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認(rèn)證類型：個人認(rèn)證

認(rèn)證主體：吳**（實名認(rèn)證）

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IP屬地：湖北 上傳時間：2022-06-15 格式：PPTX 頁數(shù)：24 大?。?59.82KB 積分：30 舉報 版權(quán)申訴

1、第第七七章章 擔(dān)保法擔(dān)保法本章的主要知識點：本章的主要知識點：第一節(jié)第一節(jié) 擔(dān)保法概述擔(dān)保法概述第二節(jié)第二節(jié) 保證保證第三節(jié)第三節(jié) 抵押抵押第四節(jié)第四節(jié) 質(zhì)押質(zhì)押第五節(jié)第五節(jié) 留置留置第六節(jié)第六節(jié) 定金定金第一節(jié)第一節(jié) 擔(dān)保法概述擔(dān)保法概述一、擔(dān)保的概念一、擔(dān)保的概念 擔(dān)保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)擔(dān)保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)、債定的以第三人的信用或者特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)、債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的制度。權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的制度。二、擔(dān)保的法律特征二、擔(dān)保的法律特征 1、從屬性、從屬性 2、可變性、可變性 3、自愿性、

2、自愿性 主合同和擔(dān)保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同和擔(dān)保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合主合同同確定案件管轄。確定案件管轄。 合同擔(dān)保的方式主要包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定合同擔(dān)保的方式主要包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式，其中保證屬于人的擔(dān)保，定金屬于金錢擔(dān)保，金五種方式，其中保證屬于人的擔(dān)保，定金屬于金錢擔(dān)保，其他幾種屬于物的擔(dān)保。其他幾種屬于物的擔(dān)保。第二節(jié)第二節(jié) 保證保證一、保證和保證人一、保證和保證人 （一）保證的概念（一）保證的概念 1 1、保證的概念、保證的概念 保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)

3、時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證人承擔(dān)保保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。 保證的特征：保證的特征： （1 1）保證屬于人的擔(dān)保。）保證屬于人的擔(dān)保。 （2 2）保證人必須是主合同以外的人。）保證人必須是主合同以外的人。 （3 3）保證人應(yīng)當(dāng)具有清償債務(wù)的能力。）保證人應(yīng)當(dāng)具有清償債務(wù)的能力。（二）保證人的資格（二）保證人的資格 保證人：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公保證人：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人民，可以作保證人 。以下幾種不能擔(dān)任保證人的情形：以下幾種

4、不能擔(dān)任保證人的情形： （1 1）國家機關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事）國家機關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得作為保證人。業(yè)單位、社會團體，不得作為保證人。 例外：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸例外：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)可以做保證人。款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)可以做保證人。 （2 2）企業(yè)法人的職能部門）企業(yè)法人的職能部門 企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。 債權(quán)人債權(quán)人“知道或應(yīng)當(dāng)知道知道或應(yīng)當(dāng)知道”保證人為企業(yè)法人的職能部保證人為

5、企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)； 債權(quán)人債權(quán)人“不知道不知道”保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失，由債權(quán)人和保證人根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的此造成的損失，由債權(quán)人和保證人根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。民事責(zé)任。 （3 3）企業(yè)法人的分支機構(gòu)）企業(yè)法人的分支機構(gòu) 企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，在授權(quán)范圍內(nèi)可企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，在授權(quán)范圍內(nèi)可以作為保證人。以作為保證人。 二、保證合同和保證方式二、保證合同和保證方式 （一）保證合同的形式和保證內(nèi)容（一）保證合同的形式和保證內(nèi)

6、容 保證的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合保證的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定。保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：被保證的主債權(quán)（即同中加以確定。保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：被保證的主債權(quán)（即主合同債權(quán)，下同）種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的主合同債權(quán)，下同）種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期間；以及雙方認(rèn)為需要約定的其方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期間；以及雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備上述規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。他事項。保證合同不完全具備上述規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。 （二）保證的方式（二）保證的方式

7、保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。 （1 1）一般保證）一般保證 在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 舉例：舉例： A A企業(yè)向企業(yè)向B B銀行貸款，約定還款時間是銀行貸款，約定還款時間是0606年年1 1月月1 1日，日，C C是是一般保證人。如果一般保證人。如果A A到期不還錢，債權(quán)人到期不還錢，債權(quán)人B B必須先對債務(wù)人必須先對債務(wù)人A A提起訴訟提起訴訟或者申請仲裁，如

8、果不提起訴訟或者申請仲裁的，或者申請仲裁，如果不提起訴訟或者申請仲裁的，C C可以行使先訴抗可以行使先訴抗辯權(quán)，拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。辯權(quán)，拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 下列情況下，不得行使先訴抗辯權(quán)：下列情況下，不得行使先訴抗辯權(quán)：債務(wù)人住債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；保證人以書面形式放棄保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)先訴抗辯權(quán)的。的。（2 2）連帶保證）連帶保證 債務(wù)人在主合同的履行期限屆滿沒有履行債務(wù)時，債務(wù)人在主合同的履行期限屆滿沒有履行債

9、務(wù)時，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。舉例：舉例：A A企業(yè)向企業(yè)向B B銀行貸款，銀行貸款，C C是連帶責(zé)任的保證人，是連帶責(zé)任的保證人，A A到期不清償債務(wù)，到期不清償債務(wù)，B B銀行可以直接要求銀行可以直接要求C C承擔(dān)保證責(zé)任。承擔(dān)保證責(zé)任。 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。三、保證責(zé)任三、保證責(zé)任 （一）保證擔(dān)保的范圍（一）保證擔(dān)保的范圍 當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范

10、圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對對“全部債務(wù)全部債務(wù)”（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用）用）承擔(dān)責(zé)任。承擔(dān)責(zé)任。 （二）保證人的責(zé)任（二）保證人的責(zé)任 在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時取得與主債權(quán)有關(guān)

11、的從權(quán)利。 根據(jù)根據(jù)擔(dān)保法擔(dān)保法規(guī)定，保證人在下列情況下不承擔(dān)保證責(zé)任：規(guī)定，保證人在下列情況下不承擔(dān)保證責(zé)任： （1 1）同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債）同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任；債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任；債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。 （2 2）債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人）債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)

12、，不再承擔(dān)保證責(zé)任。 （3 3）債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，）債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。的，按照約定。 （三）保證期間（三）保證期間 一般保證一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。個月。在合同約定的保證期間和在合同約定的保證期間和上述上述期間期間內(nèi)內(nèi)，債權(quán)人未，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請

13、仲裁的，保證人免除保證對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。適用訴訟時效中斷的規(guī)定。連帶責(zé)任保證連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 （四）關(guān)于保證責(zé)任的其他規(guī)定（四）關(guān)于保證責(zé)任的其他規(guī)定 1 1、保證人就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間保證人就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以

14、隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同。但保但保證人對于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。證人對于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。 2 2、企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯的，由據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)

15、任。企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。 3 3、有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任：有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任：（1）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；的；（2）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。人在違背真實意思的情況下提供保證的。第三節(jié)第三節(jié) 抵押抵押一、抵押的概念和抵押財產(chǎn)一、抵押的概念和抵押財產(chǎn) 1 1、概念、概念 抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到

16、期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。債務(wù)人或者第三人為抵權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。 2 2、抵押財產(chǎn)、抵押財產(chǎn) 下列財產(chǎn)不得抵押：下列財產(chǎn)不得抵押：（1）土地所有權(quán)；）土地所有權(quán)；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款第三十四條第（五）項、第三十六條

17、第三款規(guī)定的除外；規(guī)定的除外； 第三十四條第（五）項第三十四條第（五）項 抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)； 第三十六條第三款第三十六條第三款 鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)抵押。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押。的土地使用權(quán)同時抵押。 （3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體

18、的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。注意：注意： 1.1.以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，當(dāng)事人只要當(dāng)事人只要辦理抵押物登記辦理抵押物登記的，抵押有效。的，抵押有效。舉例：舉例：A A開發(fā)商向開發(fā)商向B B銀行貸款，以自己正在建設(shè)的項目提供銀行貸款，以自己正在建設(shè)的項

19、目提供抵押，只要辦理抵押物登記的，該抵押是有效的。抵押，只要辦理抵押物登記的，該抵押是有效的。 2.2.當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效土地使用權(quán)部分的抵押無效。 3.3.學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其教育設(shè)教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施以外的財產(chǎn)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。有效。【舉例舉例】某學(xué)校向銀行借款某學(xué)校向銀行借款100100

20、萬元，學(xué)校是債務(wù)人，如果該學(xué)校以教學(xué)萬元，學(xué)校是債務(wù)人，如果該學(xué)校以教學(xué)樓等教育設(shè)施抵押，那么抵押是無效的，如果學(xué)校是以教育設(shè)施以外的其他財樓等教育設(shè)施抵押，那么抵押是無效的，如果學(xué)校是以教育設(shè)施以外的其他財產(chǎn)提供的抵押，那么抵押是有效的。產(chǎn)提供的抵押，那么抵押是有效的。 4.4.按份共有人按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。 舉例：舉例：A A、B B按份共有房產(chǎn)，按份共有房產(chǎn)，A A占有占有60%60%，B B占有占有40%40%，A A向向B B銀行貸款銀行貸款20002000萬元，萬元，A A以自己持有的以自己持有的60

21、%60%房產(chǎn)提供抵押，該抵押是有效的。房產(chǎn)提供抵押，該抵押是有效的。 5.5.共同共有人共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的，視為同意，抵效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的，視為同意，抵押有效。押有效。 舉例：如果舉例：如果A A、B B共同共有房產(chǎn)，共同共有房產(chǎn)，A A向銀行貸款，以該房產(chǎn)抵押，如果向銀行貸款，以該房產(chǎn)抵押，如果經(jīng)過經(jīng)過B B同意，抵押有效，未經(jīng)同意，抵押有效，未經(jīng)B B同意，抵押無效。同意，抵押無效。 6.6.已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被查封、

22、扣押的，不影響抵押權(quán)的效力。已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被查封、扣押的，不影響抵押權(quán)的效力。如果財產(chǎn)先被扣押、查封，之后再被抵押，那么抵押無效。如果財產(chǎn)先被扣押、查封，之后再被抵押，那么抵押無效。如果財產(chǎn)先被抵押，之后被扣押、查封的，那么抵押有效。如果財產(chǎn)先被抵押，之后被扣押、查封的，那么抵押有效。二、抵押合同和抵押物登記二、抵押合同和抵押物登記 （一）抵押合同（一）抵押合同 抵押合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立。抵押合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立。 抵押合同一般包括下列條款：（抵押合同一般包括下列條款：（1 1）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額；）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額；（2 2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（）債務(wù)人履行債務(wù)的期

23、限；（3 3）抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、）抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬；（狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬；（4 4）擔(dān)保的范圍，包）擔(dān)保的范圍，包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；（括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；（5 5）當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。 訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定不得約定在債務(wù)在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所

24、有。有。 舉例：舉例：A A企業(yè)向企業(yè)向B B銀行貸款銀行貸款100100萬元，萬元，A A以設(shè)備提供抵押，在簽訂以設(shè)備提供抵押，在簽訂合同時，當(dāng)事人事后約定合同時，當(dāng)事人事后約定,A,A如果不清償債務(wù)，設(shè)備的所有權(quán)直接歸如果不清償債務(wù)，設(shè)備的所有權(quán)直接歸B B所有，根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人的該約定是無效的，但抵押合同其他部分所有，根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人的該約定是無效的，但抵押合同其他部分還是有效的。還是有效的。 （二）抵押物登記（二）抵押物登記 （1 1）當(dāng)事人以建設(shè)用地使用權(quán)、建筑物和其他土地附著物、土地）當(dāng)事人以建設(shè)用地使用權(quán)、建筑物和其他土地附著物、土地承包經(jīng)營權(quán)、在建建筑物這四類抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵

25、押物登記，抵承包經(jīng)營權(quán)、在建建筑物這四類抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。押合同自登記之日起生效。 （2 2）當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，但不）當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，但不管是否登記，抵押合同均自簽訂之日起生效。管是否登記，抵押合同均自簽訂之日起生效。 但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗善意第三人。但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗善意第三人。 舉例：舉例：A A向向B B借款借款100100元，元，A A以手表提供抵押，如果雙方簽訂了合以手表提供抵押，如果雙方簽訂了合同并辦理了抵押登記手續(xù)，該抵押合同從簽訂之日起生效，同并辦理了

26、抵押登記手續(xù)，該抵押合同從簽訂之日起生效，A A將手表將手表轉(zhuǎn)讓給其他人（善意）的，因為辦理了抵押物登記轉(zhuǎn)讓給其他人（善意）的，因為辦理了抵押物登記,B,B還是對該手表還是對該手表享有抵押權(quán)享有抵押權(quán); ;但如果未經(jīng)抵押登記，不得對抗善意第三人但如果未經(jīng)抵押登記，不得對抗善意第三人,B,B對該手表不享有對該手表不享有抵押權(quán)。抵押權(quán)。三、抵押權(quán)的實現(xiàn)三、抵押權(quán)的實現(xiàn) 債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向

27、人民法院提起訴訟。議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或抵押物折價或者拍賣、變賣后，其者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。不足部分由債務(wù)人清償。 抵押期間，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：抵押權(quán)已登記的，按照登記的所得的價款依照下列規(guī)定清償：

28、抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；抵押權(quán)已登先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。 同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。先于抵押權(quán)人受償。第四節(jié)第四節(jié) 質(zhì)押質(zhì)押一、質(zhì)押的概念和質(zhì)物一、質(zhì)押的概念和質(zhì)物 1 1質(zhì)押的概念質(zhì)押的概念 質(zhì)押是指債務(wù)人或

29、者第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該財產(chǎn)作為債的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，財產(chǎn)作為債的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的財產(chǎn)為質(zhì)物。三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的財產(chǎn)為質(zhì)物。 2 2質(zhì)物質(zhì)物 動產(chǎn)質(zhì)押的質(zhì)物為出質(zhì)人有處分權(quán)的可以出質(zhì)的動產(chǎn)。動產(chǎn)質(zhì)押的質(zhì)物為出質(zhì)人有處分權(quán)的可以出質(zhì)的動產(chǎn)。 權(quán)利質(zhì)押的質(zhì)物包括：匯票、支

30、票、本票、債券、存款單、倉單、提權(quán)利質(zhì)押的質(zhì)物包括：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單、可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)、可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、單、可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)、可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)、應(yīng)收賬款、法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)、應(yīng)收賬款、法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。的其他財產(chǎn)權(quán)利。 二、質(zhì)押權(quán)的設(shè)立二、質(zhì)押權(quán)的設(shè)立 出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。 1 1、動產(chǎn)質(zhì)押、動產(chǎn)質(zhì)押（物權(quán)法物權(quán)法規(guī)定優(yōu)先于規(guī)定優(yōu)先于擔(dān)保法擔(dān)保法適用）適用） 質(zhì)押合同自成

31、立時生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。質(zhì)押合同自成立時生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。 質(zhì)物的交付不是質(zhì)押合同的生效條件，而是質(zhì)權(quán)設(shè)立的條件。質(zhì)物的交付不是質(zhì)押合同的生效條件，而是質(zhì)權(quán)設(shè)立的條件。 出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)權(quán)未設(shè)立。出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)權(quán)未設(shè)立。 2 2、權(quán)利質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押（物權(quán)法物權(quán)法規(guī)定優(yōu)先于規(guī)定優(yōu)先于擔(dān)保法擔(dān)保法適用）適用） （1 1）有價證券的質(zhì)押：交付（或登記）設(shè)立）有價證券的質(zhì)押：交付（或登記）設(shè)立 以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付之日起生效；沒有

32、權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記利憑證交付之日起生效；沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。時設(shè)立。 （2 2）基金份額、股權(quán)的質(zhì)押：登記設(shè)立）基金份額、股權(quán)的質(zhì)押：登記設(shè)立 （3 3）知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押：登記設(shè)立）知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押：登記設(shè)立 （4 4）應(yīng)收賬款的質(zhì)押：登記設(shè)立）應(yīng)收賬款的質(zhì)押：登記設(shè)立 （三）質(zhì)押的效力（三）質(zhì)押的效力 1、債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)折價或債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 2、質(zhì)物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人質(zhì)物有損壞或者價值明顯

33、減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣或者變賣質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣或者變賣質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣或者變賣所得的價款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)或者變賣所得的價款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。人約定的第三人提存。 第五節(jié)第五節(jié) 留置留置一、留置的概念一、留置的概念 留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，在債務(wù)留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，在債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合人

34、不按照合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。 留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。債權(quán)人為留置權(quán)人，占留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。 二、留置權(quán)成立的條件二、留置權(quán)成立的條件 留置權(quán)的成立，一般應(yīng)同時具備以下條件：債權(quán)人須合法留置權(quán)的成立，一般應(yīng)同時具備以下條件：債權(quán)人須合法占有債務(wù)人的財產(chǎn)；債權(quán)人占有債務(wù)人的動產(chǎn)須基于占有債務(wù)人的

35、財產(chǎn)；債權(quán)人占有債務(wù)人的動產(chǎn)須基于事先存在事先存在的債權(quán)的債權(quán)；留置的財產(chǎn)是留置的財產(chǎn)是與債權(quán)有牽連與債權(quán)有牽連的動產(chǎn)；債權(quán)的動產(chǎn)；債權(quán)已屆清償期已屆清償期而未受償而未受償。 三、留置權(quán)的實現(xiàn)三、留置權(quán)的實現(xiàn) 留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財產(chǎn)后的債務(wù)履行期間，留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財產(chǎn)后的債務(wù)履行期間，沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人2 2個月以個月以上上履行債務(wù)的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務(wù)履行債務(wù)的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務(wù)人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，人逾期未履行的，

36、留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。留置財產(chǎn)也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。留置財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價格。折價或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價格。 債務(wù)人可以請求留置權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后行使留置權(quán)，債務(wù)人可以請求留置權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后行使留置權(quán)，留置權(quán)人不行使的，債務(wù)人可以請求人民法院拍賣、變賣留置留置權(quán)人不行使的，債務(wù)人可以請求人民法院拍賣、變賣留置財產(chǎn)。留置財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額財產(chǎn)。留置財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸債務(wù)人所有，不足部分由債務(wù)人清償。的部分歸債務(wù)人所有，

37、不足部分由債務(wù)人清償。 第六節(jié)第六節(jié) 定金定金一、定金和定金合同一、定金和定金合同 定金，系以確保合同的履行為目的，由當(dāng)事人一方在合同定金，系以確保合同的履行為目的，由當(dāng)事人一方在合同訂立時，或合同訂立后履行前預(yù)先交付于另一方金錢的法律制訂立時，或合同訂立后履行前預(yù)先交付于另一方金錢的法律制度。度。 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金一個當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金一個當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付給付定金一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金定金一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

38、定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%20%。二、定金的法律效力二、定金的法律效力 1 1、當(dāng)合同履行時，定金應(yīng)當(dāng)返還或者作為給付的、當(dāng)合同履行時，定金應(yīng)當(dāng)返還或者作為給付的一部分。一部分。 2 2、由于定金給付一方的過錯使合同不能履行時，、由于定金給付一方的過錯使合同不能履行時，給付定金一方無權(quán)要求返還定金給付定金一方無權(quán)要求返還定

39、金 3 3、由于定金收受一方的過錯使合同不能履行時，、由于定金收受一方的過錯使合同不能履行時，收受定金一方收受定金一方應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 4 4、雙方都無過錯時，收受定金一方、雙方都無過錯時，收受定金一方應(yīng)當(dāng)返還定金。應(yīng)當(dāng)返還定金。 5 5、 當(dāng)合同中既有定金條款，又有違約金條款時，當(dāng)合同中既有定金條款，又有違約金條款時，當(dāng)事人只能選擇其中一種適用。當(dāng)事人只能選擇其中一種適用。 馮馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進良種需資金系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進良種需資金2020萬元。馮向陳借款萬元。馮向陳借款1010萬萬元，以自己的一套價值元，以自己的一套價值1010萬元的音響設(shè)備抵

40、押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理萬元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮又向朱借款登記。馮又向朱借款1010萬元，又以該設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備萬元，又以該設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進合同。交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進合同。合同約定良種雞款共計合同約定良種雞款共計2 2萬元，馮預(yù)付定金萬元，馮預(yù)付定金4 4千元，違約金按合同總額的千元，違約金按合同總額的10%10%計計算，馮以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地算，馮以銷售肉雞的款項償還良種站

41、的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運費，馮拒絕。點。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運費，馮拒絕。因雞群鬧瘟疫死亡因雞群鬧瘟疫死亡殆盡，殆盡，馮預(yù)計的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣馮預(yù)計的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設(shè)備良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1 1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置被蔣留置。 問題問題 （1 1）馮與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？