第三章知識產(chǎn)權(quán)的利用與保護

1、第三章第三章 知識產(chǎn)權(quán)的利用與保護知識產(chǎn)權(quán)的利用與保護n一、知識產(chǎn)權(quán)的許可和轉(zhuǎn)讓一、知識產(chǎn)權(quán)的許可和轉(zhuǎn)讓n1、著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)的許可方式、著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)的許可方式n2、著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)的許可形式、著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)的許可形式n書面書面n3、專利許可和轉(zhuǎn)讓、解除合同的備案、專利許可和轉(zhuǎn)讓、解除合同的備案、注意專利的時效性注意專利的時效性n4、商標許可的備案、轉(zhuǎn)讓的申請、商標許可的備案、轉(zhuǎn)讓的申請1二、知識產(chǎn)權(quán)的資本化二、知識產(chǎn)權(quán)的資本化n1、知識產(chǎn)權(quán)的評估、知識產(chǎn)權(quán)的評估n（1）時效性）時效性n（2）不確定性）不確定性n（3）參考性）參考性n2、知識產(chǎn)權(quán)的投資、知識產(chǎn)權(quán)的

2、投資n知識產(chǎn)權(quán)不屬于貨幣，因此以知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)不屬于貨幣，因此以知識產(chǎn)權(quán)進行投資在比例和范圍上會有一定的限進行投資在比例和范圍上會有一定的限制。制。公司法公司法規(guī)定：全體股東的貨幣規(guī)定：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的本的30%?？梢姡苑秦泿咆敭a(chǎn)出資的?？梢姡苑秦泿咆敭a(chǎn)出資的最多不能超過公司注冊資本的最多不能超過公司注冊資本的70%。n我國我國公司法公司法規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)（指規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)（指專利權(quán)、商標權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)專利權(quán)、商標權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)等）、非專利技術(shù)（主要指技術(shù)秘密）等）、非專利技術(shù)（主要指技術(shù)秘密）作價出

3、資的金額不得超過公司注冊資金作價出資的金額不得超過公司注冊資金的的20%，國家對采用高新技術(shù)成果有特，國家對采用高新技術(shù)成果有特殊規(guī)定的除外。殊規(guī)定的除外。n工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資是專有權(quán)出資，而非使用工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資是專有權(quán)出資，而非使用權(quán)出資，須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。權(quán)出資，須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。n3、知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押、知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押n我國我國擔保法擔保法第七十五條規(guī)定，被質(zhì)第七十五條規(guī)定，被質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的商押的知識產(chǎn)權(quán)必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。n4、知識產(chǎn)權(quán)資本化的其他方式、知識產(chǎn)權(quán)資本化的其他方式n（1）信托）信托

4、n我國于我國于2001年實施的信托法和信托投資年實施的信托法和信托投資管理辦法明確規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)可以作為管理辦法明確規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)可以作為信托財產(chǎn)。目前，我國著作權(quán)集體管理信托財產(chǎn)。目前，我國著作權(quán)集體管理組織受著作權(quán)人的委托代為行使其著作組織受著作權(quán)人的委托代為行使其著作財產(chǎn)權(quán)的行為就是一種典型的信托關(guān)系財產(chǎn)權(quán)的行為就是一種典型的信托關(guān)系。n（2）資產(chǎn)證券化）資產(chǎn)證券化n證券化只是一些國家的嘗試，我國目前沒有。證券化只是一些國家的嘗試，我國目前沒有。n作為發(fā)行資產(chǎn)支持證券進行融資的一種方式，作為發(fā)行資產(chǎn)支持證券進行融資的一種方式，知識產(chǎn)權(quán)證券化以知識產(chǎn)權(quán)的未來許可使用費知識產(chǎn)權(quán)證券化以知識產(chǎn)

5、權(quán)的未來許可使用費為支撐，利用為支撐，利用“資產(chǎn)證券化資產(chǎn)證券化”的組織與體系，的組織與體系，將原本不易流動變現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為單位化將原本不易流動變現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為單位化、小額化而容易流通的證券形式，在金融市場、小額化而容易流通的證券形式，在金融市場上向投資人銷售募集資金。上向投資人銷售募集資金。三、知識產(chǎn)權(quán)的保護三、知識產(chǎn)權(quán)的保護n（一）著作權(quán)侵權(quán)行為的概念及構(gòu)成要（一）著作權(quán)侵權(quán)行為的概念及構(gòu)成要件件n所謂侵犯著作權(quán)及其相關(guān)權(quán)利的行為是所謂侵犯著作權(quán)及其相關(guān)權(quán)利的行為是指：未經(jīng)作者等著作權(quán)人或相關(guān)鄰接權(quán)指：未經(jīng)作者等著作權(quán)人或相關(guān)鄰接權(quán)人的許可同意，又無法律上的依據(jù)，擅人的許可同意，又

6、無法律上的依據(jù)，擅自對著作權(quán)作品或其他制品進行利用，自對著作權(quán)作品或其他制品進行利用，或以其他非法手段行使著作權(quán)或鄰接權(quán)或以其他非法手段行使著作權(quán)或鄰接權(quán)的行為。的行為。n構(gòu)成要件構(gòu)成要件n(一一)必須有侵權(quán)行為的客觀事實發(fā)生必須有侵權(quán)行為的客觀事實發(fā)生n(二二)使用行為必須具備違法性使用行為必須具備違法性n(三三)行為人主觀上必須有過錯行為人主觀上必須有過錯n1、應當承擔民事責任的著作權(quán)侵權(quán)行為、應當承擔民事責任的著作權(quán)侵權(quán)行為n（1）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；（2）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單

7、獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；（3）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；人作品上署名的；（4）歪曲、篡改他人作品的；）歪曲、篡改他人作品的；n（5）剽竊他人作品的；）剽竊他人作品的；n（6）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；規(guī)定的除外；（7）使用他人作品，應當支付報酬而未支付）使用他人作品，應當支付報酬而未支付的；

8、的；（8）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；除外；n（9）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計的；書、期刊的版式設(shè)計的；（10）未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或）未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的；演的；（11）

9、其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有）其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。關(guān)的權(quán)益的行為。n2、承擔民事、行政或刑事責任的著作權(quán)侵害、承擔民事、行政或刑事責任的著作權(quán)侵害行為行為n（1）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制、發(fā)行、表演）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；（2）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（3）未經(jīng)表演者許可，復制、發(fā)行錄有其表）未經(jīng)表演者許可，復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡向公眾演的錄音錄像

10、制品，或者通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；n（4）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制、發(fā)行）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其制作的錄音錄像、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；制品的，本法另有規(guī)定的除外；（5）未經(jīng)許可，播放或者復制廣播、電視的）未經(jīng)許可，播放或者復制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；，本法另有規(guī)定的除外；（6）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等

11、采取的保護著作權(quán)或者與著作錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；另有規(guī)定的除外；n（7）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（8）制作、出售假冒他人署名的作品的）制作、出售假冒他人署名的作品的。n3、著作權(quán)侵權(quán)損害賠償額的計算方法、著作權(quán)侵權(quán)損害賠償額的計算方法n(1)依據(jù)實

12、際損失給予賠償依據(jù)實際損失給予賠償n(2)依據(jù)侵權(quán)人的違法所得給予賠償依據(jù)侵權(quán)人的違法所得給予賠償n(3)由法院判決賠償數(shù)額由法院判決賠償數(shù)額n（二）專利侵權(quán)訴訟（二）專利侵權(quán)訴訟n1、專利侵權(quán)的訴訟管轄、專利侵權(quán)的訴訟管轄n（1）級別管轄）級別管轄n（2）地域管轄）地域管轄n2、訴前禁令訴前禁令n（1）申請主體）申請主體n（2）管轄法院）管轄法院n（3）訴前禁令提出的條件）訴前禁令提出的條件nA、書面申請、書面申請nB、提交證據(jù)、提交證據(jù)nC、人民法院裁定事項的范圍、人民法院裁定事項的范圍nD、擔保、擔保nE、申請人在十五日內(nèi)提起訴訟、申請人在十五日內(nèi)提起訴訟n（4）作出訴前禁令裁定的時間）

13、作出訴前禁令裁定的時間n（5）對訴前禁令裁定的復議）對訴前禁令裁定的復議n（6）申請錯誤的賠償）申請錯誤的賠償n（7）訴前禁令的效力期間）訴前禁令的效力期間n3、新的侵權(quán)訴訟類型、新的侵權(quán)訴訟類型確認不侵犯專確認不侵犯專利權(quán)訴訟利權(quán)訴訟n所謂確認不侵犯專利權(quán)訴訟是指一方當所謂確認不侵犯專利權(quán)訴訟是指一方當事人由于對方當事人以各種方式向其發(fā)事人由于對方當事人以各種方式向其發(fā)出了涉嫌侵權(quán)的威脅，為盡快確定本人出了涉嫌侵權(quán)的威脅，為盡快確定本人的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為，而請求人民法的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為，而請求人民法院作出不構(gòu)成侵權(quán)的裁決。院作出不構(gòu)成侵權(quán)的裁決。n4、舉證責任、舉證責任n（1）新產(chǎn)品制造

14、方法的發(fā)明專利侵權(quán)的）新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利侵權(quán)的特殊舉證責任特殊舉證責任n專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應當提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利人應當提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。方法的證明。（著作權(quán)法和商標法也有類似規(guī)定）（著作權(quán)法和商標法也有類似規(guī)定）n（2）實用新型專利侵權(quán)的特別舉證責任）實用新型專利侵權(quán)的特別舉證責任n專利侵權(quán)糾紛涉及實用新型專利或者外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛涉及實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可專利的，人民法院或者管理專利工作的部門

15、可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務院以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務院專利行政部門對相關(guān)實用新型或者外觀設(shè)計進專利行政部門對相關(guān)實用新型或者外觀設(shè)計進行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。n5、訴訟時效訴訟時效n（1 1）n（2）n（三）侵犯商標權(quán)行為的認定（三）侵犯商標權(quán)行為的認定n1、 商標權(quán)的范圍商標權(quán)的范圍n商標權(quán)的范圍，依據(jù)商標權(quán)的范圍，依據(jù)商標法商標法第第51條的規(guī)定條的規(guī)定，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。一般

16、認為，商標權(quán)有使用權(quán)與禁止權(quán)兩個方面一般認為，商標權(quán)有使用權(quán)與禁止權(quán)兩個方面，也就是通常說的，也就是通常說的“行行”和和“禁禁”。商標權(quán)的。商標權(quán)的范圍是商標權(quán)使用權(quán)的范圍，不同于商標權(quán)的范圍是商標權(quán)使用權(quán)的范圍，不同于商標權(quán)的保護范圍，后者是商標權(quán)禁止權(quán)的范圍。保護范圍，后者是商標權(quán)禁止權(quán)的范圍。n2、商標權(quán)的保護范圍、商標權(quán)的保護范圍n商標權(quán)的保護范圍是商標權(quán)禁止權(quán)的范圍。商商標權(quán)的保護范圍是商標權(quán)禁止權(quán)的范圍。商標權(quán)的保護范圍遠遠大于商標權(quán)的范圍，表現(xiàn)標權(quán)的保護范圍遠遠大于商標權(quán)的范圍，表現(xiàn)為商標權(quán)禁的方面和行的方面的不一致。為商標權(quán)禁的方面和行的方面的不一致。n禁止權(quán)的基本效力范禁止權(quán)

17、的基本效力范 ：n第一，在同一種商品上使用相同商標。例如，第一，在同一種商品上使用相同商標。例如，兩個以上的經(jīng)營者在服裝上使用兩個以上的經(jīng)營者在服裝上使用“楓葉楓葉”；n第二，在同一種商品上使用近似商標。例如，第二，在同一種商品上使用近似商標。例如，在飲料上使用在飲料上使用“天秦天秦”和和“天泰天泰”； n第三，在類似商品上使用相同商標。例第三，在類似商品上使用相同商標。例如，在醬油和食用植物油上使用如，在醬油和食用植物油上使用“加加加加”；第四，在類似商品上使用近似商標；第四，在類似商品上使用近似商標。例如，在醬油和食用植物油上使用。例如，在醬油和食用植物油上使用“加加加加”和和“伽伽伽伽”

18、。隨著商標法的發(fā)展。隨著商標法的發(fā)展，商標權(quán)的禁止效力進一步擴大，將許，商標權(quán)的禁止效力進一步擴大，將許多不正當競爭行為列入其范圍。多不正當競爭行為列入其范圍。n3、馳名商標的保護、馳名商標的保護n在中國，馳名商標通常稱為在中國，馳名商標通常稱為“名牌名牌”。 n馳名商標是指在中國為相關(guān)公眾廣為知馳名商標是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標曉并享有較高聲譽的商標 n（1）馳名商標的認定）馳名商標的認定nA在訴訟程序中對馳名商標的認定在訴訟程序中對馳名商標的認定n人民法院在審理商標權(quán)民事糾紛時，可人民法院在審理商標權(quán)民事糾紛時，可以應當事人的要求對涉案的注冊商標是以應當事人的要求對涉案的注冊商標是否馳名作出認定。否馳名作出認定。nB在商標注冊程序和商標評審程序中對在商標注冊程序和商標評審程序中對馳名商標的認定馳名商標的認定n在商標注冊、商標評審過程中產(chǎn)生爭議在商標注冊、商標評審過程中產(chǎn)生爭議時，有關(guān)當事人認為其商標構(gòu)成馳名商時，有關(guān)當事人認為其商標構(gòu)成馳名商標的，可以相應向商標局或者商標評審標的，可以相應向商標局或者商標評審委員會請求認定馳名商標。委員會請求認定馳名商標。 n（2）馳名商標的保護措施）馳名商標的保護措施nA、對未注冊馳名商標也予以保護、對未注冊馳名商標也予以保護n對馳名商標的保護，不以注冊為前提。對馳名商標的保護，不以注冊為前提。