中國政法大學(xué) 國際經(jīng)濟(jì)法概論講義 楊帆 2012年春

1、中國政法大學(xué) 國際經(jīng)濟(jì)法概論（2012年春）中國政法大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法概論講義（2012年春）授課教師：楊帆目錄第一章 國際經(jīng)濟(jì)法總論1第一節(jié) 導(dǎo)論1第二章 國際貨物貿(mào)易法4第一節(jié) 國際貨物買賣法律制度4第二節(jié) 國際貨物運(yùn)輸法12第三節(jié) 國際海上貨物運(yùn)輸保險法17第四節(jié) 國際貿(mào)易支付20第三章 WTO的法律制度24第四章 國際知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易法30第五章 國際投資法34第六章 國際貨幣金融法36第七章 國際稅法40第一章 國際經(jīng)濟(jì)法總論第一節(jié) 導(dǎo)論一、國際經(jīng)濟(jì)法的概念 1. 概念(廣義)：調(diào)整跨國經(jīng)濟(jì)關(guān)系（調(diào)整對象）的邊緣性綜合體（特點(diǎn)）。2. 國際經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象：經(jīng)濟(jì)：以營利為目的的活動，以營利為

2、目的產(chǎn)生的關(guān)系為經(jīng)濟(jì)關(guān)系。（跨國）經(jīng)濟(jì)關(guān)系 貨物貿(mào)易 完備、傳統(tǒng)貿(mào)易法貿(mào)易 知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易 重保護(hù)、輕貿(mào)易服務(wù)貿(mào)易 滯后、側(cè)重于市場準(zhǔn)入直接投資 國際投資法自然人、法人、國家、國際組織投資間接投資 國際貨幣金融法稅收 稅收管轄權(quán)、沖突橫向交易主體：自然人、法人縱向交易主體：國家、國際組織3. 國際經(jīng)濟(jì)法的特點(diǎn)：邊緣性綜合體1）綜合體：涉及國際公法、國際私法以及各國經(jīng)濟(jì)法等多個法律學(xué)科。2）邊緣性：并不囊括上述學(xué)科的全部，而只涉及部分。例：國際私人投資A、建立外商獨(dú)資企業(yè) 外資企業(yè)法（國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法）B、投資保險 海外投資保證制度或者多邊投資擔(dān)保（內(nèi)國經(jīng)濟(jì)法或者國際公約）C、外資企業(yè)的經(jīng)營 東道國民商

3、法、經(jīng)濟(jì)法、國際商務(wù)慣例以及國際私法D、稅收征納 東道國稅法以及雙邊稅收協(xié)定（涉外經(jīng)濟(jì)法以及國際條約）E、投資爭端解決 私人之間：國際私法；國家、國際組織之間：國際公法；私人和東道國：1965年華盛頓公約二、國際經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系（一）法律關(guān)系的主體：包括自然人、法人、國家和國際組織1、自然人和法人：多數(shù)發(fā)展中國家對本國自然人和法人從事國際經(jīng)濟(jì)活動的能力予以限制（1）我國對“外貿(mào)經(jīng)營權(quán)”的擴(kuò)大1994年對外貿(mào)易法第8條：“本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人和其他組織”。第9條：“從事貨物進(jìn)出口與技術(shù)進(jìn)出口的對外貿(mào)易經(jīng)營，必須具備下列條件，經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門許可：”2

4、004年對外貿(mào)易法第8條：“本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人?！?總結(jié)：1）主體范圍擴(kuò)大到自然人；2）權(quán)利的取得由審批制變?yōu)榈怯泜浒钢疲?）由于還存在登記備案制，因此仍然存在對外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的限制。（2） 特殊的法人 跨國公司 A、產(chǎn)生和發(fā)展早期：16、17世紀(jì)的特權(quán)貿(mào)易公司（業(yè)務(wù)中心在殖民地，以貿(mào)易為主，制造活動和資金轉(zhuǎn)移很少）。中期：（18世紀(jì)末 二戰(zhàn)前）從貿(mào)易為主轉(zhuǎn)向以生產(chǎn)性投資為主?，F(xiàn)代：規(guī)模和影響越來越大 聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議2005年世界投資報告：全球約有6.4萬多家跨國公司，分支

5、機(jī)構(gòu)約達(dá)87萬家,平均每家跨國公司擁有14個國外分支機(jī)構(gòu)?？鐕镜漠a(chǎn)值占世界生產(chǎn)總值的1/3，占據(jù)了世界直接投資總額的90%和世界技術(shù)轉(zhuǎn)讓的70%。截至2004年年底，在全球最大的100家跨國公司中，來自發(fā)展中國家的只有5家。B、跨國公司的概念和特點(diǎn)概念：由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實(shí)體組成，通過一個決策中心經(jīng)營，具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略，且內(nèi)部各個實(shí)體之間有相互聯(lián)系的企業(yè)。特點(diǎn)：跨國性、戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性、內(nèi)部實(shí)體的相互聯(lián)系性 C、跨國公司的法律地位不是國際公法的主體：因其沒有獨(dú)立參加國際關(guān)系并直接承受國際公法上權(quán)利和義務(wù)的能力。作為內(nèi)國法人是國際經(jīng)濟(jì)法的主體：因?yàn)闊o論跨國公司的

6、母公司還是子公司，總公司還是分公司，都必須依照母國或者東道國的公司法設(shè)立，且分別受母國法律或東道國法律的調(diào)整。D、實(shí)質(zhì)：多個法律實(shí)體，一個經(jīng)濟(jì)實(shí)體。 跨國公司對東道國及其母國的作用具有雙重性對于東道國：積極影響（引進(jìn)最雄厚的資本、最先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)）；消極影響（成為跨國公司全球戰(zhàn)略的犧牲品，打擊民族工業(yè)，通過各種逃避稅行為，影響東道國經(jīng)濟(jì)發(fā)展）；對于母國：積極影響（海外經(jīng)濟(jì)擴(kuò)張，更豐厚的利潤等）；消極影響（尖端技術(shù)外流、國際逃避稅的增多等）子公司作為全球戰(zhàn)略犧牲品例：例1：債務(wù)責(zé)任的轉(zhuǎn)移破產(chǎn)前高價購進(jìn)A公司積壓產(chǎn)品， A公司債務(wù)轉(zhuǎn)移給BA子公司（乙國）母公司（甲國）B子公司（丙國） 經(jīng)營不

7、善，面臨破產(chǎn) 結(jié)果：B公司破產(chǎn)，承擔(dān)有限責(zé)任，A公司債務(wù)減輕例2：戰(zhàn)略犧牲品印度博帕爾慘案E、對跨國公司的國際管制 1972年成立的跨國公司專門委員會，1982年聯(lián)合國跨國公司行為守則草案，因?yàn)榇嬖诒姸喾制?，因此至今沒有正式討論通過。此外還有一些雙邊協(xié)定（母國和東道國之間），就某一方面的問題達(dá)成管制協(xié)議，如雙邊稅收協(xié)定（管制逃避稅問題）2、國家：以雙重身分參與國際經(jīng)濟(jì)活動 直接對本國涉外經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行管理和監(jiān)督，與其他國家或國際組織簽訂國際經(jīng)濟(jì)條約或協(xié)定；受國家主權(quán)豁免的限制，一般不以平等主體資格直接參與國際經(jīng)濟(jì)活動。3、國際組織：其能否成為國際經(jīng)濟(jì)法的主體以及作為主體的行為能力等都受其章程的限

8、制。（二）法律關(guān)系的內(nèi)容（國際經(jīng)濟(jì)法的范圍）1、國際貨物貿(mào)易法律關(guān)系2、國際服務(wù)貿(mào)易法律關(guān)系 貿(mào)3、國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系 易4、外貿(mào)管制和WTO法律制度5、國際投資法律關(guān)系 投6、國際貨幣金融法律關(guān)系 資7、國際稅收法律關(guān)系（三）法律關(guān)系的特點(diǎn)：橫向交易法和縱向管理法、私法和公法、任意法和強(qiáng)行法并存。例：國際貨物貿(mào)易法律關(guān)系：1、買賣合同2、國際貨物運(yùn)輸 橫向、私法、任意法3、國際貨物運(yùn)輸保險4、國際貿(mào)易支付5、對外貿(mào)易管制 縱向、公法、強(qiáng)行法三、國際經(jīng)濟(jì)法律淵源1、國際雙邊條約或多邊公約（主要淵源）2、國際商務(wù)慣例（特殊淵源）（1）概念：在國際商業(yè)交往中反復(fù)使用而被人們普遍接受的

9、商業(yè)習(xí)慣或者做法。（2）產(chǎn)生的原因：簡化交易程序并降低費(fèi)用（國際貿(mào)易術(shù)語）；統(tǒng)一某一行業(yè)行為（托收、信用證等支付方式）等。例：國際貿(mào)易術(shù)語的產(chǎn)生產(chǎn)生貿(mào)易術(shù)語1）價格構(gòu)成買賣合同2）交貨地點(diǎn)3）運(yùn)輸安排 簡化手續(xù)4）保險安排 降低費(fèi)用5）風(fēng)險轉(zhuǎn)移6）進(jìn)出口手續(xù)辦理（3）國際商務(wù)慣例的特點(diǎn) 任意性A、自發(fā)形成，由國際民間組織編撰成文。B、只有經(jīng)當(dāng)事人選擇，才對特定的當(dāng)事人具有法律約束力。C、當(dāng)事人選擇適用時，可以任意增、改、刪。注意：當(dāng)事人在合同中的約定優(yōu)先于他們選擇的慣例。3、聯(lián)大的規(guī)范性決議（效力的爭議） 4、各國涉外經(jīng)濟(jì)法涉內(nèi)涉外統(tǒng)一（發(fā)達(dá)國家）和涉內(nèi)涉外分流（發(fā)展中國家）中國：涉內(nèi)涉外分流

10、向涉內(nèi)涉外統(tǒng)一過渡。四、國際經(jīng)濟(jì)法和相關(guān)部門法的關(guān)系國際公法國際私法國際經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對象政治、經(jīng)濟(jì)、外交、軍事關(guān)系民事和商事關(guān)系商經(jīng)濟(jì)關(guān)系主體(主要)國家、國際組織自然人、法人國家、國際組織、自然人、法人法律性質(zhì)公法、實(shí)體法為主私法、法律適用法為主公法和私法并存；實(shí)體法為主五、經(jīng)濟(jì)全球化對國際經(jīng)濟(jì)法的影響 1、經(jīng)濟(jì)全球化的概念1986年經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織前首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家S奧斯特利首先提出，是指商品、技術(shù)、信息、服務(wù)、資本、人員等生產(chǎn)要素的跨國、跨地區(qū)流動，使全世界成為一個統(tǒng)一大市場，各國在這一統(tǒng)一大市場中發(fā)揮自己的比較優(yōu)勢，從而實(shí)現(xiàn)資源在世界范圍內(nèi)的優(yōu)化配置。2、對國際經(jīng)濟(jì)法的影響（1）內(nèi)容不斷豐

11、富貿(mào)易：貨物 知識產(chǎn)權(quán) 服務(wù)投資：直接投資 間接投資方式：傳統(tǒng) 電子商務(wù)（2）法律規(guī)范的統(tǒng)一化趨勢世界范圍：WTO法律制度區(qū)域：歐盟、北美自由貿(mào)易區(qū)、亞太經(jīng)合組織、東盟等（3）統(tǒng)一爭端解決機(jī)制的出現(xiàn)WTO爭端解決機(jī)制 貿(mào)易解決國際投資爭端中心 投資區(qū)域貿(mào)易集團(tuán)內(nèi)部的爭端解決機(jī)制國際商事仲裁的普及第二章 國際貨物貿(mào)易法 本章結(jié)構(gòu)：只涉及國際貨物貿(mào)易中平等主體之間的四個環(huán)節(jié)：1、國際貨物買賣法律關(guān)系（買賣雙方）2、國際貨物運(yùn)輸法律關(guān)系（托、承、收之間）3、國際貨物運(yùn)輸保險法律關(guān)系（投、保、被之間）4、國際貿(mào)易支付法律關(guān)系（買賣雙方和承擔(dān)支付義務(wù)的銀行之間）第一節(jié) 國際貨物買賣法律制度本節(jié)結(jié)構(gòu)： 國

12、際慣例國際貿(mào)易術(shù)語 適用范圍 合同成立 邀約承諾制度（基本同合同法）80年公約 權(quán)利義務(wù)主要內(nèi)容 違約救濟(jì) （基本同合同法）風(fēng)險轉(zhuǎn)移 一、國際貿(mào)易術(shù)語 （又稱為價格術(shù)語或價格條件）1、概念：以不同的交貨地點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)，用簡短的概念或英文縮寫字母表示的商品的價格構(gòu)成以及買賣雙方在交易中的費(fèi)用、責(zé)任和風(fēng)險劃分的一種國際貿(mào)易慣例。例：FOB（上海）= 船上交貨（上海）解釋：交貨地點(diǎn)在上海港，貨物運(yùn)輸由買方負(fù)責(zé)安排，貨物保險由買方投保，貨物價格僅由交易成本構(gòu)成，出口由賣方負(fù)責(zé)，進(jìn)口由買方負(fù)責(zé)，貨物在裝運(yùn)港越過船舷的時候風(fēng)險轉(zhuǎn)移。2、產(chǎn)生原因：簡化手續(xù)并降低費(fèi)用3、國際貿(mào)易術(shù)語的成文化(1) 成文化的原因：

13、防止分歧的發(fā)生，以及在發(fā)生分歧時有解決的依據(jù)。(2) 主要的成文化規(guī)則A、華沙牛津規(guī)則，國際法協(xié)會，1928年，只解釋CIF術(shù)語。B、國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，國際商會，1936年，7次修訂，最近一次為2010年版。C、1941年修訂的美國對外貿(mào)易定義，解釋FOB、CIF等6種術(shù)語，含義和通則均有所不同。4、2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 （1）基本特點(diǎn)：A、將13種貿(mào)易術(shù)語按賣方義務(wù)由小到大分為E、F、C、D四組，其中賣方義務(wù)最小的是EXW（工廠交貨），賣方義務(wù)最大的是DDP（完稅后交貨）B、13種貿(mào)易術(shù)語中，除了EXW和DDP，其余的均為賣方辦理出口手續(xù)，買方辦理進(jìn)口手續(xù)。（2）每組貿(mào)易術(shù)語的

14、主要內(nèi)容 E組：賣方僅在所在地備妥貨交買方即可（工廠交貨，一個）EXWF組：賣方須將貨物交給買方指定的承運(yùn)人（裝運(yùn)合同，三個）含義：賣方的義務(wù)截止于貨交承運(yùn)人（裝運(yùn)）；運(yùn)輸由買方安排；買方安排完運(yùn)輸后應(yīng)及時通知賣方。C組：賣方須將貨物交給自己安排的承運(yùn)人（裝運(yùn)合同，四個）含義：賣方的義務(wù)截止于貨交承運(yùn)人（裝運(yùn)）；運(yùn)輸均由賣方負(fù)責(zé)安排。D組：賣方義務(wù)截止于貨物運(yùn)至邊境或進(jìn)口國內(nèi)的約定地點(diǎn)（到運(yùn)合同，五個）（3）常用的六個貿(mào)易術(shù)語：FOB FCA CIF CIP CFR CPT上述六個術(shù)語可以分為一一對應(yīng)的兩組，前組術(shù)語主要適用于海運(yùn)或內(nèi)河運(yùn)輸；后組則適合于任何運(yùn)輸 （4）FOB、CIF和CFR區(qū)

15、別： 縮略語后的港口名價格構(gòu)成運(yùn)輸安排投保FOB裝運(yùn)港交易成本買方買方CIF目的港成+運(yùn)+保賣方賣方CFR目的港成+運(yùn)賣方買方共同點(diǎn)： A、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間：均為貨物在裝運(yùn)港越過船舷時風(fēng)險轉(zhuǎn)移B、交貨地點(diǎn)：均為裝運(yùn)港（裝運(yùn)合同）C、進(jìn)出口手續(xù)辦理：均為賣方辦理出口手續(xù)，買方辦理進(jìn)口手續(xù)D、適用的運(yùn)輸方式：均只適用于海運(yùn)和內(nèi)河運(yùn)輸使用時的注意事項(xiàng)： 1）使用FOB時應(yīng)注意：A、兩個及時通知：a、買方租船后，應(yīng)將船名、裝船時間和地點(diǎn)及時通知賣方（便于賣方及時交貨）；b、賣方裝船時，要給買方及時通知（便于買方及時投保）。B、注意各國對FOB的不同解釋。C、FOB風(fēng)險轉(zhuǎn)移的特殊規(guī)定：由于買方未及時給賣方

16、裝船通知、或指定的船只未按時到達(dá)、或未接收貨物、或較裝船通知較早停止裝貨，即非因賣方原因?qū)е沦u方交貨不能，則自約定交貨日期或期限屆滿之日起，貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移。前提是賣方應(yīng)將貨物劃撥并已履行其保全貨物的義務(wù)。2）使用CIF時應(yīng)注意：如果買方?jīng)]有特殊要求，賣方只有義務(wù)投保海上運(yùn)輸?shù)淖畹碗U別（平安險或C險）。3）使用CFR時應(yīng)注意：一個及時通知（即賣方裝船時應(yīng)給買方一個及時通知，以便其及時投保）。（5）FCA、CIP和CPT：在船舷無意義時使用，如滾裝卸、集裝箱運(yùn)輸，以及國際多式聯(lián)運(yùn)等。和FOB組術(shù)語的區(qū)別：A、適用的運(yùn)輸方式不同：B、交貨地點(diǎn)不同：交貨地點(diǎn)為第一承運(yùn)人所在地（裝運(yùn)地，不一定為裝運(yùn)港）C

17、、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間不同：為貨交第一承運(yùn)人時與FOB組術(shù)語的一一對應(yīng)關(guān)系：FOB FCA CIF CIP CFR CPT貿(mào)易術(shù)語例題：南美某國的修格公司希望從我國太原輝泉公司購買一批貨物。雙方正在就貨物銷售合同的具體條款進(jìn)行談判。雙方都希望選擇國際商會2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則中的貿(mào)易術(shù)語來確定貨物銷售的價格和相關(guān)義務(wù)。雙方對于該貨物的國際買賣均有豐富經(jīng)驗(yàn)，且都與從事國際海上貨物運(yùn)輸和保險的專業(yè)公司保持著經(jīng)常的業(yè)務(wù)關(guān)系?；谏鲜鍪聦?shí)，下列何種表述是正確的？（AD）A從修格公司的角度出發(fā)，如果選擇EXW貿(mào)易術(shù)語，意味著它要承擔(dān)的相關(guān)義務(wù)比選擇任何其他的貿(mào)易術(shù)語都要大（對）B修格公司可以接受“CF

18、R天津”的貿(mào)易術(shù)語而自己向保險公司投保貨物運(yùn)輸險（錯，天津不是目的港）C假如雙方采用了“CIF布宜諾斯艾利斯”的貿(mào)易術(shù)語，輝泉公司對貨物在公海上因船舶沉沒而導(dǎo)致的貨損應(yīng)向修格公司承擔(dān)賠償責(zé)任（錯，風(fēng)險轉(zhuǎn)移，買方自負(fù)）D雙方都有可能接受國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則F組中的某項(xiàng)貿(mào)易術(shù)語（對）5、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則：特別注意：如果要使合同適用2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，應(yīng)在合同中明確表明。例如：CIF（指定地點(diǎn)）適用2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則®（或Incoerms®規(guī)則2010）。（1）將13個貿(mào)易術(shù)語減少為11個2010年通則用兩個新術(shù)語：DAT運(yùn)輸終端交貨(指定目

19、的地)和DAP目的地交貨  (指定目的地)代替了2000年通則中的DAF、DES、DEQ和DDU術(shù)語。DAT和DAP術(shù)語都規(guī)定需在指定目的地交貨，二者的主要區(qū)別是：在DAT術(shù)語下，賣方承擔(dān)將貨物從運(yùn)輸工具上卸下并交由買方處置的義務(wù)；而在DAP術(shù)語下賣方只需將貨物交由買方處置即可，無須承擔(dān)將貨物從交通工具上卸下的義務(wù)。D組只剩三個術(shù)語：DAP（運(yùn)到）、DAT（運(yùn)到、卸下）和DDP（運(yùn)到、卸下、完稅）。（2）根據(jù)使用的運(yùn)輸方式將11個貿(mào)易術(shù)語進(jìn)行分類2010年通則沒有使用2000年通則那樣按組別分類的方式，而是按照適用的運(yùn)輸方式不同將11個貿(mào)易術(shù)語分為兩大類：   適

20、用于任何單一或多種運(yùn)輸方式的術(shù)語有七個： EXW（工廠交貨）、FCA（貨交承運(yùn)人）、CPT（運(yùn)費(fèi)付至）、CIP(運(yùn)費(fèi)及保險費(fèi)付至)、DAT（運(yùn)輸終端交貨）、DAP（目的地交貨）和DDP（完稅后交貨）。   只能適用于海上和內(nèi)陸水上運(yùn)輸?shù)男g(shù)語有4個： FAS（船邊交貨）、FOB（船上交貨）、CFR（成本加運(yùn)費(fèi)）和CIF(成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi))。FAS（船邊交貨）與FOB（船上交貨）的區(qū)別在于賣方是否負(fù)責(zé)裝船。   特別提示：雖然2010年通則改變了2000年通則對貿(mào)易術(shù)語的分類方式，但是，2000年通則E、F、C、D四組術(shù)語下賣方義務(wù)從小到大的規(guī)律并沒有發(fā)生

21、變化，在進(jìn)出口手續(xù)辦理方面的規(guī)定也完全相同。（3）2010年通則改變了2000年通則關(guān)于FOB、CIF和CFR三個術(shù)語以越過船舷為風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定，而代之以將貨物裝運(yùn)上船。（4）將貿(mào)易術(shù)語也適用于國內(nèi)貿(mào)易：傳統(tǒng)的國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則只在國際銷售合同中運(yùn)用，此種交易的貨物運(yùn)輸都需跨越國界。2010年通則正式認(rèn)可所有的貿(mào)易術(shù)語既可以適用于國際貿(mào)易也可以適用于國內(nèi)交易。二、1980年公約的適用范圍1、主體適用范圍：（1）如果雙方當(dāng)事人的營業(yè)地分處不同國家，并且這些國家均為公約締約國，則公約適用于它們之間訂立的合同。（2）即使當(dāng)事雙方的營業(yè)地所在國不是公約的締約國，但如果按照國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約

22、國法律，則公約仍適用于他們之間訂立的合同。根據(jù)適用范圍（1）紐約 倫敦 公約不適用紐約 倫敦國際法優(yōu)先 合同選擇 美國法 公約我國對公約適用范圍（2）作出了保留 北京 倫敦 合同選擇 中國法 公約不適用保留的效力：營業(yè)地在我國的當(dāng)事人與營業(yè)地在其他國家的當(dāng)事人之間訂立買賣合同時，只有對方當(dāng)事人營業(yè)地處于公約締約國時，公約才可能適用，否則，公約無論如何不適用。2、客體適用范圍（不適用于下列合同）：A、股票、債券、票據(jù)、貨幣和其他投資證券的交易。（不認(rèn)為是貨物）B、船舶、飛機(jī)和氣墊船。（區(qū)別于陸地交通工具的買賣）C、電力。（區(qū)別于石油、天然氣買賣）D、賣方的主要義務(wù)在于提供勞務(wù)或其他服務(wù)的買賣。E

23、、僅供私人、家人或者家庭使用的貨物買賣。（除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用）F、由拍賣方式進(jìn)行的銷售。G、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售。3、不解決的問題（1）合同以及合同條款的效力問題。（但公約調(diào)整合同的成立問題）（2）所有權(quán)何時、何地轉(zhuǎn)移以及第三者追奪權(quán)的問題。（公約不調(diào)整所有權(quán)轉(zhuǎn)移，但規(guī)定了所有權(quán)擔(dān)保責(zé)任）（3）產(chǎn)品責(zé)任問題。原因：各國法律規(guī)定差異大，無法統(tǒng)一。4、80年公約的效力：（相對任意性） 貿(mào)易術(shù)語的任意性：絕對任意性（1）雙方當(dāng)事人可以相約（明示或默示）不適用公約，雖然他們的營業(yè)地所在國是締約國；（明確排除或選擇國內(nèi)法）

24、（2）雙方當(dāng)事人也可減損公約的任何規(guī)定或改變其效力，但必須完全尊重營業(yè)地所在締約國已經(jīng)作出的保留。 買賣合同糾紛的解決：1、適用合同明確的約定；2、適用選擇的貿(mào)易術(shù)語（貿(mào)易術(shù)語沒有規(guī)定，但公約有規(guī)定的內(nèi)容仍可適用）；3、適用公約或者合同其他的準(zhǔn)據(jù)法。5、我國對80年公約的保留： （1）對第1條（1）款B項(xiàng)的保留，即對適用范圍（2）的保留。（2）對第11條書面以外其他形式規(guī)定的保留。公約第11條：“銷售合同無須以書面形式訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明”。原涉外經(jīng)濟(jì)合同法第7條規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成

25、立”。新合同法第10條：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。保留和現(xiàn)行合同法沖突的處理：理論上：如果合同應(yīng)適用公約，則必須采用書面形式；如果合同應(yīng)適用合同法，則可采用多種形式。實(shí)踐中：我國對公約第11條書面以外形式的保留已經(jīng)名存實(shí)亡三、國際貨物買賣合同的成立 合同有效成立四要件公約不涉及1、主體合法2、內(nèi)容合法3、意思表示真實(shí)一致 要約承諾制度 4、形式合法 我國對書面以外形式提出保留要約承諾案例：甲國A公司于2001年10月2日向乙國B公司以平信的方式發(fā)出以FOB價格出售羊毛的要約

26、，該要約載明有效期為10日，要約于10月5日到達(dá)B公司。（要約）B 公司于10月7日將載明承諾的信件以快件方式發(fā)出，但由于郵局的傳遞失誤，該快件于10月20日才送達(dá)A公司。（承諾，非因受要約人原因延遲，視為有效，除非原要約人明確表示拒絕）此時，因A公司已將該批羊毛出售，因此未做任何答復(fù)。 11月，B公司租好船并將船名通知A公司，此時A公司否認(rèn)雙方之間合同的存在。雙方遂發(fā)生爭議。（合同成立，因要約人未拒絕）四、買賣雙方的權(quán)利義務(wù) 交貨、交單賣方義務(wù) 貨物相符：合同約定的數(shù)量、質(zhì)量擔(dān)保義務(wù) 權(quán)利擔(dān)保支付價款買方義務(wù)收取貨物 （一）賣方義務(wù)1、交貨義務(wù)在合同約定的地點(diǎn)、時間交貨約定：日期或期限無約定

27、：根據(jù)貨物性質(zhì)或合同其他條款判斷 合理時間無從判斷，一般對買方不利2、交單義務(wù)（1）在合同約定的時間、地點(diǎn)交付符合合同約定的全套單據(jù)（2）國際貨物貿(mào)易中交單的重要性國際貿(mào)易的交貨方式：A、實(shí)際交貨：賣方必須在指定地點(diǎn)將貨物和單據(jù)實(shí)際交給買方或買方指定人，才算履行交貨義務(wù)，也才能拿到貨款。特點(diǎn)是單據(jù)和貨物同時交付。B、象征性交貨：賣方以提交代表貨物所有權(quán)的單據(jù)代替向買方實(shí)際交付貨物，交單交貨分離，交單時代表貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 。 3、貨物相符：約定 公約（1）公約對賣方質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定：A、貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；B、貨物適用于訂立合同時明示或默示通知賣方的任何特定目的，除非情況表

28、明買方并不依賴于賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方來說是不合理的； C、貨物的質(zhì)量與賣方向買方提供的樣品或樣式相同；D、貨物按照同類貨物通用的方式包裝或裝箱，如果沒有此類通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式包裝或裝箱。（因包裝不當(dāng)所產(chǎn)生的損失，由賣方承擔(dān)責(zé)任）（2）數(shù)量相符A、賣方所提交的貨物數(shù)量少于或多于合同約定，均屬于違約；B、當(dāng)交貨數(shù)量大于合同約定時，多交部分買方可以收取也可以拒絕收??；（買方享有選擇權(quán)）C、如果買方收取多交部分，應(yīng)當(dāng)按照合同價格付款。4、權(quán)利擔(dān)保 （1）公約第41條：“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件

29、下，收取貨物。但是，如果這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的，賣方的義務(wù)應(yīng)依照第42條的規(guī)定”?！皺?quán)利和要求”包括兩方面含義：A、如果第三方對買方起訴并獲勝訴，那么表明貨物上有第三方的權(quán)利，此時賣方應(yīng)按照第41條對買方承擔(dān)責(zé)任；B、如果第三方對買方起訴并獲敗訴，賣方仍將被認(rèn)為是違反了第41條的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對買方承擔(dān)責(zé)任。目的：為了保護(hù)善意的買方以及國際貿(mào)易環(huán)境的安全權(quán)利擔(dān)保方面與國內(nèi)法的比較：合同法第132條：“出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分?！?公約第41條：“賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取

30、貨物?！苯Y(jié)論：公約對賣方權(quán)利擔(dān)保的要求高于國內(nèi)合同法（2）公約第42條：如果第三人的權(quán)利或要求是基于知識產(chǎn)權(quán)提出的，則必須符合下列條件之一：（a）第三者的知識產(chǎn)權(quán)是依據(jù)買方營業(yè)地所在國的法律取得的；（b）第三者的知識產(chǎn)權(quán)是基于合同預(yù)期的貨物預(yù)售或使用的國家的法律取得的。此外，在兩種情況下賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)還將得以免除。A、賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保的地域限制： 賣方應(yīng)對貨物的知識產(chǎn)權(quán)提供擔(dān)保，但由于知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，因此賣方的這種擔(dān)保只能限定在買方營業(yè)地所在國或訂立合同時已知的貨物預(yù)售或使用第三國，否則對賣方不公平。（賣方不可能獲得全世界范圍的知識產(chǎn)權(quán)）知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保是因合同而產(chǎn)生的責(zé)任，因此應(yīng)適當(dāng)

31、考慮合同的相對性。B、賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的免除：（1）買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項(xiàng)權(quán)利或要求；（2）此項(xiàng)權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。C、買方的及時通知義務(wù)：當(dāng)買方已經(jīng)知道或者理應(yīng)知道第三方的權(quán)利或要求后一段合理時間內(nèi)，應(yīng)將此項(xiàng)權(quán)利或要求的性質(zhì)通知賣方，否則就不能追究賣方的權(quán)利擔(dān)保責(zé)任。（平衡雙方權(quán)利義務(wù)的要求）（二）買方義務(wù) 1、支付貨款（略）：由買賣雙方在合同中自行約定，公約不作規(guī)定2、收取貨物：兩方面（1）采取一切理應(yīng)采取的行動以期賣方能提交貨物（2）接收貨物：接收 接受（能否拒收取決于所適用的法律，公約規(guī)定不能拒收，這是出于

32、對承運(yùn)人的保護(hù)，以避免損失的擴(kuò)大）買方接收貨物義務(wù)的例外： A、賣方提前交貨；B、賣方超量交貨部分。五、違約救濟(jì)方法1、買方的救濟(jì)方法1）宣告合同無效（解除合同）適用條件：賣方不履行合同義務(wù)構(gòu)成根本違約根本違約：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方蒙受損失，實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西。具體包括：A、賣方聲明不在規(guī)定時間內(nèi)履行交貨義務(wù)；B、在買方給予的寬限期屆滿后仍不履行合同；（給予寬限期是買方的權(quán)利而非義務(wù)）C、賣方不交付貨物、延遲交貨、交貨不符或所有權(quán)有瑕疵構(gòu)成根本違約。2）分批交付貨物根本違約的救濟(jì)：A、在一方當(dāng)事人不履行任何一批貨物的義務(wù)構(gòu)成對該批貨物的根本違約時，可宣告

33、合同對該批貨物無效；B、如有充分理由斷定對今后各批貨物將會發(fā)生根本違約，則可在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效；C、當(dāng)買方宣告合同對任何一批貨物的交付為無效，而各批貨物又是相互依存的情況下，可宣告對已交付的或今后交付的各批貨物均無效。3）實(shí)際履行適用條件：（1）不得同時采取和這一要求相抵觸的其他救濟(jì)方法（即宣告合同無效）（2）買方可以給予賣方履行合同的寬限期（3）當(dāng)賣方交貨不符時，只有這種不符構(gòu)成根本違約，買方才能要求提交替代物（4）法院是否作出實(shí)際履行的判決依賴于該國國內(nèi)法的規(guī)定大陸法系：實(shí)際履行 損害賠償 英美法系：損害賠償 實(shí)際履行六、國際貨物買賣的風(fēng)險轉(zhuǎn)移（一）一般貨物買賣的風(fēng)險轉(zhuǎn)移1、

34、基本原則：交貨時間即為風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間兩層含義：（1）正常情況下交貨時風(fēng)險轉(zhuǎn)移；（2）買方拒絕或延遲收貨時交貨日期或期限屆滿時風(fēng)險轉(zhuǎn)移。2、補(bǔ)充原則：（兩個）（1）國際慣例優(yōu)先的原則（2）過失劃分的原則：貨物損、滅失的風(fēng)險原則上自交貨時轉(zhuǎn)移，但如果交貨后發(fā)生的貨物損、滅失是由于某一方過失所致，則貨物損、滅失由過失方承擔(dān)。3、前提：劃撥是貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提，但不是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間劃撥：把處于可交貨狀態(tài)的貨物無條件地確定在合同項(xiàng)下，包括在貨物或包裝上刷上合同號、收貨人，以交貨給買方為目的貨交承運(yùn)人等。（二）在途運(yùn)輸貨物（路貨）的風(fēng)險轉(zhuǎn)移路貨風(fēng)險轉(zhuǎn)移一般是指風(fēng)險何時從出讓單據(jù)的賣方轉(zhuǎn)移至受讓單據(jù)的買方。

35、路貨風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則：1、原則上自訂立合同時轉(zhuǎn)移至買方；2、如果情況表明需要（即不能確定損失發(fā)生的時間），風(fēng)險自貨物交付給簽發(fā)裝運(yùn)單據(jù)的承運(yùn)人時起，風(fēng)險轉(zhuǎn)移至買方（即損失由受讓單據(jù)的買方承擔(dān)）；（因?yàn)榈谌送瑫r受讓貨物運(yùn)輸保險單）在不知道損失發(fā)生在運(yùn)輸?shù)哪膫€階段時，該損失由受讓單據(jù)的第三人承擔(dān)。因?yàn)榈谌送瑫r受讓貨物運(yùn)輸保險單。注意：在路貨運(yùn)輸?shù)那闆r下，存在兩個合同，即買賣雙方、買方和第三人之間的合同，兩個合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移適用的原則不同，前者適用一般貨物運(yùn)輸風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則，后者適用路貨風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則。3、如果賣方在訂立合同時已知或應(yīng)該知道貨物已經(jīng)滅損，而不將這一事實(shí)告知買方，則貨物風(fēng)險不轉(zhuǎn)移。第二節(jié)

36、 國際貨物運(yùn)輸法一、國際海上貨物運(yùn)輸法律制度班輪運(yùn)輸（件雜貨） 提單或海運(yùn)單 海上貨運(yùn) 航次租船（程租） 租船運(yùn)輸（大宗貨） 租船合同 定期租船（期租）（一）提單(B/L ,Bill of Lading)1、概念：用以證明海上貨物運(yùn)輸合同的訂立（合同證明）和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者裝船（收貨憑證），以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物（物權(quán)憑證）的單據(jù)。2、作用（職能）（1）合同證明：目的是突破合同相對性對運(yùn)輸關(guān)系的負(fù)面影響。（2）收貨憑證（托承關(guān)系）：提單是托運(yùn)人已交貨及交貨狀況的初步證據(jù)。（3）物權(quán)憑證（承收關(guān)系）：承運(yùn)人應(yīng)貨交正本提單持有人，無單放貨需承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。提單是海上運(yùn)輸合同證明的含義

37、： A、就承運(yùn)人與托運(yùn)人之間的關(guān)系而言，提單只是他們之間運(yùn)輸合同的證明，運(yùn)輸合同是在此之前的訂艙單或貨運(yùn)單。理由：a、一旦簽有訂艙單或貨運(yùn)單，即使貨物實(shí)際并沒有裝船，貨方仍應(yīng)支付運(yùn)費(fèi)；b、提單上只有一方當(dāng)事人的簽名后果：對承運(yùn)人和托運(yùn)人而言，當(dāng)訂艙單或貨運(yùn)單和提單沖突時，以前者為準(zhǔn)，提單僅僅是初步證據(jù)。B、就承運(yùn)人和提單受讓人之間的關(guān)系而言，提單不僅是運(yùn)輸合同的證明，而且還是運(yùn)輸合同本身。理由：a、確保提單的流通性；b、對提單受讓人公平后果：對承運(yùn)人和提單受讓人而言，一切以提單為準(zhǔn) 。海運(yùn)單（sea waybill, SWB ）：證明海上運(yùn)輸貨物由承運(yùn)人接管或裝船（收貨憑證），且承運(yùn)人保證將貨

38、物交給指定的收貨人的一種不可流通（非物權(quán)憑證）的書面運(yùn)輸單證（合同證明）。主要用于海上短途運(yùn)輸。承運(yùn)人憑有關(guān)身份證明文件交貨。3、提單的種類（1）已裝船提單和備運(yùn)（收貨待運(yùn)）提單：根據(jù)簽發(fā)提單的時候貨物是否已裝船在集裝箱運(yùn)輸情況下，承運(yùn)人只能簽發(fā)備運(yùn)提單。一般而言，買方和議付貨款的銀行不愿接受備運(yùn)提單。（2）清潔提單和不清潔提單：以提單上是否有對貨物的不良批注為標(biāo)準(zhǔn)。買方和銀行一般拒絕接受不清潔提單。（3）記名提單、空白提單和指示提單：根據(jù)提單收貨人抬頭的寫法不同劃分A、記名提單：載明收貨人具體姓名或名稱；不可轉(zhuǎn)讓；使用很少B、空白提單（不記名提單）：收貨人一欄空白或填寫“交持有人”；交付即轉(zhuǎn)

39、讓；風(fēng)險大，使用少C、指示提單：收貨人一欄填寫“憑指示”或“憑某某指示”；背書轉(zhuǎn)讓；使用較多4、無單放貨的法律責(zé)任最高人民法院關(guān)于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定( 2009年3月5日實(shí)施)  （1）明確在承運(yùn)人無正本提單交付貨物的情況下，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人與取貨的人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 （2）承運(yùn)人的賠償責(zé)任： A、承運(yùn)人無單放貨，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任，或者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；B、承運(yùn)人的賠償額為貨物裝船時的價值加運(yùn)費(fèi)和保險費(fèi)； （即CIF價）C、不適用海事賠償責(zé)任限制的規(guī)定。 （3）承運(yùn)人可免責(zé)的情形： A、承運(yùn)

40、人依照卸貨港所在地法律，將貨物交付給當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)或者港口當(dāng)局的，或由法院依法裁定拍賣； B、承運(yùn)人按照記名提單托運(yùn)人的要求中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人； C、承運(yùn)人若簽發(fā)了數(shù)份正本提單，其依一份正本提單交貨后，對其他正本提單持有人可免責(zé)。  （4）承運(yùn)人無單放貨的訴訟時效為1年，適用的法律為我國海商法。5、調(diào)整提單的國際公約 19世紀(jì)契約自由（英國提單多達(dá)6、70項(xiàng)的免責(zé)條款）美1893年哈特法（十幾項(xiàng)免責(zé)條款）英屬殖民地的海商法1924年海牙規(guī)則維護(hù)船方 1978年漢堡規(guī)則（維護(hù)貨方）1968年維斯比規(guī)則海運(yùn)公約的效力：包含了強(qiáng)制性條款的任意性公約，任意性體現(xiàn)

41、在公約的適用或排除由當(dāng)事人約定。（二）調(diào)整提單運(yùn)輸?shù)姆蓛?nèi)容 1、海牙規(guī)則（1）承運(yùn)人最低限度的義務(wù)：a、強(qiáng)制性義務(wù)，當(dāng)事人之間任何有關(guān)減損該義務(wù)的約定無效；b、存在于任何海運(yùn)公約或海商法中。A、開航前和開航時必須謹(jǐn)慎處理（恪盡職責(zé)），以使船舶適航。具體包括：a、船舶本身適航；b、適當(dāng)?shù)嘏鋫浯瑔T、設(shè)備和船舶供應(yīng)品；c、使貨艙、冷藏艙和該船其他載貨的部位適宜并能安全地收受、運(yùn)送和保管貨物。B、妥善管貨。即應(yīng)當(dāng)適當(dāng)和謹(jǐn)慎地裝載、搬運(yùn)、積載（搭配裝載）、運(yùn)送、保管、照料和卸下所承運(yùn)的貨物。我國海商法在海牙規(guī)則的基礎(chǔ)上增加一項(xiàng)：不得不合理繞航，即承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照約定的或習(xí)慣的或地理上的航線將貨物運(yùn)往卸貨

42、港。但合理繞航除外。 （航線的選擇有順序；合理繞航指為救助或企圖救助海上人命或財產(chǎn)而進(jìn)行的繞航）（2）承運(yùn)人的免責(zé)：2項(xiàng)過失免責(zé)（航行過失免責(zé)和火災(zāi)過失免責(zé)）+ 16項(xiàng)無過失免責(zé)海牙責(zé)任基礎(chǔ)：不完全過失責(zé)任制航行過失免責(zé)（重點(diǎn)）：船長、船員、引航員或承運(yùn)人的其他雇傭人員在駕駛或管理船舶上的行為、疏忽或過失所引起的貨物滅失或損失，承運(yùn)人可以免除賠償責(zé)任?；馂?zāi)過失免責(zé)（難點(diǎn)）： 火災(zāi)致?lián)p可免責(zé)，但承運(yùn)人實(shí)際過失或私謀所致火災(zāi)者除外。海牙規(guī)則下的火災(zāi)損失承擔(dān)：（a）無過失的原因?qū)е禄馂?zāi)：免責(zé)；（b）雇用人、代理人過失導(dǎo)致火災(zāi)：免責(zé)；（c）承運(yùn)人（指船公司）實(shí)際過失（提供船舶不適航）導(dǎo)致火災(zāi)：賠償；（

43、d）私謀（即故意）導(dǎo)致火災(zāi)：賠償。（3）賠償限額：每件或每單位不超過100英鎊（4）訴訟時效：1年（5）責(zé)任期間：裝到卸船吊：鉤到鉤（裝貨時吊鉤吃力時起到卸貨港吊鉤脫離貨物時止）三種情況 岸吊：舷到舷（裝運(yùn)港貨物越過船舷時起到目的港卸貨時貨物越過船舷時止）油輪：駁口到駁口（油在裝運(yùn)港經(jīng)過駁口時起到目的港經(jīng)過駁口時止）2、維斯比規(guī)則 ：只對海牙規(guī)則進(jìn)行了非實(shí)質(zhì)性修改（1）明確規(guī)定提單對善意受讓人為最終證據(jù)，承運(yùn)人不得反證（2）提高責(zé)任限額，并將責(zé)任限制的主體適用范圍擴(kuò)大至承運(yùn)人的雇傭人和代理人（3）訴訟時效仍為1年，但雙方協(xié)商可以延長3、漢堡規(guī)則 ：對海牙規(guī)則的實(shí)質(zhì)性修改海牙規(guī)則漢堡規(guī)則責(zé)任基礎(chǔ)

44、不完全的過失責(zé)任制完全的過失責(zé)任制免責(zé)航行過失、火災(zāi)過失+無過失免責(zé)無過失免責(zé)責(zé)任期間裝到卸接到交責(zé)任限額低高關(guān)于延遲責(zé)任無規(guī)定承擔(dān)責(zé)任關(guān)于實(shí)際承運(yùn)人無規(guī)定與（訂約）承運(yùn)人共負(fù)連帶責(zé)任關(guān)于艙面貨和活牲畜無規(guī)定適用關(guān)于保函無規(guī)定承認(rèn)善意保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間為有效訴訟時效1年2年注意：（1）漢堡規(guī)則的責(zé)任基礎(chǔ)實(shí)際上是推定的完全過失責(zé)任制，舉證責(zé)任在承運(yùn)人； （2）對于“四個關(guān)于”，海牙規(guī)則無規(guī)定，但不意味著可免責(zé)，承擔(dān)責(zé)任還是免責(zé)取決于雙方當(dāng)事人在提單中的約定，漢堡規(guī)則的規(guī)定為強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人的約定與之沖突的無效； （3）延遲責(zé)任：延遲的賠償限額為遲交部分貨物運(yùn)費(fèi)的2.5倍，但不超過應(yīng)付運(yùn)費(fèi)

45、的總額； （4）漢堡規(guī)則只承認(rèn)善意保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間有效。4、我國海商法（及相關(guān)司法解釋）對上述公約的借鑒海商法責(zé)任基礎(chǔ)不完全的過失責(zé)任制免責(zé)航行過失免責(zé)+無過失免責(zé)責(zé)任期間非集裝箱：裝到卸；集裝箱：接到交責(zé)任限制每件666.67SDR或每公斤2SDR，以高者計(jì)（和維斯比規(guī)則相當(dāng)）關(guān)于延遲責(zé)任同漢堡規(guī)則關(guān)于實(shí)際承運(yùn)人同漢堡規(guī)則關(guān)于艙面貨和活牲畜同漢堡規(guī)則關(guān)于保函同漢堡規(guī)則訴訟時效1年5、【總結(jié)】上述規(guī)則下的承運(yùn)人貨損責(zé)任：（1）違反最低義務(wù)導(dǎo)致貨損：賠償（2）無過失免責(zé)（3）航行過失導(dǎo)致貨損：僅漢堡規(guī)則下賠償（4）雇用人、代理人過失導(dǎo)致火災(zāi)：海牙規(guī)則、維斯比規(guī)則下免責(zé)；漢堡規(guī)則及我國海商

46、法下賠償。6、鹿特丹規(guī)則（非考試內(nèi)容）全稱為聯(lián)合國全程或部分海上國際貨物運(yùn)輸合同公約，2008年12月12日通過。此前的漢堡規(guī)則締約國數(shù)量有限，主要海運(yùn)和貿(mào)易大國均未參加。最主要發(fā)展：在很多方面嚴(yán)格了承運(yùn)人責(zé)任2009年12月31日獲得21個國家的簽署（包括美國、挪威等海運(yùn)或貿(mào)易大國）。（三）租船合同1、航次租船合同（營運(yùn)成本由船方承擔(dān)）（1）概念：出租人向承租人提供船舶或船舶的部分艙位，裝運(yùn)約定的貨物，從一港運(yùn)至另一港，由承租人支付約定運(yùn)費(fèi)的合同。（2）特有條款：裝卸期間條款航次租船運(yùn)輸?shù)膶?shí)踐：產(chǎn)生原因：航次租船情況下，時間損失由船方承擔(dān)裝卸期間條款的內(nèi)容：（a）裝卸期間：通常約定裝卸率，如

47、：2000公噸/工作日（b）滯期費(fèi)：租方（貨方）向船方支付的“罰款”（c）速遣費(fèi)：船方向租方（貨方）支付的“獎金”2、定期租船合同（營運(yùn)成本由承租人承擔(dān)）（1）概念：由出租人向承租人提供配備船員的船舶，在約定的期限內(nèi)由承租人按照約定的用途使用，并支付租金的合同。（2）特有條款：停租條款產(chǎn)生原因：定期租船時間損失由租方承擔(dān)條款內(nèi)容：約定租方可以停止支付租金的船舶不能使用的情形二、國際海運(yùn)、空運(yùn)和鐵路運(yùn)輸法律制度的比較海運(yùn)空運(yùn)鐵路運(yùn)輸法律依據(jù)海牙規(guī)則維斯比規(guī)則漢堡規(guī)則華沙公約海牙議定書瓜達(dá)拉哈拉公約蒙特利爾公約國際貨約國際貨協(xié)運(yùn)單效力提單：物權(quán)憑證海運(yùn)單：非物權(quán)憑證非物權(quán)憑證非物權(quán)憑證是否有航行過

48、失免責(zé)有（漢無）無（華無）無有無責(zé)任限額有有無（注：表格中加粗部分表示我國已加入的公約；鐵路運(yùn)輸情況下，單貨不分離，承運(yùn)人憑貨運(yùn)單通關(guān)）三、國際貨物多式聯(lián)運(yùn)1、概念：聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人以一張聯(lián)運(yùn)單據(jù)，通過兩種以上的運(yùn)輸方式將貨物從一個國家運(yùn)至另一個國家的運(yùn)輸。（一個承運(yùn)人，一份單據(jù)）2、國際貨物多式聯(lián)運(yùn)涉及的法律問題損失發(fā)生時間難以確定：1、適用法律的問題；2、責(zé)任制度的問題 3、聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議的主持下，于1980年通過，但目前尚未生效，我國為簽字國。4、我國海商法關(guān)于“多式聯(lián)運(yùn)合同”的規(guī)定（1）調(diào)整范圍：“本法所稱多式聯(lián)運(yùn)合同，是指多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人以兩種以上的不同運(yùn)輸方式，其

49、中一種是海上運(yùn)輸方式（與一般多式聯(lián)運(yùn)的區(qū)別），負(fù)責(zé)將貨物從接收地運(yùn)至目的地交付收貨人，并收取全程運(yùn)費(fèi)的合同”。（2）（經(jīng)營人）責(zé)任制度：網(wǎng)狀責(zé)任制（a）能夠確定貨物滅損發(fā)生運(yùn)輸區(qū)段的，適用調(diào)整該區(qū)段運(yùn)輸?shù)姆纱_定聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的責(zé)任；（b）不能夠確定貨物滅損發(fā)生運(yùn)輸區(qū)段的，適用海商法確定聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的責(zé)任。第三節(jié) 國際海上貨物運(yùn)輸保險法一、海上貨物運(yùn)輸保險的險別1、確定險別的兩大因素 風(fēng)險和損失自然災(zāi)害：不以人們的意志為轉(zhuǎn)移，自然力量所引起的災(zāi)害海上風(fēng)險意外事故：由于偶然的非意料中的原因造成的事故風(fēng)險 一般外來風(fēng)險外來風(fēng)險 特別外來風(fēng)險：政治、行政等特殊外來風(fēng)險：戰(zhàn)爭、罷工實(shí)際損失全部損失推定損失損

50、失 共同海損部分損失 單獨(dú)海損（1）實(shí)際全損：指保險標(biāo)的發(fā)生保險事故后滅失或者受到嚴(yán)重?fù)p壞完全失去原有形狀、效用，或者不能再歸被保險人實(shí)際擁有。（2）推定全損：A、概念：指保險標(biāo)的發(fā)生保險事故后，認(rèn)為實(shí)際全損已經(jīng)不可避免，或者為了避免發(fā)生實(shí)際全損所需支付的費(fèi)用與將貨物運(yùn)抵目的地的費(fèi)用之和超過保險價值。如沉沒后不打撈。B、推定全損的后果：被保險人可以向保險人發(fā)出委付通知，從而獲得相當(dāng)于實(shí)際全損的賠償；也可以不發(fā)出委付通知，從而獲得相當(dāng)于部分損失的賠償。將有關(guān)保險標(biāo)的物的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給保險人的單方書面文件 由保險人決定是否接受發(fā)與不發(fā)委付的關(guān)鍵在于：被保險人對于保險公司的殘值估價是否滿意；是否

51、接受委付的關(guān)鍵在于：保險標(biāo)的物殘值上負(fù)擔(dān)的是權(quán)利大還是義務(wù)大。權(quán)利大則接受，反之則不接受（3）共同海損：指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全，有意和合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲（船貨的物質(zhì)損失）和支付的特殊費(fèi)用（船方或貨方額外支付的費(fèi)用）。構(gòu)成要件：（a）船、貨遭遇共同危險；（b）損失是因有意采取措施所直接造成；（c）措施具有相對合理性。A、共同海損的后果：（a）運(yùn)輸關(guān)系下的后果：共同海損應(yīng)當(dāng)由所有獲救財產(chǎn)的受益人分?jǐn)偅ü餐p犧牲人也應(yīng)參與分?jǐn)?，共同海損的犧牲也屬于獲救財產(chǎn)）（b）保險關(guān)系下的后果：無論投保何種險別，保險公司都賠償共同海損的犧牲、費(fèi)用和分?jǐn)?/p>

52、（保險公司賠償后享有代位求償權(quán)）B、共同海損的分?jǐn)偅海?）單獨(dú)海損：共同海損以外的貨物部分損失。2、中國人民保險公司承保的海上貨物運(yùn)輸保險險別：（附加險不得單獨(dú)投保）平安險 一般附加險（11種）基本險別 水漬險 附加險別 特別附加險（6種）一切險 特殊附加險：戰(zhàn)爭險和罷工險（1）平安險：承保海上風(fēng)險造成的全部和部分損失，但是單純由于自然災(zāi)害造成的單獨(dú)海損不保。是海上貨物運(yùn)輸保險的最低險別。即包括意外事故導(dǎo)致的風(fēng)險、自然災(zāi)害導(dǎo)致的全損和共損三種。（2）水漬險：海上風(fēng)險造成的全部和部分損失。即平安險 + 單純由于自然災(zāi)害造成的單獨(dú)海損。（3）一切險：水漬險 + 11種一般附加險。三種基本險別的承保范圍 海上風(fēng)險 外來風(fēng)險自然災(zāi)害 意外事故一般外來風(fēng)險特別外來風(fēng)險特殊外來風(fēng)險平安險全損 ；共損 ；單損 × ×××水漬險 ×××一切險 ××案例分析1：中國A公司與泰國B公司簽訂CIF合同進(jìn)口泰