關(guān)于合同中定金訂金違約金

1、關(guān)于合同中的定金訂金違約金一、定金（一）定金的概念“定金”指合同當(dāng)事人為保證合同履行，由一方當(dāng)事人預(yù)先向?qū)Ψ嚼U納一定數(shù)額的錢款。（二）定金的特征根據(jù)民法的有關(guān)理論,定金具有下列法律特征:：1、定金是一種金錢擔(dān)保方式。其擔(dān)保性體現(xiàn)在法律對(duì)定金罰則的規(guī)定上（即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。）2、定金是通過給付行為設(shè)定的。定金合同是實(shí)踐合同，定金合同自交付定金之日起生效。3、定金必須以明確的意思表示約定。當(dāng)事人要么明確約定其給付的金錢為定金，要么約定了定金罰則的實(shí)際內(nèi)容，否則不構(gòu)成定金。（最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的解釋

2、第118條規(guī)定,當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。）（三）定金的分類1、訂約定金訂約定金，又稱為立約定金,是指為擔(dān)保合同的訂立而支付的一定數(shù)額的金錢。定約定金是一方拒絕訂立主合同為適用條件。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的解釋第115條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)雙倍返還定金。2、成約定金成約定金，謂為合同成立要件的定金，與要物合同之物的交付，作用相同。（因其未見有“定金罰則”，故實(shí)際非債的擔(dān)保。）司法解釋

3、第116條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未付定金，但主合同已經(jīng)履行或履行主要部分的，不影響主合同成立或生效。3、解約定金解約定金，是指當(dāng)事人在合同中約定的以承受定金罰則作為保留合同解除權(quán)的代價(jià)的定金。解約定金是以一方解除合同為適用條件。設(shè)立解約定金必須在合同中作出明確規(guī)定，否則對(duì)合同規(guī)定的定金只能解釋為違約定金（一方當(dāng)事人有利可圖時(shí),就會(huì)以返還雙倍定金或放棄定金以解除合同，這有損誠實(shí)信用的原則）。解約定金的實(shí)質(zhì)在于給予合同當(dāng)事人于放棄或者加倍返還定金等條件下以單方面解除合同的權(quán)利。合同中約定了解約定金的，當(dāng)事人以承擔(dān)定金損失為代價(jià)要求解除合同的，對(duì)該合同

4、不能強(qiáng)制實(shí)際履行。當(dāng)事人如果申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制實(shí)際履行合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以駁回。定金處罰不排除損害賠償，在守約的當(dāng)事人損失大于定金上收益情況下，承擔(dān)了定金處罰的當(dāng)事人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。4、違約定金違約定金實(shí)際就是履約定金，即以擔(dān)保合同的履行而支付的一定數(shù)額的金錢。擔(dān)保法第89條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債務(wù)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金。5、證約定金證約定金，是指以交付事實(shí)作為當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系的證明的定金。證約定金不是合同成立的必備要件，合同是

5、否成立與定金的交付沒有關(guān)系。擔(dān)保法及其最高法院司法解釋沒有對(duì)證約定金作出專門規(guī)定，但是司法實(shí)踐認(rèn)可交付定金的書面證明（如收據(jù)）為主合同業(yè)已經(jīng)成立的證據(jù)。事實(shí)上，證約定金是一般定金都具有的共性，大多數(shù)情況下，定金的證約性質(zhì)不因當(dāng)事人專門約定而產(chǎn)生和獨(dú)立存在，而是由違約定金、解約定金和成約定金所派生。（三）關(guān)于定金的法律法規(guī)如下：1、合同法第一百一十五條當(dāng)事人可以依照中華人民共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。第一百一十六條當(dāng)事人既約定違

6、約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。2、擔(dān)保法第六章定金第八十九條當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。第九十條定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。第九十一條定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。3、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋關(guān)于定金部分的解釋第一百一十五條當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保

7、的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。第一百一十六條當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。第一百一十七條定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同。對(duì)解除主合同后責(zé)任的處理，適用中華人民共和國合同法的規(guī)定第一百一十八條當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。第一百一十九

8、條實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。第一百二十條因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。第一百二十一條當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。第一百二十二條因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追

9、償。什么是定金罰則1、定金罰則具體內(nèi)容給付定金方不履行合同義務(wù)的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；接受定金方不履行合同義務(wù)的，雙倍返還定金。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。2、定金的適用需要符合以下幾個(gè)條件：定金合同是實(shí)踐合同，需要定金的實(shí)際交付。定金如未實(shí)際交付的，在當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或者不訂立主合同時(shí)，不能適用定金罰則。主合同必須有效。這是由定金合同的從屬性所決定的。如果主合同無效或者被撤銷的，即便當(dāng)事人已有交付和收受定金的事實(shí)，也不能適用定金罰則。但是，當(dāng)事人可以約定定金合同的效力獨(dú)立于主合同，即主合同無效定金合同卻不一定無效。當(dāng)事人不履行債務(wù)且

10、無法定免責(zé)情形。3、擔(dān)保解釋對(duì)適用定金罰則的幾種特殊情況作出的規(guī)定：視為不履行被擔(dān)保的債務(wù)的情況。因當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為,致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。不完全履行合同時(shí)的定金罰則。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。定金與訂金的區(qū)：、定金具有擔(dān)保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具擔(dān)保性質(zhì)。2、交付和收受訂金的當(dāng)事人一方不履

11、行合同債務(wù)時(shí)，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付款的后果，訂金僅可作損害賠償金。3、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制（不超過主合同標(biāo)的額的20%）；而訂金的數(shù)額依當(dāng)事人之間自由約定。4、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未付的，不構(gòu)成對(duì)主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付訂金而未交付的，即構(gòu)成對(duì)主合同的違反。定金與違約金的區(qū)別定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式，又稱保證金。違約金是合同當(dāng)事人在合同訂立時(shí)預(yù)先約定的或法律規(guī)定的，當(dāng)一方違約時(shí)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)量的金錢。區(qū)別：前者為擔(dān)保方式，后者為違約責(zé)任。定金與保證金的區(qū)別、保證金是指合同當(dāng)

12、事人一方或雙方為保證合同的履行，而留存于對(duì)方或提存于第三人的金錢。2、在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中流行的保證金主要有兩種形式：一種是合同當(dāng)事人為保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而要求另一方提供的保證金。另一種形式的保證金，是雙方在合同成立時(shí)候，為保證各自義務(wù)的履行而向共同認(rèn)可的第三人（通常為公證機(jī)關(guān)）提存的保證金。3、保證金也具有類似定金一樣的擔(dān)保合同實(shí)現(xiàn)的作用，但其沒有雙倍返還的功能。而且當(dāng)事人可以自行約定定金的作用功能（如：合同訂立的保證、合同生效的條件、合同成立的證明、或者合同解除的代價(jià)）。而這些功能是保證金不具備的。4、保證金留存或提存的時(shí)間和數(shù)額是沒有限制的。雙方當(dāng)事人可以自行約定在合同履行前、合同履行過程中皆

13、可；保證金的數(shù)額可以相當(dāng)于債務(wù)額，并不像定金那樣，其總額不得超過主合同總價(jià)款的20%，而且必須是在合同約定時(shí)或者合同簽訂前給付。定金與預(yù)付款的區(qū)別預(yù)付款是產(chǎn)品或勞務(wù)的接受方為表明自己履行合同的誠意或者為對(duì)方履行合同提供一定資金，在對(duì)方履行合同前率先向?qū)Ψ街Ц兜牟糠謨r(jià)金或勞務(wù)報(bào)酬。.實(shí)踐中，訂金、預(yù)付金、誠實(shí)信用金等都是預(yù)付款的種種別名。兩者的區(qū)別1、預(yù)付款的目的在于以率先支付一定款項(xiàng)作為合同履行的誠意，或者將這一數(shù)量的款項(xiàng)作為合同履行所需資金的一部分。所以，預(yù)付款實(shí)際上是合同應(yīng)該履行款項(xiàng)的一部分，定金則不然。2、定金的給付時(shí)間既可以在主合同正式訂立（即合同預(yù)約階段），也可以在合同訂立后。而預(yù)付

14、款一般在合同正式訂立之后才能要求給付。3、定金的作用在于擔(dān)保主合同的履行，在買賣合同訂立前，一般就約束雙方當(dāng)事人按時(shí)簽訂正式合同；而在合同訂立后的定金主要在于促使雙方當(dāng)事人進(jìn)入合同的實(shí)質(zhì)履行階段。但就預(yù)付款而言，合同無效或者出現(xiàn)違約事由時(shí)，退還相同數(shù)額即可，其不具有懲罰的性質(zhì)。如果給付的意思不明確或依法不能認(rèn)定具備定金條款或定金合同的，應(yīng)該推定為預(yù)付款。定金與其他擔(dān)保的區(qū)別1、目的不同保證、抵押、質(zhì)押、留置擔(dān)保的目的，都只在于確保債權(quán)人一方的利益，對(duì)債務(wù)人不提供任何保障。而定金擔(dān)保對(duì)合同雙方當(dāng)事人均提供履行保障。2、法律效果的區(qū)別3、性質(zhì)不同定金罰則具有懲罰性，其他幾種擔(dān)保都不具有懲罰性。二、

15、關(guān)于違約金（一）違約金的比例違約金沒有規(guī)定的比例,雙方都接受就行.違約金的比例規(guī)定要看具體的內(nèi)容,如開發(fā)商延期交房,其違約賠償為萬分之二;買方違約,定金不能收回,賣方違約加倍返還定金等.一般涉及到開發(fā)商違約的內(nèi)容,賠償?shù)谋壤洼^低.司法解釋中的“當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請(qǐng)求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失30為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少”，應(yīng)該是對(duì)合同法違約金過高的一個(gè)注解，而不是對(duì)違約金比例的規(guī)定。根據(jù)我國的合同法，由于違約金和賠償金都具有補(bǔ)償性質(zhì)，是不能并用的。（二）違約金的計(jì)算我國合同法第一百一十四條第二款規(guī)定了在一定條件下合同當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)雙方在合同中約定的違約金進(jìn)行增加或者

16、適當(dāng)減少。在司法實(shí)務(wù)中，法官或者仲裁員對(duì)于調(diào)整違約金的標(biāo)準(zhǔn)問題存在著不同的看法，有相當(dāng)一部分人認(rèn)為，違約金調(diào)整應(yīng)當(dāng)以彌補(bǔ)當(dāng)事人的損失為標(biāo)準(zhǔn)。律師認(rèn)為，這種觀點(diǎn)不符合我國合同法的立法精神，不利于合同糾紛的解決。持上述觀點(diǎn)的人的一個(gè)主要理由是，我國合同定的違約金的基本性質(zhì)屬于補(bǔ)償性違約金。這個(gè)理由是對(duì)我國合同法違約金規(guī)則的誤讀。盡管我國合同法規(guī)定的違約金主要是補(bǔ)償性違約金，但是也確認(rèn)了懲罰性違約金。這主要體現(xiàn)在：第一，合同法第一百一十四條第二款中實(shí)際上確認(rèn)了懲罰性違約金。因?yàn)椋凑諏W(xué)界的一般理解，高于損失的違約金即體現(xiàn)了違約金的懲罰性。并且，合同法僅要求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求對(duì)過分高于損失

17、的違約金進(jìn)行調(diào)整，對(duì)不是過分高于損失的違約金，法院和仲裁機(jī)構(gòu)都應(yīng)當(dāng)予以支持。第二，合同法第一百一十四條第三款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！庇捎谥Ц哆`約金還應(yīng)履行債務(wù)，表明違約金是專為對(duì)遲延履行行為予以懲罰而設(shè)定的，這就有懲罰作用。由于已經(jīng)對(duì)遲延履行的違約金的性質(zhì)作出了規(guī)定，因此，只要當(dāng)事人在合同中沒有改變法律的規(guī)定，則不管當(dāng)事人是否約定了遲延履行違約金的性質(zhì)，一旦發(fā)生遲延，違約金就具有懲罰性。第三，當(dāng)事人也可以在合同中約定單純的懲罰性違約金。例如，當(dāng)事人在合同中約定，一旦一方違約，無論實(shí)際損失多大，違約方應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金。按照合同自由原則，這種

18、約定也是有效的。即使非違約方不能就實(shí)際損失，違約方仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金責(zé)任，只不過其可以根據(jù)實(shí)際損害請(qǐng)求調(diào)整違約金數(shù)額。第四，在當(dāng)事人約定違約金以后，一方違約，但違約可能并沒有給另一方造成損失，在此情況下，盡管非違約方可以要求法院和機(jī)構(gòu)予以調(diào)整，但不能認(rèn)為違約金具有懲罰性而要求宣告無效。尤其是當(dāng)事人約定了懲罰性違約金條款，但違約方并沒有要求調(diào)整數(shù)額，而自愿承擔(dān)違約金責(zé)任，依照私法自治原則也是合法的。我們還必須正視的是，盡管我國合同法是將違約金作為違約責(zé)任形式之一規(guī)定的，但違約金在功能上卻實(shí)際具有擔(dān)保作用。如果認(rèn)為違約金在性質(zhì)上完全是補(bǔ)償性的，則由于補(bǔ)償性的違約金在作用上完全等同于約定的損害賠償，

19、這不僅抹殺了違約金所固有的特點(diǎn)，而且必然會(huì)使違約金完全取代損害賠償在實(shí)踐中的作用，其結(jié)果會(huì)人為地造成違約金與損害賠償形式的混淆。還要看到，如果違約金單純具有補(bǔ)償性，則違約方就有可能在違約造成的損失不超出預(yù)定的違約金數(shù)額的情況下，完全不顧對(duì)方當(dāng)事人的利益，為追求某種非法利益而違約，從而使違約金喪失了保障合同履行的作用。既然是懲罰性違約金，那么，其數(shù)額就可以高于損失。事實(shí)上，在合同法的立法過程中，關(guān)于懲罰性違約金的規(guī)定也存在著爭(zhēng)議，主要有三種觀點(diǎn)：一是否認(rèn)懲罰性違約金；二是完全由當(dāng)事人約定；三是當(dāng)事人可以自由約定但也可以請(qǐng)求法院或者機(jī)構(gòu)基于公平原則予以調(diào)整。最后立法采納了第三種觀點(diǎn)。因此，在當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額低于損失時(shí)，使之達(dá)到損失的數(shù)額；在當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額過分高于損失時(shí)，非違約方也可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。從合同法的立法精神來看，適當(dāng)減少如果是減少到與損失差不多的程度，那