第六章建設(shè)工程施工合同管理

1、第六章 建設(shè)工程施工合同管理主講人：鄧?yán)罱苌蜿柟こ虒W(xué)院E-mail：jabbar_工程項目管理的基本目標(biāo)2進度（工期）進度（工期）質(zhì)量（功能）質(zhì)量（功能）費用（投資、成本）費用（投資、成本）進進 度度質(zhì)質(zhì) 量量合合 同同投投 資資主要內(nèi)容p6.1 施工合同管理概述p6.2 建設(shè)工程施工合同p6.3 專業(yè)分包合同p6.4 勞務(wù)分包合同p6.5 項目經(jīng)理部與項目經(jīng)理3圖6.1 業(yè)主和施工單位的主要合同關(guān)系6.1 施工合同管理概述p6.1.1 建設(shè)工程合同體系46.1.2 建設(shè)工程施工合同的訂立p6.1.2.1建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容p（1）建設(shè)工程施工合同的主體p發(fā)包人、承包人

2、是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人。p發(fā)包人、承包人必須具備一定的資格，才能成為建設(shè)工程合同的合法當(dāng)事人，否則，建設(shè)工程合同可能因主體不合格而導(dǎo)致無效。5主體自然人自然人6民事行為能力完全民事行為能力限制民事行為能力無民事行為能力p自然人不僅包括公民，還包括外國人和無國籍人。n所謂民事行為能力，是指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人7p完全民事行為能力n18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。n16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。自然人8p限制民事行為能力n10周歲以上的

3、未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。n不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。自然人9p無民事行為能力n不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。n不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。主體法人法人10p法人是具有民事權(quán)利和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。p法人應(yīng)當(dāng)具備四個條件：n（1）

4、依法成立；n（2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；n（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；n（4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。1）發(fā)包人主體資格p發(fā)包人有時也稱發(fā)包單位、建設(shè)單位、業(yè)主或項目法人。發(fā)包人的主體資格也就是進行工程發(fā)包并簽訂建設(shè)工程合同的主體資格。p發(fā)包人進行工程發(fā)包應(yīng)當(dāng)具備下列基本條件：n應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；（法人）（法人）n實行招標(biāo)發(fā)包的，應(yīng)當(dāng)具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力或者委托招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)事宜；n進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實。111）發(fā)包人主體資格p根據(jù)2015年5月4日發(fā)布之日起施行的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)按照企業(yè)條件分為一

5、、二、三、四四個資質(zhì)等級。121）發(fā)包人主體資格p一級資質(zhì)：p（1）從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營5年以上；p（2）近3年房屋建筑面積累計竣工30萬平方米以上，或者累計完成與此相當(dāng)?shù)姆康禺a(chǎn)開發(fā)投資額；p（3）連續(xù)5年建筑工程質(zhì)量合格率達100%；p（4）上一年房屋建筑施工面積15萬平方米以上，或者完成與此相當(dāng)?shù)姆康禺a(chǎn)開發(fā)投資額；p（5）有職稱的建筑、結(jié)構(gòu)、財務(wù)、房地產(chǎn)及有關(guān)經(jīng)濟類的專業(yè)管理人員不少于40人，其中具有中級以上職稱的管理人員不少于20人，持有資格證書的專職會計人員不少于4人；p（6）工程技術(shù)、財務(wù)、統(tǒng)計等業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人具有相應(yīng)專業(yè)中級以上職稱；p（7）具有完善的質(zhì)量保證體系，商品住宅銷售中實行了住

6、宅質(zhì)量保證書和住宅使用說明書制度；p（8）未發(fā)生過重大工程質(zhì)量事故13注冊資本不低于5000萬元2）承包人的主體資格p建設(shè)工程施工合同的承包人為施工人。對于建設(shè)工程承包人，我國實行嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度。建筑法第26條規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。142）承包人的主體資格p關(guān)于建設(shè)工程施工單位的資質(zhì)等級，住建部已經(jīng)頒布了建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定（2015年3月1日起施行）予以規(guī)范。p建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、施工勞務(wù)資質(zhì)三個序列。n施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點分別劃分為若干資質(zhì)類別，各資質(zhì)類別按

7、照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。n施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級。152）承包人的主體資格p 建筑工程施工總承包一級資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)p 1.1.1企業(yè)資產(chǎn)p 凈資產(chǎn)1億元以上。p 1.1.2企業(yè)主要人員p （1）建筑工程、機電工程專業(yè)一級注冊建造師合計不少于12人，其中建筑工程專業(yè)一級注冊建造師不少于9人。p （2）技術(shù)負(fù)責(zé)人具有10年以上從事工程施工技術(shù)管理工作經(jīng)歷，且具有結(jié)構(gòu)專業(yè)高級職稱；建筑工程相關(guān)專業(yè)中級以上職稱人員不少于30人，且結(jié)構(gòu)、給排水、暖通、電氣等專業(yè)齊全。p （3）持有崗位證書的施工現(xiàn)場管理人員不少于50人，且施工員、質(zhì)量員、安全員、機械員、造價員、勞務(wù)員等人員齊全。p （4）經(jīng)考核或

8、培訓(xùn)合格的中級工以上技術(shù)工人不少于150人。p 1.1.3企業(yè)工程業(yè)績p 近5年承擔(dān)過下列4類中的2類工程的施工總承包或主體工程承包，工程質(zhì)量合格。p （1）地上25層以上的民用建筑工程1項或地上18-24層的民用建筑工程2項；p （2）高度100米以上的構(gòu)筑物工程1項或高度80-100米（不含）的構(gòu)筑物工程2項；p （3）建筑面積3萬平方米以上的單體工業(yè)、民用建筑工程1項或建筑面積2萬-3萬平方米（不含）的單體工業(yè)、民用建筑工程2項；p （4）鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)單跨30米以上（或鋼結(jié)構(gòu)單跨36米以上）的建筑工程1項或鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)單跨27-30米（不含）（或鋼結(jié)構(gòu)單跨30-36米（不含）的建筑工

9、程2項。16（2）建設(shè)工程合同的基本條款p合同法第275條規(guī)定，施工合同的內(nèi)容包括：n工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。p 除了上述基本合同條款以外，當(dāng)事人還可以約定其他協(xié)作條款，如施工準(zhǔn)備工作的分工、工程變更時的處理辦法等等。176.1.2.2 建設(shè)工程施工合同的訂立程序要約邀請要約承諾訂立合同18招標(biāo)公告投標(biāo)中標(biāo)通知書6.1.2.2 建設(shè)工程施工合同的訂立程序19合同法與招標(biāo)投標(biāo)法中要約與承諾的不同合同法合同法招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法要約要約要約到達受要

10、約人時生效。投標(biāo)書作為要約，在招標(biāo)文件所規(guī)定的截止時間前，效力處于待定狀態(tài)，投標(biāo)人作為要約人可以處分投標(biāo)書的效力。要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。并未規(guī)定要約可以補充、修改。投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交招標(biāo)文件的截止時間前，可以補充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件，并書面通知招標(biāo)人。補充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。20合同法與招標(biāo)投標(biāo)法中要約與承諾的不同合同法合同法招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法承諾承諾承諾通知到達要約人時生承諾通知到達要約人時生效。效。中標(biāo)通知書作為承諾卻是發(fā)出后即發(fā)生法律效力。承諾通知可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之

11、前或者與承諾通知同時到達要約人。不能撤回承諾中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。承諾生效時合同成立。中標(biāo)通知書發(fā)出后，承諾雖發(fā)生法律效力，但在書面合同訂立之前，合同尚未成立。216.1.3建設(shè)工程施工合同的履行建設(shè)工程施工合同的履行p6.1.3.1 建設(shè)工程施工合同履行的原則p合同履行的原則是指當(dāng)事人在履行合同義務(wù)時必須遵守的基本準(zhǔn)則。它是合同法的基本原則在合同履行中的具體體現(xiàn)。n全面履行原則n協(xié)作履行的原則2223合同條款空缺(1)質(zhì)量要求不明確(2)價款或者報酬不明確（訂立合同時履行地市場價格訂立合同時履行地市場價格）(3)履行地點不明確(4

12、)履行期限不明確（隨時履行隨時履行）(5)履行方式不明確(6)履行費用的負(fù)擔(dān)不明確（履行義務(wù)一方履行義務(wù)一方）(7)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價（不利于違約方不利于違約方）協(xié)商解決法定解決合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補允交易習(xí)慣(1)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或應(yīng)當(dāng)知道的做法；(2)當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法6.1.3.2建設(shè)工程施工合同履行的基本規(guī)則建設(shè)工程施工合同履行的基本規(guī)則6.1.4 建設(shè)行政主管及相關(guān)部門對施工合同的監(jiān)督管理p6.1.4.1建設(shè)行政主管機關(guān)對施工合同的監(jiān)督管理建設(shè)行

13、政主管機關(guān)對施工合同的監(jiān)督管理p建設(shè)行政主管部門通過對建設(shè)活動的監(jiān)督，主要從質(zhì)量和安全的角度對工程項目進行管理。主要有以下職責(zé)：n（1）頒布規(guī)章n（2）批準(zhǔn)工程項目的建設(shè)n（3）建設(shè)活動實施監(jiān)督246.1.4 建設(shè)行政主管及相關(guān)部門對施工合同的監(jiān)督管理p6.1.4.1建設(shè)行政主管機關(guān)對施工合同的監(jiān)督管理建設(shè)行政主管機關(guān)對施工合同的監(jiān)督管理p（3）建設(shè)活動實施監(jiān)督n對招標(biāo)申請報送材料進行審查；n對中標(biāo)結(jié)果和合同的備案審查；n對工程開工前報送的發(fā)包人指定的施工現(xiàn)場總代表人和承包人指定的項目經(jīng)理的備案材料審查；n竣工驗收程序和鑒定報告的備案審查；n竣工的工程資料備案等。256.1.4 建設(shè)行政主管及

14、相關(guān)部門對施工合同的監(jiān)督管理p6.1.4.2質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)對合同履行的監(jiān)督n工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)是接受建設(shè)行政主管部門的委托，負(fù)責(zé)監(jiān)督工程質(zhì)量的中介組織。p6.1.4.3金融機構(gòu)對施工合同的管理n金融機構(gòu)對施工合同的管理，是通過對信貸管理，結(jié)算管理，當(dāng)事人的帳戶管理進行的。金融機構(gòu)還有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行已生效的法律文書，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。266.2 建設(shè)工程施工合同p為了指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，依據(jù)中華人民共和國合同法、中華人民共和國建筑法、中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法以及相關(guān)法律法規(guī)，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局對建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-199

15、9-0201）（以下簡稱1999版施工合同）進行了修訂，制定了建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201）（以下簡稱2013版施工合同）。276.2.1 2013版施工合同修改背景p（1）修訂的原因p1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應(yīng)p從1999版施工合同頒布實施至今已有近14年時間，期間國家出臺了大量的涉及工程建設(shè)領(lǐng)域的法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，如安全生產(chǎn)法、招標(biāo)投標(biāo)法等法律，建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例和招標(biāo)投標(biāo)法實施條例等行政法規(guī)，以及建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定、房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)工程施工分包管理辦法、建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法、建設(shè)工程

16、價款結(jié)算暫行辦法、房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法、建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法、國標(biāo)工程量清單計價規(guī)范等規(guī)定、規(guī)范，最高人民法院也出臺了關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋等司法解釋。286.2.1 2013版施工合同修改背景p（1）修訂的原因p 1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應(yīng)p此外，國家還出臺和修訂了與工程建設(shè)緊密相關(guān)的法律，如合同法、物權(quán)法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法、勞動合同法、侵權(quán)責(zé)任法等等。1999版施工合同內(nèi)容與現(xiàn)行法律規(guī)范的規(guī)定不一致，影響到施工合同管理以及合同風(fēng)險控制等方面，尤其對于解決施工合同中暴露出來的典型問題顯得乏力，比如招標(biāo)發(fā)包的合同效力問題、轉(zhuǎn)包掛靠問題、暫估價項

17、目的管理問題、情勢變更問題、遲延結(jié)算和支付問題、暫停施工問題、竣工驗收與移交問題、缺陷責(zé)任問題、質(zhì)量保證金返還問題、合同解除等問題。因此，對1999版施工合同進行修訂勢所必然。296.2.1 2013版施工合同修改背景p（1）修訂的原因p1999版施工合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應(yīng)p1999版施工合同頒布實施之前，我國建筑市場的專業(yè)化程度較低、行政管制較多，因此在合同條款設(shè)置上較為粗放，更多地體現(xiàn)了行政力量的介入。隨著我國建筑市場的快速發(fā)展，工程建設(shè)的專業(yè)化、市場化日益突出，特別是隨著國內(nèi)外建筑市場的進一步融合，對于合同文本的專業(yè)性和操作性提出了更高的要求。306.2.1 20

18、13版施工合同修改背景p（1）修訂的原因p1999版施工合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應(yīng)p如1999版施工合同中沒有考慮暫停施工的問題，而暫停施工作為目前施工合同履行中的常見現(xiàn)象和糾紛爭議事項，亟需予以規(guī)范。再如開工問題，1999版施工合同中沒有對開工的程序進行約定。另外，1999版施工合同在結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上存在條款設(shè)置粗放、權(quán)利義務(wù)設(shè)置不均衡及風(fēng)險分配不明確等問題，不能有效地指導(dǎo)復(fù)雜的工程活動。從實際使用情況來看，因合同約定不明確產(chǎn)生糾紛的情況非常常見，各方也呼吁對1999版施工合同進行相應(yīng)的修訂完善。31（2）有關(guān)法律有關(guān)法律基礎(chǔ)基礎(chǔ)32p建設(shè)工程合同的法律性質(zhì)p根據(jù)合同法的相關(guān)

19、規(guī)定，建設(shè)工程合同是由承攬合同發(fā)展而來的，其法律的特征應(yīng)當(dāng)符合合同法第16章建設(shè)工程合同以及第15章承攬合同的有關(guān)規(guī)定。p在承攬法律關(guān)系中要求定作人提供資金并提出具體的定作要求，而且定作人享有任意解除權(quán)。而對承攬人基本上僅作手藝、工藝等技術(shù)要求，一般不承擔(dān)加工承攬材料的市場風(fēng)險。建設(shè)工程合同中對于發(fā)包人和承包人的要求也不能完全脫離承攬合同的基本要求。建設(shè)工程施工合同履行順序及法律適用位階歸納圖33建設(shè)建設(shè)工程合同的法律工程合同的法律價值價值34p首先，強調(diào)多重法律價值，且國家利益和社會公國家利益和社會公共利益順位在先共利益順位在先。p從建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例等法律法規(guī)的立法目

20、的來看，建設(shè)工程相關(guān)法律法規(guī)比較強調(diào)對工程建設(shè)活動的監(jiān)督管理，維護市場秩序，保證工程的質(zhì)量和安全，促進建筑業(yè)健康發(fā)展。由此可以看出，工程建設(shè)領(lǐng)域法律規(guī)范的立法價值，存在國家利益、社會公共利益、當(dāng)事人合法權(quán)益的價值順序，此與普通民事交易活動不同。建設(shè)建設(shè)工程合同的法律工程合同的法律價值價值35p其次，強調(diào)公平分擔(dān)風(fēng)險的原則強調(diào)公平分擔(dān)風(fēng)險的原則?？紤]到建設(shè)工程合同的法律本質(zhì)內(nèi)容，在發(fā)包人和承包人之間必須進行合理的風(fēng)險分擔(dān)，方能為建設(shè)工程的昂貴活動提供正常發(fā)展的保障。p第三，兼顧合同管理的效率原則，強調(diào)建設(shè)工程兼顧合同管理的效率原則，強調(diào)建設(shè)工程相關(guān)活動的程序性相關(guān)活動的程序性。從效率角度出發(fā)，商

21、事合同的實質(zhì)即為交易，因此，為了避免在交易過程中出現(xiàn)紛爭，應(yīng)當(dāng)對于交易過程中的重大事項進行程序規(guī)范，減少雙方當(dāng)事人摩擦、避免粗放管理。建設(shè)建設(shè)工程合同權(quán)利義務(wù)的工程合同權(quán)利義務(wù)的分配分配36p合同的最重要的使命就是以實現(xiàn)合同目的為目標(biāo)，通過條文安排完成對合同各方權(quán)利與義務(wù)的合理安排。p在2013版建設(shè)工程施工合同起草的過程中，在準(zhǔn)確認(rèn)定發(fā)包人和承包人的主體特性的基礎(chǔ)上認(rèn)真謹(jǐn)慎分配合同各方當(dāng)事人的風(fēng)險，并根據(jù)其合同屬性將風(fēng)險轉(zhuǎn)化成權(quán)利義務(wù)條文落實到具體的合同行為中。建設(shè)建設(shè)工程合同權(quán)利義務(wù)的工程合同權(quán)利義務(wù)的分配分配37p建設(shè)工程合同中，發(fā)包人通常為出資人，從合同管理的角度出發(fā)，不要求發(fā)包人是專

22、業(yè)機構(gòu)或?qū)I(yè)人員，除房地產(chǎn)開發(fā)項目以外，法律通常也未對建設(shè)單位主體提出特別的資質(zhì)要求；p而承包人作為專業(yè)機構(gòu)，主要依靠其技術(shù)完成工程承攬業(yè)務(wù)，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法定和約定的施工責(zé)任，但是對于因市場風(fēng)險變化引起的法律和合同后果，應(yīng)按照市場經(jīng)濟的游戲規(guī)則承擔(dān)有限風(fēng)險。示范示范文本應(yīng)當(dāng)符合中國國情，并促進交易習(xí)慣的文本應(yīng)當(dāng)符合中國國情，并促進交易習(xí)慣的形成，有效推進工程形成，有效推進工程實踐實踐p 合同的根本目的并非為了仲裁或訴訟，一個高質(zhì)量的合同應(yīng)當(dāng)能夠切實反映當(dāng)事人的真實意思，且當(dāng)事人愿意自覺的使用合同以約束交易行為。p從這個意義上看，2013版施工合同范本充分考慮到工程建設(shè)領(lǐng)域的現(xiàn)狀，并試圖通過其條

23、文安排，解決以往工程合同中的頑癥，并成為一定的交易習(xí)慣，引導(dǎo)施工合同的簽訂以及履行走向合法、公平與高效。38（3）起草原則和過程39p1）起草合同的原則p 為了做好2013版施工合同的起草工作，經(jīng)過深入研討，明確了新版合同起草工作應(yīng)遵循的四條原則：n充分反映工程建設(shè)領(lǐng)域立法的最新成果，使新版合同與現(xiàn)行法律法規(guī)、部門規(guī)章和政策規(guī)定相一致，保證合同的合法性原則；n注重合同文本對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡，有利于促進建筑市場的有序健康發(fā)展，保證合同的引導(dǎo)性原則；（3）起草原則和過程40p1）起草合同的原則p 為了做好2013版施工合同的起草工作，經(jīng)過深入研討，明確了新版合同起草工作

24、應(yīng)遵循的四條原則：p與我國的建筑市場發(fā)展的實際情況相協(xié)調(diào)，適應(yīng)工程實踐和工程計價模式發(fā)展需要，保證合同適用性原則；p與國內(nèi)外其他主流標(biāo)準(zhǔn)合同文本相銜接，增設(shè)新的合同管理制度，保證合同的先進性原則。2）起草的過程41p全面梳理法律規(guī)范，研究相關(guān)合同文本，完成征求意見稿p為推動2013版施工合同起草工作的順利進行， 2009年成立了由政府主管部門、建設(shè)單位、施工企業(yè)、行業(yè)協(xié)會、律師事務(wù)所等各方面專家組成的課題組。課題組全面梳理我國現(xiàn)行工程建設(shè)方面的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件，充分吸收了十余年來我國建設(shè)工程領(lǐng)域的立法成果，如建筑法、安全生產(chǎn)法、勞動合同法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、建設(shè)工程安全

25、生產(chǎn)管理條例、招標(biāo)投標(biāo)法實施條例、建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法、房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法以及建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法以及最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同適用法律若干問題的解釋等等。2）起草的過程42p全面梳理法律規(guī)范，研究相關(guān)合同文本，完成征求意見稿p此外，在2013版施工合同的起草過程中，課題組考慮到建設(shè)工程項目管理模式、合同管理理念以及計價模式等實際發(fā)展情況，對比分析了國內(nèi)外建設(shè)工程領(lǐng)域的常用合同文本，如標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件（2007年）、房屋建筑和市政工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件（2010年）、FIDIC施工合同條件（1999年）、美國AIA施工合同條件等，在充分吸收了前述文本的成熟內(nèi)容，并在

26、結(jié)合國內(nèi)建設(shè)工程實踐需要的基礎(chǔ)上，對1999版合同進行了修訂，形成了建設(shè)工程施工合同（示范文本）（征求意見稿），并于2011年3月9日在住房城鄉(xiāng)建設(shè)部網(wǎng)站公開征求社會各方意見。廣泛廣泛征求社會意見，形成送審稿征求社會意見，形成送審稿初稿初稿p施工合同征求意見稿在網(wǎng)上公開征求意見后，引起了各方的極大反響，大家紛紛就此建言獻策，還包括來自海外與港、澳、臺地區(qū)的寶貴建議。截止2011年5月，共收到了來自各方反饋建議近500條，建議主要集中在監(jiān)理人權(quán)限、合同計價方式、發(fā)包人付款能力證明、承包人人員管理、缺陷責(zé)任期、變更、暫停施工、計量與支付、造價咨詢?nèi)?、爭議評審小組、合同備案效力等條款。p為了進一步完

27、善征求意見稿的體系和內(nèi)容，對反饋意見進行了分類匯總，并結(jié)合我國建設(shè)工程領(lǐng)域的現(xiàn)狀以及國內(nèi)外建筑市場的最新發(fā)展情況，本著審慎的原則，認(rèn)真分析各方意見，對征求意見稿進行了修改和完善，于2011年6月形成了施工合同（示范文本）的送審稿初稿。43邀請專家論證，形成2013版施工合同報批稿p自2011年6月至2012年6月，共召開了4次專家論證會議，反復(fù)聽取建設(shè)行政主管部門、建筑施工企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、高校、專業(yè)律師事務(wù)所等各方面專家和代表的意見，對施工合同（示范文本）送審稿初稿進行修改完善，形成了2013版施工合同送審稿。44邀請專家論證，形成2013版施工合同報批稿p為了慎重起見，2012年10月

28、，召開了施工合同送審稿審定會，再次聽取了有關(guān)專家意見，并根據(jù)專家們提出的有關(guān)意見，對合同送審稿作了進一步完善修改，形成了2013版施工合同報批稿。p2012年12月至2013年2月，先后兩次將2013版施工合同報批稿征求住房城鄉(xiāng)建設(shè)部標(biāo)準(zhǔn)定額司、工程質(zhì)量安全司意見，并根據(jù)兩個司的意見對報批稿進行了最后的完善。p2013年4月3日，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部和國家工商總局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)了印發(fā)2013版施工合同的通知。456.2.22013版施工合同的組成p2013版施工合同由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組成。p（1）合同協(xié)議書p（2）通用合同條款p（3）專用合同條款46（1）合同協(xié)議書p合同協(xié)議書

29、共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價和合同價格形式、項目經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾承諾以及合同生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當(dāng)事人基本的權(quán)利與義務(wù)。47（1）合同協(xié)議書48（1）合同協(xié)議書49（2）通用合同條款p通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)中華人民共和國建筑法、中華人民共和國合同法等法律法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實施及相關(guān)事項，對合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)作出的原則性約定。p通用合同條款共計20條，具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護、工期和進度、材料與設(shè)備、試驗與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣

30、工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。前述條款安排既考慮了現(xiàn)行法律法規(guī)對工程建設(shè)的有關(guān)要求，也考慮了建設(shè)工程施工管理的特殊需要。50（3）專用合同條款p專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細(xì)化、完善、補充、修改或另行約定的條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點及具體情況，通過雙方的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進行修改補充。在使用專用合同條款時，應(yīng)注意以下事項：n（1）專用合同條款的編號應(yīng)與相應(yīng)的通用合同條款的編號一致編號一致；n（2）合同當(dāng)事人可以通過對專用合同條款的修改，滿足具體建設(shè)工程的特殊要求，避免直接修改通用合同條款；n（3）在專用合同條款中有橫道線的

31、地方，合同當(dāng)事人可針對相應(yīng)的通用合同條款進行細(xì)化、完善、補充、修改或另行約定；如無細(xì)化、完善、補充、修改或另行約定，則填寫“無”或劃“/”。51通用合同條款節(jié)選52專用合同條款節(jié)選536.2.3 2013版施工合同修訂重點p6.2.3.1 增加了九項新的合同管理制度p6.2.3.2 調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系p6.2.3.3 完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定p6.2.3.4 更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡p6.2.3.5 加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證合同的適用性546.2.3.1增加了九項新的合同管理制度p（1）雙向擔(dān)保制度p（2）合理調(diào)價制度p（3）缺陷責(zé)任

32、期制度p（4）工程系列保險制度p（5）工程移交證書制度p（6）索賠期限制度p（7）雙倍賠償制度p（8）爭議評審解決制度p（9）商定與確定制度55（1）雙向擔(dān)保制度56p1999版施工合同中雖然規(guī)定了發(fā)承包雙方的履約擔(dān)保，但實踐中基本上均是發(fā)包人要求承包人提供履約擔(dān)保，發(fā)包人基本上不會向承包人提供履約擔(dān)保。為從根本上解決國內(nèi)普遍存在的拖欠工程款問題，2013版施工合同吸收了FIDIC條款的承發(fā)包雙方互為擔(dān)保制度。p2013版施工合同2.5款中規(guī)定了發(fā)包人的“資金來源證明及支付擔(dān)?！保撼龑Ｓ煤贤瑮l款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內(nèi)，向承包人提供能夠按照合同約

33、定支付合同價款的相應(yīng)資金來源證明。（1）雙向擔(dān)保制度57p除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人要求承包人提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)保。支付擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。p因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔(dān)保所增加的費用由承包人承擔(dān)；非因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔(dān)保所增加的費用由發(fā)包人承擔(dān)。p2013版施工合同在雙方互為擔(dān)保制度上明確規(guī)定發(fā)包人要求承包人提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)保，有利于維護承包人的權(quán)益，可以更好地平衡發(fā)承包雙方之間的權(quán)利義務(wù)。（2）合理調(diào)價制度58p1999版合同中對變更調(diào)

34、價的規(guī)定比較簡單。關(guān)于變更調(diào)價制度，F(xiàn)IDIC條款規(guī)定在12.3款估價和第13條變更和調(diào)整中，2013版合同第10條【變更】、第11條【價格調(diào)整】借鑒和吸收了其中的大部分規(guī)定。關(guān)于2013版合同借鑒和吸收FIDIC條款中的情勢變更調(diào)價制度，需要特別關(guān)注以下兩個方面的規(guī)定：p1）2013版合同借鑒和吸收了FIDIC條款12.3款估價中的有關(guān)內(nèi)容，在10.4.1項【變更估價原則】規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，變更估價按照本款約定處理：（2）合理調(diào)價制度59p已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書有相同項目的，按照相同項目單價認(rèn)定；p已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書中無相同項目，但有類似項目的，參照類似項目的單價認(rèn)定

35、；p變更導(dǎo)致實際完成的變更工程量與已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書中列明的該項目工程量的變化幅度超過15%的，或已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書中無相同項目及類似項目單價的，按照合理的成本與利潤構(gòu)成的原則，由合同當(dāng)事人按照第4.4款【商定或確定】確定變更工作的單價?！逼渲械陧椧?guī)定顯然可以有效防止和解決投標(biāo)人不平衡報價問題。（2）合理調(diào)價制度60工程量偏差工程量偏差未超過15%工程量偏差超過15%工程量減少15%以上工程量增加15%以上綜合單價不作調(diào)整，執(zhí)行原有綜合單價減少后剩余部分的工程量綜合單價予以調(diào)高；措施項目費調(diào)減增加部分的工程量綜合單價予以調(diào)減；措施項目費調(diào)增 （2）合理調(diào)價制度61p2）FIDIC條

36、款13.8款費用變化引起的調(diào)整中規(guī)定了合同價款因勞務(wù)、貨物以及其他投入工程的費用的漲落而調(diào)整及具體調(diào)整方式，2013版合同則在第11條規(guī)定了“市場價格波動引起的調(diào)整”（11.1款）和“法律變化引起的調(diào)整”（11.2款）。其中11.1款規(guī)定了因人工、材料、設(shè)備和機械臺班等價格波動影響合同價格時調(diào)整合同價格及具體調(diào)整方式（采用價格指數(shù)、造價信息或?qū)Ｓ煤贤瑮l款約定的其他方式調(diào)整價格差額），該款規(guī)定：p“除專用合同條款另有約定外，市場價格波動超過合同當(dāng)事人約定的范圍，合同價格應(yīng)當(dāng)調(diào)整。合同當(dāng)事人可以在專用合同條款中約定選擇以下一種方式對合同價格進行調(diào)整：（2）合理調(diào)價制度62p第1種方式：采用價格指數(shù)

37、進行價格調(diào)整。p第2種方式：采用造價信息進行價格調(diào)整。p合同履行期間，因人工、材料、工程設(shè)備和機械臺班價格波動影響合同價格時，人工、機械使用費按照國家或省、自治區(qū)、直轄市建設(shè)行政管理部門、行業(yè)建設(shè)管理部門或其授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)發(fā)布的人工、機械使用費系數(shù)進行調(diào)整；需要進行價格調(diào)整的材料，其單價和采購數(shù)量應(yīng)由發(fā)包人審批，發(fā)包人確認(rèn)需調(diào)整的材料單價及數(shù)量，作為調(diào)整合同價格的依據(jù)。p第3種方式：專用合同條款約定的其他方式。（2）合理調(diào)價制度63p11.2款規(guī)定了“法律變化引起的調(diào)整”：n基準(zhǔn)日期（招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日前28天；非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天）后，法律變化導(dǎo)致承包人在合同履行過程中所需

38、要的費用發(fā)生除第11.1款市場價格波動引起的調(diào)整約定以外的增加時，由發(fā)包人承擔(dān)由此增加的費用，減少時，應(yīng)從合同價格中予以扣減。n基準(zhǔn)日期后，因法律變化造成工期延誤時，工期應(yīng)予以順延。（2）合理調(diào)價制度64p因法律變化引起的合同價格和工期調(diào)整，合同當(dāng)事人無法達成一致的，由總監(jiān)理工程師按第4.4款商定或確定的約定處理。p因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律變化的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由承包人承包人承擔(dān)?！眕在2013版合同中增加條款規(guī)定“市場價格波動引起的調(diào)整”和“法律變化引起的調(diào)整”，可以引導(dǎo)發(fā)承包雙方在合同中約定合理分擔(dān)市場價格波動和法律變化的風(fēng)險，有效平衡發(fā)承包雙方的

39、權(quán)利義務(wù)。（3）缺陷責(zé)任期制度65p1999版合同中只有質(zhì)量保修的規(guī)定，而并無質(zhì)量缺陷責(zé)任的規(guī)定。FIDIC條款中關(guān)于“缺陷責(zé)任”的規(guī)定在第11條。p2013版合同考慮到工程質(zhì)量保證金返還及工程質(zhì)量保修問題，在參考FIDIC條款缺陷通知期和國家發(fā)改委等9部委于2007年聯(lián)合發(fā)布的標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件的基礎(chǔ)上，引入了缺陷責(zé)任期，并納入了原建設(shè)部、財政部發(fā)布的建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法（建質(zhì)20057號）中的部分規(guī)定。（3）缺陷責(zé)任期制度66p2013版合同在15.2款規(guī)定了“缺陷責(zé)任期”：p15.2.1 缺陷責(zé)任期自實際竣工日期起計算實際竣工日期起計算，合同當(dāng)事人應(yīng)在專用合同條款約定缺陷責(zé)任期的

40、具體期限，但該期限最長不超過最長不超過24個月個月。p單位工程先于全部工程進行驗收，經(jīng)驗收合格并交付使用的，該單位工程缺陷責(zé)任期自單位工程驗收合格之日起算。p因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進行竣工驗收的，缺陷責(zé)任期自承包人提交竣工驗收申請報告之日起開始計算；發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收擅自使用工程的，缺陷責(zé)任期自工程轉(zhuǎn)移占有之日起開始計算。（3）缺陷責(zé)任期制度67p需要注意的是，2013版合同中所使用的“缺陷責(zé)任”、“缺陷責(zé)任期”與FIDIC條款中所使用的“缺陷責(zé)任”、“缺陷通知期”存在著區(qū)別。因我國建設(shè)工程質(zhì)量管理條例和房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法中僅規(guī)定了建設(shè)工程質(zhì)量保修，而并未規(guī)定“缺陷責(zé)任期

41、”，在我國之前的工程實踐中，工程竣工后質(zhì)量缺陷或質(zhì)量問題的修復(fù)，均是通過建設(shè)工程質(zhì)量保修來解決的。2013版合同第15條為“缺陷責(zé)任與保修”，其中15.1款為“工程保修的原則”，15.2款為“缺陷責(zé)任期”，在2013版合同引入“缺陷責(zé)任期”之后，關(guān)于工程竣工后質(zhì)量缺陷或質(zhì)量問題的修復(fù)，就同時存在著“缺陷責(zé)任期”和“保修期”，兩者之間顯然存在重合和沖突之處。（3）缺陷責(zé)任期制度68p為解決該問題，2013版合同1.1.4.4目規(guī)定：“缺陷責(zé)任期：是指承包人按照合同約定承擔(dān)缺陷修復(fù)義務(wù)，且發(fā)包人扣留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算?！眕1.1.4.5目規(guī)定：“保修期：是指承包人按照合同約

42、定對工程承擔(dān)保修責(zé)任的期限，從工程竣工驗收合格之日起計算?！眕1.1.5.7目規(guī)定；“質(zhì)量保證金：是指按照第15.3款質(zhì)量保證金約定承包人用于保證其在缺陷責(zé)任期內(nèi)履行缺陷修補義務(wù)的擔(dān)保。”p2013版合同中引入版合同中引入“缺陷責(zé)任期缺陷責(zé)任期”的主要目的是為了的主要目的是為了解決工程質(zhì)量保證金返還的問題解決工程質(zhì)量保證金返還的問題，在今后適用2013版合同的過程中，應(yīng)當(dāng)予以注意，并注意解決“缺陷責(zé)任期”和“保修期”之間重合和沖突的問題。（4）工程系列保險制度69p1999版合同第40條中規(guī)定了工程保險，但其內(nèi)容非常簡單。而FIDIC條款第18條保險中則非常詳細(xì)地規(guī)定了工程保險，體現(xiàn)了國際工程

43、實踐中對工程保險的重視程度，F(xiàn)IDIC條款第18條中規(guī)定了“有關(guān)保險的總體要求”（18.1款）、“工程和承包商的設(shè)備的保險”（18.2款）、“人員傷亡和財產(chǎn)損害的保險”（18.3款）、“承包商的人員的保險”（18.4款），除專用條款中另有約定外，相關(guān)保險均由承包商作為保險方辦理并使之保持有效。2013版合同中關(guān)于工程保險的規(guī)定在第18條。（4）工程系列保險制度70p與FIDIC條款相比，2013版合同中關(guān)于工程保險的規(guī)定仍顯得過于簡單。p與1999版合同相比，2013版合同在18.2款中明確規(guī)定了“工傷保險”，并借鑒和吸收FIDIC條款18.1款中的有關(guān)內(nèi)容，在18.6款中規(guī)定了“未按約定投保

44、的補救”。增加該款規(guī)定可以有效促使發(fā)承包雙方自覺按照合同約定辦理相關(guān)保險，強化發(fā)承包雙方通過工程保險來防范和化解工程風(fēng)險的意識。（5）工程移交證書制度71p建設(shè)工程是正在加工中的不動產(chǎn)，工程通過竣工質(zhì)量驗收即形成物權(quán)。FIDIC條款通過分別設(shè)定工程接收證書和缺陷責(zé)任期屆滿證書，構(gòu)建起了建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)的物權(quán)證書制度。pFIDIC條款中有關(guān)工程接收證書的規(guī)定可見于第10.1款對工程和區(qū)段的接收、以及第17.2款承包商對工程的照管，F(xiàn)IDIC條款中有關(guān)缺陷責(zé)任期屆滿證書的規(guī)定可見于第11.9條履約證書。（5）工程移交證書制度72p于2008年5月施行的發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)的通用合同條款，借鑒了FI

45、DIC條款的經(jīng)驗，在國內(nèi)率先對工程的交付使用和質(zhì)量缺陷責(zé)任期分別設(shè)定了工程交接證書和缺陷責(zé)任期屆滿證書，而現(xiàn)在這兩項證書制度也為2013版施工合同所采納。p2013版施工合同13.2.2項“竣工驗收程序”第（3）目規(guī)定：“竣工驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)在驗收合格后14天內(nèi)向承包人簽發(fā)工程接收證書。發(fā)包人無正當(dāng)理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的，自驗收合格后第15天起視為已頒發(fā)工程接收證書?！保?）工程移交證書制度73p第15條“缺陷責(zé)任與保修”第2款“缺陷責(zé)任期”第4項規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，承包人應(yīng)于缺陷責(zé)任期屆滿后7天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出缺陷責(zé)任期屆滿通知，發(fā)包人應(yīng)在收到缺陷責(zé)任期滿通知后14天內(nèi)

46、核實承包人是否履行缺陷修復(fù)義務(wù)，承包人未能履行缺陷修復(fù)義務(wù)的，發(fā)包人有權(quán)扣除相應(yīng)金額的維修費用。發(fā)包人應(yīng)在收到缺陷責(zé)任期屆滿通知后14天內(nèi)，向承包人頒發(fā)缺陷責(zé)任期終止證書?！保?）工程移交證書制度74p從不動產(chǎn)加工承攬合同的法律責(zé)任看，工程通過竣工質(zhì)量驗收，發(fā)包人發(fā)出“工程接收證書”，表明承包人加工的工程已經(jīng)形成不動產(chǎn)物權(quán)并且已經(jīng)轉(zhuǎn)移所有權(quán)，轉(zhuǎn)移占有的同時風(fēng)險責(zé)任也已經(jīng)轉(zhuǎn)移；p發(fā)包人發(fā)出“缺陷責(zé)任期屆滿證書”，表明承包人第一階段的保修責(zé)任已經(jīng)完成，扣留保修金的保修期的期限已經(jīng)屆滿，發(fā)包人應(yīng)釋放扣留的保修金。（5）工程移交證書制度75p設(shè)定這兩項國際上通用的不動產(chǎn)物權(quán)證書制度，有利于用證據(jù)妥善解

47、決在建設(shè)工程完工報竣、竣工驗收、驗收通過、工程交付諸環(huán)節(jié)中的矛盾，有利于避免目前司法實踐中施工合同糾紛案件經(jīng)常發(fā)生的實際竣工日期難以確定、工程未經(jīng)驗收擅自使用、工程驗收通過與竣工資料移交的關(guān)系以及工程接收時間等爭議。（6）索賠期限制度76p1999版合同第36條為“索賠”，其中規(guī)定了索賠程序等內(nèi)容，但并未明確規(guī)定過期索賠的后果。FIDIC條款2.5款雇主的索賠中規(guī)定：“當(dāng)雇主意識到某事件或情況可能導(dǎo)致索賠時應(yīng)盡快地發(fā)出通知。涉及任何延期的通知應(yīng)在相關(guān)缺陷通知期期滿前發(fā)出?！辈⑽疵鞔_規(guī)定雇主過期索賠的后果；20.1款承包商的索賠中規(guī)定：“該通知（指索賠的通知）應(yīng)盡快發(fā)出，并應(yīng)不遲于承包商開始注意

48、到，或應(yīng)該開始注意到，這種事件或情況之后28天。如果承包商未能在28天內(nèi)發(fā)出索賠通知，竣工時間將不被延長，承包商將無權(quán)得到附加款項，并且雇主將被解除有關(guān)索賠的一切責(zé)任。”明確規(guī)定了承包商過期索賠作廢的后果。（6）索賠期限制度77p2013版合同借鑒和吸收FIDIC條款中的上述規(guī)定，在19.1款“承包人的索賠”第（1）項中規(guī)定：“承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利延長工期的權(quán)利?！保?

49、）索賠期限制度78p此外，2013版合同還在19.3款“發(fā)包人的索賠”中規(guī)定：“發(fā)包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利期的權(quán)利?！眕即2013版合同中不僅明確規(guī)定了承包人過期索賠作廢的后果，還明確規(guī)定了發(fā)包人過期索賠作廢的后果，與FIDIC條款相比，更加對等和合理，可以更好地平衡發(fā)承包雙方的權(quán)利義務(wù)。（7）雙倍賠償制度79p針對建筑市場發(fā)包人違約拖欠支付工程款的老大難問題，2013版施工

50、合同對發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的法律對發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的法律后果做出違約雙倍賠償后果做出違約雙倍賠償?shù)拿鞔_規(guī)定，對有效解決拖欠工程款問題設(shè)定制度保證。p2013版施工合同通用條款第14條“竣工結(jié)算”第2款“竣工結(jié)算審核”（2）規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)在簽發(fā)竣工付款證書后的14 天內(nèi)，完成對承包人的竣工付款。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的兩倍支付違約金兩倍支付違約金。”；（7）雙倍賠償制度80p第4款“最終結(jié)清”第2項“最終結(jié)清證書和支付”規(guī)定：“（2）除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)

51、在頒發(fā)最終結(jié)清證書后7天內(nèi)完成支付。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的兩倍支付違約金兩倍支付違約金。”（7）雙倍賠償制度81p對付款方逾期付款的違約責(zé)任，最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護”。針對發(fā)包人拖欠工程款對承包人造成的損失，并參照最高院的這一司法解釋，2013版示范文本對發(fā)包人拖欠結(jié)算工程

52、款所作的雙倍賠償制度是適中的、是合理的，也是符合市場實際情況的。（8）爭議評審解決制度82p1999版合同中規(guī)定的爭議解決方式包括和解、調(diào)解、仲裁或訴訟，而并不包括爭議評審。pFIDIC條款中規(guī)定的爭議解決方式包括爭端裁決委員會裁決、友好解決、仲裁，并規(guī)定爭端裁決委員會裁決為爭端解決的前置程序；對爭端裁決委員會所作決定不滿的，需在收到?jīng)Q定后（如爭端裁決委員會未能在其收到委托后84天內(nèi)或其他批準(zhǔn)的時間內(nèi)作出決定，則在該期限期滿后）28天內(nèi)，將其不滿通知對方，否則，該決定即被視為最終決定并對合同雙方均具有約束力（20.4款）；在一方不滿爭端裁決委員會所作決定并按在一方不滿爭端裁決委員會所作決定并按

53、20.4款約款約定發(fā)出表示不滿的通知后方可進入后續(xù)的仲裁程定發(fā)出表示不滿的通知后方可進入后續(xù)的仲裁程序序。（8）爭議評審解決制度83pFIDIC條款對爭端裁決委員會的組成辦法、裁決程序、所做決定的效力等作了非常詳盡的規(guī)定，并在附錄中提供了爭端裁決協(xié)議書的范本。p2013版合同借鑒和吸收了FIDIC條款中的上述規(guī)定，在20.3款中規(guī)定了“爭議評審”的爭議解決方式。（8）爭議評審解決制度84p與FIDIC條款中的規(guī)定相比，2013版合同中關(guān)于爭議評審的規(guī)定不僅顯得過于簡單，而且在爭議評審的地位及爭議評審小組所作決定的效力上也與FIDIC條款中的相關(guān)規(guī)定差異較大。p2013版合同中所規(guī)定的“爭議評審

54、”僅為并列的數(shù)種爭議解決方式之一，而非前置非前置的爭議解決方式，當(dāng)事人可無需經(jīng)過爭議評審而直接通過仲裁或訴訟方式解決爭議，而且，爭議評審小組所作決定需經(jīng)雙方簽字確認(rèn)雙方簽字確認(rèn)才對雙方具有合同約束力。產(chǎn)生上述區(qū)別的原因可部分地歸結(jié)于爭議評審在我國工程建設(shè)領(lǐng)域還屬于一個新生事物，需要有一個逐步推廣和完善的過程。在適用2013版合同和解決爭議的過程中，應(yīng)當(dāng)特別注意上述區(qū)別。（9）商定與確定制度85p合同履行中遇到的最大問題即為發(fā)承包雙方就履行事項產(chǎn)生分歧，如分歧不予及時處理即可轉(zhuǎn)化成為合同履行的障礙，最終致使合同不能履行。p2013版施工合同在處理該問題時，借鑒了FIDIC合同與標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件（

55、2007年）的做法，在通用合同條款的第4.4條引入了“商定與確定制度”，明確由總監(jiān)理工程師承擔(dān)商定與確定的組織和實施責(zé)任，并明確了該項制度啟動的前提條件（雙方協(xié)商不一致雙方協(xié)商不一致）。6.2.3.2 調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系p（1）合同結(jié)構(gòu)體系更為完善，權(quán)利義務(wù)分配具體明確，有利于引導(dǎo)建筑市場健康有序發(fā)展p針對工程建設(shè)項目的特點，2013版施工合同對合同體系進行了全面系統(tǒng)的梳理，在合同要素上進行優(yōu)化、合并與補充。p2013版施工合同由合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款等三大部分組成，并同時附具了11個合同附件格式。既考慮建設(shè)工程施工管理的需要，同時也照顧到現(xiàn)行法律法規(guī)

56、對建設(shè)工程的特殊要求，充分考慮到了各方的意見，較好地平衡了建設(shè)工程各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。866.2.3.2 調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系p（2）建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學(xué)性p1999版施工合同將發(fā)包人代表和監(jiān)理方的現(xiàn)場工程師均列在工程師名下，當(dāng)發(fā)包人代表和監(jiān)理工程師同時存在時，將無法進行有效區(qū)分，易導(dǎo)致工程施工管理的混亂。876.2.3.2 調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系調(diào)整完善了合同結(jié)構(gòu)體系p（2）建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學(xué)性p2013版施工合同將監(jiān)理人

57、和發(fā)包人代表進行了區(qū)分，建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系。p在2013版施工合同中，從尊重發(fā)包人權(quán)利角度和便于高效管理合同的角度出發(fā)，對于監(jiān)理人相關(guān)事項做了相應(yīng)規(guī)定，如強調(diào)發(fā)包人對監(jiān)理人進行合理授權(quán)，并將授權(quán)事項告知承包人；明確監(jiān)理人作為合同履行文件傳遞中心，即發(fā)包人和發(fā)包人和承包人之間的文件往來均通過監(jiān)理人來中轉(zhuǎn)承包人之間的文件往來均通過監(jiān)理人來中轉(zhuǎn)，確保監(jiān)理人能夠全面暢通的了解合同管理信息，以完成其法定義務(wù)和約定義務(wù)。886.2.3.3完善了合同價格類型，完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定增加了暫估價規(guī)定p（1）完善合同價格類型，適應(yīng)工程計價模式發(fā)展和工程管理實踐需要p考

58、慮到實踐中對于固定價格合同存在一定的誤解和歧義，為避免將固定價格合同理解為不可調(diào)價合同，2013版施工合同按照新的合同價格形式將合同分為總價合同、單價合同及其他方式總價合同、單價合同及其他方式合同，其中由于成本加酬金合同形式的實踐應(yīng)用不具有典型性，故而在2013版施工合同文本中予以省略，歸入其他方式合同，此外，在總價合同的計量環(huán)節(jié)，2013版施工合同還引入了支支付分解表付分解表，有利于提高總價合同計價的科學(xué)性和合理性。896.2.3.3完善了合同價格類型，完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定增加了暫估價規(guī)定p（2）增加了暫估價的規(guī)定，規(guī)定了暫估價項目的操作程序p相對于1999版施工合同，201

59、3版施工合同新增了暫估價內(nèi)容，并根據(jù)暫估價專業(yè)分包工程、材料和工程設(shè)備的不同情況，結(jié)合國家有關(guān)建設(shè)工程項目招標(biāo)范圍的規(guī)定，明確了暫估價項目的選擇方式和程序。2013版施工合同將暫估價項目具體分為兩類，分別為依法必須招標(biāo)的暫估價項目和不屬于依法必須招標(biāo)的暫估價項目，并根據(jù)不同類別規(guī)定了暫估價項目的確認(rèn)和批準(zhǔn)程序及時間節(jié)點，便于暫估價項目的實施，提高工程的效率和效益，以保證暫估價項目的公平性和合法性。906.2.3.4 更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡規(guī)范和權(quán)益平衡p（1）重視合同文本的指引和指導(dǎo)作用，充分尊重發(fā)承包雙方的協(xié)商意愿p20

60、13版施工合同充分考慮了建設(shè)工程項目專業(yè)性強和管理復(fù)雜的特點，在合同條款的設(shè)置上，對于發(fā)承包雙方的權(quán)利義務(wù)進行妥善的安排，在通用合同條款中積極引導(dǎo)發(fā)承包雙方按照現(xiàn)行法律法規(guī)及合同的規(guī)定，合法行使各項權(quán)利，切實履行各項義務(wù)。同時考慮到建設(shè)工程項目的特殊性和專業(yè)性，在條款內(nèi)容上安排時，給發(fā)承包雙方預(yù)留了充分的協(xié)商空間。雙方當(dāng)事人可以根據(jù)工程項目的特點，對通用合同條款中需要進行特別協(xié)商的條款，均在專用合同條款預(yù)留了補充和完善的空間，供雙方自行協(xié)商完善，兼顧示范文本的指引和指導(dǎo)作用。916.2.3.4 更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導(dǎo)、規(guī)范和權(quán)益平衡規(guī)范和