合同法律適用的理論和原則( 36頁(yè))(2)ppt課件

1、第一節(jié) 概述第二節(jié) 合同法律適用的實(shí)際和原那么第九章 涉外合同之債第三節(jié) 我國(guó)之立法與實(shí)際.一、概念 第一節(jié) 概 述二、法律特點(diǎn) 三、類(lèi)別四、法律沖突.當(dāng)事人之間為設(shè)立、變卦、終止某種民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的協(xié)議一、概念 一合同二涉外國(guó)際合同.二、特點(diǎn) 一涉外性二沖突之易發(fā)性三法律調(diào)整之綜合性.三、類(lèi)別一國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同二非國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同.四、法律沖突一才干二方式要件三成立四內(nèi)容和效能. H公司有一批羊毛待售，4月2日公司銷(xiāo)售部以信件的方式向某市第一紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)錢(qián)等主要條款做了規(guī)定，商定假設(shè)發(fā)生爭(zhēng)議將提交某仲裁委員會(huì)仲裁。并特別注明希望在15日內(nèi)得到回答。但由于任務(wù)人員忽

2、略，信件沒(méi)有闡明要約的起算日期，信件的落款也沒(méi)有寫(xiě)日期。 4月4日公司人員將信件投出，4月17日紡織廠收到信件。恰巧紡織廠急需一批羊毛，第二天即拍發(fā)電報(bào)請(qǐng)其預(yù)備盡快發(fā)貨。郵局于4月19日送達(dá)H公司。不料H公司卻在4月18日由于未收到紡織廠的回信，已將羊毛賣(mài)給另一紡織廠。第一紡織廠幾次催貨未果，向仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，要求H公司賠償其損失?！把蛎脯F(xiàn)代版.一、一致論 Vs. 分割論 客觀論 Vs. 客觀論第二節(jié) 合同法律適用的實(shí)際和原那么二、分割論下合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定 .一致論分割論一、一致論 Vs. 分割論 客觀論 Vs. 客觀論客觀論客觀論.二、分割論下合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定 一才干二方式三本質(zhì)問(wèn)題.

3、1.客觀說(shuō)依當(dāng)事人的合意確定1選擇的方式明示選擇默示推定合同的格式、用語(yǔ)、特有法律術(shù)語(yǔ)、爭(zhēng)議處理的地點(diǎn)、標(biāo)的物所在地、當(dāng)事人住所等等.原告是毛里求斯的一名首席法官，他在英國(guó)買(mǎi)船票，乘被告的輪船從英國(guó)的南安普敦經(jīng)埃及的亞歷山大，再?gòu)奶K伊士到毛里求斯。票上有對(duì)遺失或損壞乘客行李的免責(zé)條款。后來(lái)，原告行李在埃及喪失。毛里求斯法院以為，應(yīng)受法國(guó)法支配當(dāng)時(shí)法國(guó)法在毛里求斯流行，雖有免責(zé)條款，不能免責(zé)。被告上訴，上訴院以為：當(dāng)事人意圖適用英國(guó)法，在英國(guó)買(mǎi)船票，乘英國(guó)的船，而英國(guó)船是英國(guó)領(lǐng)土的延伸。賴特法官以為：契約受契約地法支配，是由于當(dāng)事人接受并贊同當(dāng)?shù)胤蓪?duì)其合同的作用。香德案.勞埃德訴吉伯特的大致案

4、情是：原告英國(guó)人與被告法國(guó)人在丹麥的托馬斯簽署一租船契約，商定由為被告一切的“橄欖號(hào)船舶將原告的貨物由哈提運(yùn)至利物浦。在航行過(guò)程中，船舶因遭遇風(fēng)暴而受損，船長(zhǎng)于是將船舶停靠在葡萄牙的一個(gè)港口，并以該船舶、運(yùn)費(fèi)及貨物作為抵押，借款對(duì)該船舶進(jìn)展修繕，隨后將貨物運(yùn)抵目的地港。因貨物數(shù)量不符合提單的規(guī)定，提單持有人于是在海事法院針對(duì)船舶、運(yùn)費(fèi)及貨物提起訴訟。隨后，原告作為貨物一切人向被告提出了賠償懇求。英國(guó)王座法庭最后根據(jù)法國(guó)法，駁回了原告的訴訟懇求，該案之所以適用法國(guó)法，是由于法院以為，案件的現(xiàn)實(shí)闡明，當(dāng)事人有適用法國(guó)法的意圖。勞埃德案.2選擇的時(shí)間A.能否允許當(dāng)事人事后選擇B.能否允許當(dāng)事人選擇后

5、變卦C.當(dāng)事人選擇的法律發(fā)生了變卦怎樣辦？.3選擇的對(duì)象實(shí)體法包括國(guó)內(nèi)法和國(guó)際公約.4選擇的限制普通限制特殊限制公共次序、好心、法律躲避等聯(lián)絡(luò)、特殊合同等. 原告是美國(guó)紐約州的一家公司，它與被告達(dá)成協(xié)議，由后者將前者購(gòu)買(mǎi)的一批鯡魚(yú)從加拿大運(yùn)往紐約，運(yùn)貨船的注冊(cè)地在加拿大。船長(zhǎng)代理人簽發(fā)了提單，但由于失誤沒(méi)有并入，而是規(guī)定“本合同受英國(guó)法支配。后因船長(zhǎng)的過(guò)失，船在加拿大新斯科舍省擱淺，當(dāng)魚(yú)運(yùn)給原告時(shí)已嚴(yán)重貨損，原告在新斯科舍最高法院起訴。在被告勝訴后，原告上訴至英國(guó)樞密院。懷特勛爵在判決意見(jiàn)中寫(xiě)到“在當(dāng)事人的意思是檢驗(yàn)的規(guī)范Intention is the test這一英格蘭規(guī)那么被適用時(shí)，在當(dāng)

6、事人明確表達(dá)了他們選擇合同的法律的意思時(shí)，我們很難看出，能夠再施加什么樣的限制，只需該明示的意思是好心的、合法的，并且，不能以公共政策方面的理由排除該選擇。維他食品公司Vs. 尤納斯船運(yùn)案. 1998年7月，被訴人中國(guó)大陸甲公司受乙公司的委托買(mǎi)方與申訴人香港丙公司賣(mài)方簽署了購(gòu)買(mǎi)貨物A總價(jià)10萬(wàn)美圓和貨物B總價(jià)20萬(wàn)美圓的貨物買(mǎi)賣(mài)合同。合同規(guī)定D/P付款即交單付款，CIF天津，同年9月30日至10月20日裝運(yùn)。雙方在合同商定適用香港法律。 簽約后，申訴人如期將貨物A交付給了天津的被訴人中國(guó)甲公司，但貨款10萬(wàn)美圓不是以合同規(guī)定由被訴人甲公司按D/P方式付給申訴人丙公司，而是由被申訴人甲公司經(jīng)過(guò)其

7、他方式該種方式是中國(guó)外匯管理規(guī)定所不允許的支付給申訴人。 D/P仲裁案. 同年11月，申訴人將貨物B運(yùn)抵天津，被申訴人協(xié)助報(bào)關(guān)后，申訴人將貨物提走，交給了被申訴人甲公司。申訴人向甲公司索取貨款時(shí)，甲公司回絕支付，雙方發(fā)生爭(zhēng)論，申訴人懇求仲裁。 申訴人的理由是：合同明確規(guī)定，以D/P方式支付貨款，被申訴人有義務(wù)支付此款。爭(zhēng)辯人的理由主要是：合同雖寫(xiě)明以D/P方式支付貨款，但實(shí)踐上申訴人與被申訴人甲公司另有商定，不按合同方式付款，而由甲公司經(jīng)過(guò)其他途徑支付；該途徑雖然違反了中國(guó)的外匯管理制度，但雙方已商定適用香港法律，所以并不違法。 仲裁庭以為，該合同雙方雖然選擇了適用的法律，但此選擇不應(yīng)違背相關(guān)

8、國(guó)家的法律。中國(guó)是本案合同的簽署地、付款地，因此合同的內(nèi)容不能違背中國(guó)法律的強(qiáng)迫性規(guī)定。本案申訴人與被申訴人甲公司商定以違反中國(guó)外匯管理法規(guī)的途徑付款，其行為已構(gòu)成違法，因此，申訴人應(yīng)自行承當(dāng)責(zé)任。.5支配法律選擇協(xié)議本身的準(zhǔn)據(jù)法.2.客觀說(shuō)行為地、法院地、當(dāng)事人住所地、標(biāo)的物所在地等.3.最親密聯(lián)絡(luò)說(shuō)1產(chǎn)生2位置3相關(guān)要素4操作方法普通原那么、補(bǔ)充原那么還是例外？判例英美法系諸國(guó)特征性履行大陸法系諸國(guó).一對(duì)于一九一七年結(jié)婚之英國(guó)夫妻，于婚后定居于英國(guó)；丈夫被告于一九三一年分開(kāi)妻兒，只身前往美國(guó)，隨后又至墨西哥，于該國(guó)獲得離婚判決后，與另一名女子結(jié)婚。妻子原告于一九三三年前往紐約與被告達(dá)成分居

9、協(xié)議，商定被告每月應(yīng)給付原告生活費(fèi)用，但原告不得對(duì)被告提起別居、離婚及再婚等訴訟。原告前往英國(guó)后，被告并未履行其商定，故原告遂以被告通奸為由向英國(guó)法院提起訴訟；英國(guó)法院乃判被告敗訴，應(yīng)給付扶養(yǎng)費(fèi)予原告。原告由于未能了解英國(guó)司法救援程序，復(fù)根據(jù)先前所訂之別居契約，向紐約州法院提起被告應(yīng)履行扶養(yǎng)費(fèi)之訴訟。被告那么抗辯：先前所訂別居契約之效能，已因原告于英國(guó)提起訴訟而消滅；故主張其不再負(fù)有履行別居契約中，關(guān)于分期給付扶養(yǎng)費(fèi)之義務(wù)。而被告之抗辯，依別居契約作成地紐約州法為有理由，惟依英國(guó)法那么無(wú)理由。Auten Vs. Auten.(1)州際及國(guó)際體制的需求；(2)法院地的相關(guān)政策；(3)其它利害關(guān)系

10、州相關(guān)政策以及在決議特定問(wèn)題時(shí)這些州的有關(guān)利益；(4)對(duì)正當(dāng)期望的保證；(5)特定領(lǐng)域法律所根據(jù)的政策；(6)結(jié)果確實(shí)定性、可預(yù)見(jiàn)性和一致性；(7)將予適用的法律易于確定和適用。 美國(guó)第6條第2款規(guī)定所要思索的七大要素：.4.自體法說(shuō)客觀說(shuō)階段Dicey客觀說(shuō)階段Westlake，Cheshire主客觀相一致說(shuō)Morris.第三節(jié) 我國(guó)之立法與實(shí)際一、普通規(guī)那么二、特殊合同三、條約和慣例問(wèn)題四、才干與方式.一、普通規(guī)那么分割論主要規(guī)那么：1985年、1986年、1988年、1987年、1992年、1995年、1999年等.第126條： “涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處置合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律

11、另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國(guó)家的法律。 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資運(yùn)營(yíng)企業(yè)合同、中外協(xié)作運(yùn)營(yíng)企業(yè)合同、中外協(xié)作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律。.一當(dāng)事人意思自治1.協(xié)商一致明示2.時(shí)間：締約時(shí)或爭(zhēng)議發(fā)生后3.范圍：現(xiàn)行實(shí)體法，不得進(jìn)展法律躲避4.公共次序5.特殊合同的限制.二最親密聯(lián)絡(luò)固化： 1987年.當(dāng)事人意思自治最親密聯(lián)絡(luò)特征性履行原那么例外條款Escape Clause自體法說(shuō).二、三類(lèi)特殊合同理由一最親密聯(lián)絡(luò)二艱苦利益三投資合同多適用東道國(guó)法.三、條約和慣例問(wèn)題一國(guó)際條約優(yōu)先二國(guó)際慣例補(bǔ)缺.四、才干與方式. 甲國(guó)的甲公司委托乙國(guó)的乙公司用乙公司的A拖輪將甲公司的B鉆井平臺(tái)從美國(guó)的路易斯安納州拖航至意大利。該合同包括的管轄權(quán)條款為：“產(chǎn)生的任何爭(zhēng)議由倫敦法院審理。拖航開(kāi)場(chǎng)后的第四天，在墨西哥灣的國(guó)際水域遇暴雨，呵斥鉆塔支架折斷，致使鉆機(jī)嚴(yán)重受損。 根據(jù)甲公司的指令，A拖輪帶著損壞的鉆塔駛至佛羅里達(dá)的薩帕姆港避難。由于甲公司的懇求，A拖輪在薩帕姆港被扣，并被迫提供350萬(wàn)美圓的保釋金。嗣后，甲公司無(wú)視協(xié)議中由倫敦法院管轄的條款，在佛羅里達(dá)起訴了乙公