen CIF New York export stan

4、dard packing May/June shipment irrevocable sight L/C subject reply here 20th.（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件1、發(fā)盤應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出2、發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定v應(yīng)包括下列三項基本要素：（1）標(biāo)明貨物的名稱；（2）明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定確定貨物的數(shù)量的方法。（3）明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法。 3、標(biāo)明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思(三)發(fā)盤的有效期v在通常情況下，發(fā)盤都具體規(guī)定一個有效期 。v有效期既作為對方表示接受的時間限制 ，也作為發(fā)盤人受約束的期限。v采用口頭發(fā)盤時，除發(fā)盤人發(fā)盤時

5、另有聲明外，受盤人只能當(dāng)場表示接受，方為有效。發(fā)盤有效期的規(guī)定方法有以下幾種 ：v1、規(guī)定最遲接受的期限v2、規(guī)定一段接受的期限（四）發(fā)盤生效的時間v以口頭方式作出的發(fā)盤，其法律效力自對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效； v以書面形式作出的發(fā)盤，關(guān)于其生效時間，主要有兩種不同的觀點與做法 ： 發(fā)信主義：即認(rèn)為發(fā)盤人將發(fā)盤發(fā)出的同 時，發(fā)盤就生效 受信主義：即認(rèn)為發(fā)盤必須到達(dá)受盤人時才 生效，又稱到達(dá)主義，v例：中國A公司與9月10日向美國B公司發(fā)盤，：“可供真絲男短袖8000件，CIF 洛杉磯15美元?！痹摪l(fā)盤于9月14日送達(dá)B公司。9月13日A公司收到B公司來電：“欲向你公司購買8000件真絲男短袖，C

6、IF 洛杉磯15美元。”問A、B公司的合同是否成立？為什么？ 明確發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義主要表現(xiàn)在下列兩個方面：1、關(guān)系到受盤人能否表示接受v 受盤人只有在收到發(fā)盤后，即發(fā)盤生效后，才能表示接受，從而導(dǎo)致合同的成立。v交叉發(fā)盤（Cross-offer）2、關(guān)系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容（五）發(fā)盤的撤回與撤銷v撤回：在發(fā)盤送達(dá)受盤人之前，將其撤回，以阻止其生效，叫撤回。v撤銷：指發(fā)盤已送達(dá)受盤人，即發(fā)盤生效之后將發(fā)盤取消，使其失去效力，叫撤銷。1、發(fā)盤的撤回v英美法認(rèn)為：發(fā)盤原則上對發(fā)盤人沒有約束力，發(fā)盤人在受盤人對發(fā)盤表示接受之前的任何時候，都可撤回發(fā)盤或變更其內(nèi)容。v大陸法認(rèn)

7、為：發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力。如德國民法典規(guī)定，除非發(fā)盤人在發(fā)盤中訂名發(fā)盤人不受發(fā)盤的約束，否則發(fā)盤人就要受到發(fā)盤的約束。v公約認(rèn)為：一項發(fā)盤（包括注明不可撤銷的發(fā)盤），只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的。2、發(fā)盤的撤銷v英美法認(rèn)為：在受盤人表示接受之前，即使發(fā)盤中規(guī)定了有效期，發(fā)盤人也可以隨時予以撤銷。v大陸法認(rèn)為：發(fā)盤人原則上應(yīng)受發(fā)盤的約束，不得隨意將其發(fā)盤撤銷。v公約認(rèn)為：在發(fā)盤已送達(dá)受盤人，即發(fā)盤已經(jīng)生效，但受盤人尚未表示接受之前這一段時間內(nèi)，只要發(fā)盤人及時將撤銷通知送達(dá)受盤人，仍可將其發(fā)盤撤銷。v公約還規(guī)定下列兩種情況下的發(fā)盤，一旦生效，則不得撤銷：1、在發(fā)盤中規(guī)定了有效期，或以

8、其他方式表示該發(fā)盤是不可能撤銷的；2、受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。（六）發(fā)盤效力的終止發(fā)盤效力終止的原因，一般有以下幾個方面：v1、在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被接受，則發(fā)盤的效力即告終止。v2、發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤銷。v3、被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或還盤通知送達(dá)發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即告終止。v4、發(fā)盤人發(fā)盤之后，發(fā)生了不可抗力事件，如所在國政府對發(fā)盤中的商品或所需外匯發(fā)布禁令等。在這種情況下，按出現(xiàn)不可抗力可免除責(zé)任的一般原則，發(fā)盤的效力即告終止。v5、發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力，則該發(fā)盤的效力也可

9、終止。三、還盤v還盤（Counter Offer）又稱還價，在法律上稱為反要約、拒絕要約。v還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，為進(jìn)一步洽商交易，向發(fā)盤人提出修改建議或新的限制性條件的行為。v還盤實際上是對發(fā)盤的一種拒絕，還盤一旦做出，原發(fā)盤即失去效力 。v1、受盤人的答復(fù)如果在實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成對發(fā)盤的拒絕，其法律后果是否定了原發(fā)盤，原發(fā)盤即告失效，原發(fā)盤人就不再受其約束。v2、對發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。四、接受（一）接受的含義v接受在法律上稱為承諾。v接受是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件，并愿意按這些條件與對方

10、達(dá)成交易，訂立合同的一種肯定的表示。v接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為。v發(fā)盤一經(jīng)接受，合同即告成立，對買賣雙方都產(chǎn)生法律上的約束力。（二）構(gòu)成接受的要件v案例 1：A在茶樓飲茶，談到有一批童裝要出售，現(xiàn)貨，共5000件，每件8美元。B在旁邊聽到A的談話。第二天，B按上述條件向A表示愿意以A的條件購買這5000件童裝。請問，在上述情況下，A、B之間的合同能否成立？為什么？v2、我出口企業(yè)于6月1日電傳英商發(fā)盤銷售某商品，限6月7日復(fù)到。6月2日收到英商發(fā)來電傳稱：“如價格減少5%，可接受?！蔽曳缴形磳τ⑸虂黼娮龀龃饛?fù)，由于該商品的國際市價高漲，英商又于6月3日來電傳表示：“無條件

11、接受你6月1日發(fā)盤，請告合同號碼?！闭垎枺诖饲闆r下，我方應(yīng)如何處理？為什么？構(gòu)成一項有效的接受，必須具備下列各項要件：v1、接受必須由受盤人作出v2、接受必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件v3、接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效期內(nèi)作出v4、接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求（三）接受生效的時間v英美法：采用“投郵生效”的原則，即接受通知一經(jīng)投郵或交電報局發(fā)出，則立即生效。v大陸法：采用“到達(dá)生效”的原則，即接受通知必須送達(dá)發(fā)盤人時才能生效。v公約：規(guī)定接受送達(dá)發(fā)盤人時生效。v如接受通知未在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人，或者發(fā)盤沒有規(guī)定時限，且在合理時間內(nèi)未曾送達(dá)發(fā)盤人，則該項接受稱作逾期接受（Late A

12、cceptance）。v按各國法律規(guī)定逾期接受不是有效的接受。 （四）逾期接受v逾期接受又稱遲到的接受。v各國法律一般認(rèn)為逾期接受無效，它只能視作一個新的發(fā)盤，但公約對這個問題作了靈活的處理。 v1、只要發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，認(rèn)為該項逾期的接受可以有效，愿意承擔(dān)逾期接受的約束，合同仍可于接受通知送達(dá)受盤人時訂立。v2、如果發(fā)盤人對逾期的接受表示拒絕或不立即向發(fā)盤人發(fā)出上述通知，則該項逾期的接受無效，合同不能成立。v3、如果載有逾期接受的信件或其他書面文件顯示，依照當(dāng)時寄發(fā)情況，只要傳遞正常，它本來是能夠及時送達(dá)發(fā)盤人的，則此項逾期的接受應(yīng)當(dāng)有效，合同于接受通知送達(dá)發(fā)盤人時訂立

13、。除非發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面通知受盤人，認(rèn)為其發(fā)盤因逾期接受而失效。（五）接受的撤回或修改v公約采取了大陸法“送達(dá)生效”的原則。v如果撤回通知于接受原發(fā)盤應(yīng)生效之前或同時送達(dá)發(fā)盤人，接受得予撤回。第三節(jié)第三節(jié) 國際貿(mào)易合同國際貿(mào)易合同一、一、 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容v1、合同的形式v書面形式v口頭形式v其他形式2、合同的基本內(nèi)容v約首部分v基本條款品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量（重量）、包裝、價格、交貨條件、運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力、仲裁等。v約尾部分二、合同的成立與生效1、合同成立的時間v根據(jù)公約規(guī)定，合同成立的時間為接受生效的時間，而接受生效的時間，為通知到達(dá)發(fā)盤人或按

14、交易習(xí)慣及發(fā)盤要求作出接受行為為準(zhǔn)。 v合同成立的時間有兩個判斷標(biāo)準(zhǔn)：一：是有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人時，合同成立；二：是受盤人作出接受行為時，合同成立。二、合同生效的要件v（一）合同當(dāng)事人必須具有簽約能力v（二）合同必須有對價或約因v（三）合同的內(nèi)容必須合法v（四）合同必須符合法律規(guī)定的形式v（五）合同當(dāng)事人的意思表示必須真實案例分析：案例分析： 1、某公司向美國某貿(mào)易商出口工藝品一批，我方于周一上午10時，以普通電報向美商發(fā)盤，公司原定價為第單位500美元CIF紐約，但由于我方工作人員疏忽而誤報為每單位500人民幣CIF紐約。請問，在下述三種情況下應(yīng)如何處理較為妥當(dāng)：v（1）如果是在當(dāng)天10

15、點半發(fā)現(xiàn)問題，應(yīng)如何處理？v（2）如果是在第二天上午9點發(fā)現(xiàn)，客戶尚未接受，應(yīng)如何處理？v（3）如果是在第二天上午9點發(fā)現(xiàn)，客戶已經(jīng)接受，應(yīng)如何處理？v2、A公司有一批紡織原料等待售，4月日公司銷售部以信件的形式向原來的某老客戶公司發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、質(zhì)量、價格等主要條款作了規(guī)定，約定若發(fā)生爭議將提交某仲裁委員會仲裁。并特別注明希望在日內(nèi)得到答復(fù)。但由于工作人員疏忽，信件沒有說明要約的起算日期，信件的落款也沒有這日期。月日公司有在人員將信件投出，月日公司收到信件，恰巧公司急需一批該種原料，第二天即拍發(fā)電報請其準(zhǔn)備盡快發(fā)貨，并表示已按原來的慣例匯出了的貨款作為預(yù)付貨款。國內(nèi)電報局于月日將公司

16、的電報送達(dá)公司。不料公司由于未收到公司的回復(fù)，已于月日將原料賣給另一客戶。公司幾次催貨未果，便向仲裁委員會提請仲裁，要求公司賠償其損失。請根據(jù)公約規(guī)定對此案進(jìn)行分析。v3、某月日，我方向韓國公司發(fā)盤“可供一級芝麻公噸，每公噸美元紐約，適合海運包裝。訂約后即裝船，不可撤銷信用證付款，請速回電?！惫玖⒓椿仉姡骸澳闳针娢曳浇邮埽秒p層新麻袋包裝，內(nèi)加一層塑料袋?！蔽曳绞盏綇?fù)電后著手備貨，數(shù)日后，芝麻的市場價格猛跌，商來電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立?！倍曳綀猿趾贤殉闪?。試按公約對此案進(jìn)行分析。v4、我國某公司與國外洽談一筆絲綢產(chǎn)品的交易，經(jīng)過雙方對交易條件的磋商之后，已就價格、數(shù)量、交貨期限等達(dá)成協(xié)議，我方公司于是在月日