第一民法概述課件

1、1民法學(xué)學(xué)習(xí)參考書目1、耶林著，為權(quán)利而斗爭(zhēng)，梁慧星主編的民商法論叢第二卷。2、魏振瀛主編，民法（第三版）北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2007年版。3、王利明主編，民法 （第三版）中國(guó)人民大學(xué)出版社，2007年版4、張俊浩主編，民法學(xué)原理中國(guó)政法大學(xué)出版社，(高等院校法學(xué)教材)(修訂第三版)，2000年版。5、梁慧星著，民法總論法律出版社，2001版6、馬俊駒、余延滿著民法原論法律出版社，2005年版2民法學(xué)學(xué)習(xí)參考書目7、胡長(zhǎng)清.中國(guó)民法總論，中國(guó)政法大學(xué)出版社,1997年版。8、梅仲協(xié)，民法要義，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版。 9、史尚寬：民法總論，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版。1

2、0、梁慧星：民法解釋學(xué)，中政大出版社，1995年版。11、徐國(guó)棟：民法基本原則解釋，中政大出版社，1992年版。12、董安生民事法律行為,中國(guó)人民大學(xué)出版社,2002年版。 3民法學(xué)學(xué)習(xí)參考書目13、沈達(dá)明、梁仁潔編著：德意志法上的法律行為，對(duì)外貿(mào)易教育出版社1992年版。14、江帆:代理法律制度研究,中國(guó)法制出版社,2000年版15、江平.法人制度論.中國(guó)政法大學(xué)出版社.1994年版。16、羅玉珍著:民事主體論,北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,1992年版。17、劉心穩(wěn).中國(guó)民法學(xué)研究述評(píng)，中國(guó)政法大學(xué)出版社,1996年版。18、王澤鑒著：法律思維與民法實(shí)例，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版。4第一

3、章 民法概述第一節(jié) 法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么第二節(jié) 民法的全貌第三節(jié) 民法的沿革第四節(jié) 民法的性質(zhì)第五節(jié) 民法的基本原則5第一節(jié) 法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么一、學(xué)習(xí)法律學(xué)是意味著背誦六法全書嗎？1、一般人對(duì)法律的印象案例1Q:我有妻室，卻與女招待關(guān)系曖昧。大約半年前，經(jīng)不住央求，許諾說(shuō)：“給你買公寓房。”后來(lái)日漸疏遠(yuǎn)，已盡量不見面。可是該女打電話到單位，責(zé)問我買房子的事情怎樣了。到底該怎么辦才好呢？6法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么A:合同法186條第一款規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。” 因此，僅答應(yīng)“給你買公寓房”，還沒有買時(shí)，可以撤銷該約定。在法律上，沒有必要答應(yīng)她的要求。所謂六法全

4、書，就是囊括了各種糾紛問題答案的一大本規(guī)則書，將其全部刻入頭腦中，這就是所謂法律學(xué)的學(xué)習(xí)。這恐怕就是一般人的印象吧。7法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么2、為什么僅僅熟記六法全書成不了法律專家理由至少有兩點(diǎn)：（1）解釋的不可避免性。原因：所有的問題不可能都制定條文。抽象的條文需要解釋。案例：在地區(qū)的足球?qū)官愔?，守門員甲正要撲救漏球，正好對(duì)方球隊(duì)的乙抬腿上踢，結(jié)果乙的腳踢在了甲的臉上。當(dāng)時(shí)甲戴著眼鏡，眼鏡破損，導(dǎo)致左眼重傷，經(jīng)治療不愈失明。結(jié)果，甲不得不辭去工作，憂郁癥加重。一年后自殺身亡。8法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么解釋民法通則第119條的必要性。該條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減

5、少的收入、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。”解釋民法通則第131條的必要性。該條規(guī)定：“受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕侵害人的責(zé)任。”9法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么（2）欠缺的不可避免。原因：a 立法失誤導(dǎo)致的規(guī)定欠缺的情形b 理所當(dāng)然的東西，沒有特意規(guī)定的情形c 尚未成熟為規(guī)定，有待將來(lái)判例、學(xué)說(shuō)發(fā)展的情形 d 立法當(dāng)初沒有想到的事態(tài)發(fā)生的情形10法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么案例：與b有關(guān)。80歲的甲數(shù)年前老年癡呆癥加重，到現(xiàn)在日常生活已經(jīng)出現(xiàn)障礙?？墒羌讌s接受不時(shí)來(lái)訪的福利團(tuán)體乙的工作人員的勸誘，在將自己的全部財(cái)產(chǎn)捐贈(zèng)給乙的契約上簽了

6、字。其后，察覺此事的甲的子女小甲，可以采取什么樣的法律手段呢？11法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么二、判例和學(xué)說(shuō)的作用“一個(gè)法律就像一個(gè)身體，判例是它的骨架，學(xué)說(shuō)是它的神經(jīng)” 。1、判例的作用（1）判例的重要性。（2）判例的涵義所謂判例，具有規(guī)范的性格特征：如果同樣的事情發(fā)生的話，今后將按照它來(lái)處理。從各個(gè)裁判中抽出拘束未來(lái)裁判的部分，將其用規(guī)范的形式定式而成的，便是判例。12法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么2、學(xué)說(shuō)的作用（1）判例的分析與整理（2）解釋、補(bǔ)充性建議Comment：僅僅一個(gè)問題，存在著多種見解，可能會(huì)令人不安。到底哪一個(gè)是“正確答案”？或者，根本就沒有什么“標(biāo)準(zhǔn)答案”？這樣的不安，在到高中為止所接

7、受的教育中，恐怕是未曾經(jīng)歷過(guò)的?？墒羌?xì)想一下，世上有唯一的，絕對(duì)正確理解的東西很少。尤其在人與人的利益相互沖突的場(chǎng)合，永遠(yuǎn)有正確理解才是不可思議的。問題在于，能否使更多的人信服，能否得到更多的人贊同。許多學(xué)說(shuō)的提出，都是指向這個(gè)目標(biāo)。13法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么沒有必要全部記住這些學(xué)說(shuō)。重要的是，在這些學(xué)說(shuō)中，到底哪里是問題之所在，什么樣的理由可以讓人信服，什么樣的理由不能讓人心服。自己考慮這種問題時(shí)，只需要從學(xué)說(shuō)中學(xué)習(xí)應(yīng)當(dāng)注意那一點(diǎn)、應(yīng)當(dāng)賦予什么樣的理由就可以了。注意：在與判例的立場(chǎng)相左時(shí)，要考慮后果。因?yàn)榈搅朔ㄔ?，法院?huì)按照判例進(jìn)行判斷，因此就有必要出具為什么不能同意判例的理由，并且使任何人

8、都信服。判例是會(huì)變化的，正因?yàn)槿绱?，就需要有法院認(rèn)為不得不變更判例的理由?？梢哉f(shuō)，能夠做到這一點(diǎn)的人才是優(yōu)秀的法律專家。14法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么3、基本思想、原理的確定及其體系化三、總結(jié)法律學(xué)的學(xué)習(xí)意味著什么所謂法律學(xué)的學(xué)習(xí)，不是記憶六法全書，也不是將判例一個(gè)不漏的爛熟于心。需要的是，學(xué)習(xí)位于各種法律根基的基本思想、原理，學(xué)習(xí)其相互關(guān)系以及各個(gè)條文、判例如何從中得到理論支撐；此外，更重要的，能夠動(dòng)員所有這些知識(shí)來(lái)解決具體的問題。這就是學(xué)習(xí)法律學(xué)的涵義。讓我們今后一起學(xué)習(xí)吧！15第二節(jié) 民法的全貌一、認(rèn)識(shí)事物的方法請(qǐng)看一段話。“操作程序非常簡(jiǎn)單。首先，將事物分為幾個(gè)部分。當(dāng)然，也可以作為一個(gè)整

9、體來(lái)把握，關(guān)鍵是看全體的總量有多大。如果因?yàn)闆]有設(shè)備而必須去其他地方，那就進(jìn)入下一個(gè)階段了。若非如此，那么基本上就準(zhǔn)備就緒了。重要的是，不要一次做的太多。比起一次過(guò)量，一次過(guò)少甚至還要好一些。其重要性可能不能馬上明白，但不這樣做事情就容易變得比較麻煩。加之，失敗的代價(jià)也高。最初，可能會(huì)認(rèn)為，這樣的作業(yè)程序比較復(fù)雜?？墒?，它很快就會(huì)成為生活的一部分。至少在眼下，雖然我不認(rèn)為該項(xiàng)作業(yè)的必要性會(huì)喪失，但到底怎樣我也無(wú)法預(yù)料。以上的程序結(jié)束后，還要再次將事物分為幾個(gè)部分加以整理。然后，將其存放于適當(dāng)?shù)膱?chǎng)所。因?yàn)檫@些將會(huì)再次被使用，或者整個(gè)循環(huán)會(huì)反復(fù)發(fā)生?？偠灾?，它是生活的一部分。”16第二節(jié) 民法的

10、全貌二、民法在法律體系中的位置（一）、公法與私法1、案例：甲醉酒開車，將行人乙撞死。在該案例中，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任有三個(gè)：（1）刑事責(zé)任 因違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，按照刑法第133條的規(guī)定，處三年以下有期徒刑或者拘役。（2）行政責(zé)任 按照道路交通安全法91條第一款后段的規(guī)定，醉酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門約束至酒醒，處十五日以下拘留和暫扣三個(gè)月以上六個(gè)月以下機(jī)動(dòng)車駕駛證，并處五百元以上二千元以下罰款。17第二節(jié) 民法的全貌（3）民事責(zé)任 根據(jù)民法通則第119條的規(guī)定，侵害公民身體造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要

11、的生活費(fèi)等費(fèi)用。2、公法與私法的區(qū)別（1）何謂公法 調(diào)整國(guó)家與個(gè)人關(guān)系的法，叫做公法。（2）何謂私法 調(diào)整個(gè)人與個(gè)人之間關(guān)系的法，叫做私法。18第二節(jié) 民法的全貌3、區(qū)別公法與私法的理由（1）公法有兩個(gè)問題，一是確保公益；另一是恰當(dāng)?shù)目刂茋?guó)家權(quán)力，避免其不當(dāng)?shù)那趾€(gè)人的權(quán)利。（2）私法則是如何調(diào)整出于個(gè)人與個(gè)人這種權(quán)且認(rèn)為對(duì)等的關(guān)系中的人之間的利害關(guān)系，才是核心問題。19第二節(jié) 民法的全貌（二）作為私法基本法的民法私法除民法外，還有消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、產(chǎn)品責(zé)任法等民事特別法，另外還有屬于商法、勞動(dòng)法等領(lǐng)域的諸多法律。其中，規(guī)定有關(guān)私法之最基本事項(xiàng)的法律便是民法，具有私法基本法的性格特征。一般來(lái)說(shuō)

12、，所謂民法，在形式上是指民法典，在實(shí)質(zhì)上是指私法的一般法。一般法是指，就有關(guān)私法事項(xiàng)，只要沒有特別法，民法便具有正當(dāng)性。除此之外，民法還構(gòu)成特別法的基礎(chǔ)，為特別法的內(nèi)容指明方向。20第二節(jié) 民法的全貌三、民法的概念（一）、民法的詞源民法一詞最早源于古羅馬的“市民法”(jus clvile) 。古羅馬的市民法是相對(duì)于萬(wàn)民法(jus gentiun) 而言的。市民法用于調(diào)整羅馬市民之間的關(guān)系，萬(wàn)民法用于調(diào)整羅馬市民與外國(guó)人之間的關(guān)系。后世學(xué)者稱市民法為民法的語(yǔ)源，稱萬(wàn)民法為國(guó)際私法的語(yǔ)源。21（二）、民法的詞義 形式民法（民法典或法典式民法） 實(shí)質(zhì)民法（單行民事法律+其他法律法規(guī)中的民事規(guī)范） 狹

13、義民法（ 婚姻法、繼承法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、商法） 廣義民法（+婚姻法、繼承法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、商法） 民法（民法規(guī)范的總稱、或指作為一個(gè)部門法的民法） 民法學(xué)（研究民法規(guī)范及有關(guān)學(xué)理的一門法律科學(xué)）22（三）、民法典與民法通則羅馬式是由羅馬法學(xué)家蓋尤斯(Gaius)在其法學(xué)階梯(1nstitutiones)一書中提出的，優(yōu)帝編制法律時(shí)采用了這種形式，將民法分為人法、物法和訴訟法。法國(guó)民法典沿用了這一形式，除去訴訟法，將民法典分為人法、財(cái)產(chǎn)法、財(cái)產(chǎn)權(quán)取得法三編。 德國(guó)式是羅馬法大全中學(xué)說(shuō)匯編(Pandektae)所采用的體例，并為德國(guó)學(xué)者胡果(Hugo)等人所完善。德國(guó)式分民法典為總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬

14、及繼承五編。 第一章1.民法典23 2.民法通則 我國(guó)目前尚無(wú)一部按照一定的體例編制起來(lái)的民法典。1986年制定并頒布了民法通則。該法對(duì)民事活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵循的一些基本原則和共同規(guī)范作出了規(guī)定。在體例上、內(nèi)容上都是個(gè)創(chuàng)新：條款較之于各國(guó)民法典的條文要簡(jiǎn)略得多，但基本上概括了商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一般行為準(zhǔn)則，不僅包括了一些民法總則的規(guī)范，而且也包括了民法分則的部分內(nèi)容，并可將其他單行法統(tǒng)轄起來(lái)，組成一個(gè)較為完備的體系，適應(yīng)了當(dāng)時(shí)形勢(shì)需要。然而它畢竟落后于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，有待于盡快制定和頒布民法典 第一章24第二節(jié) 民法的全貌四、民法的調(diào)整對(duì)象財(cái)產(chǎn)法和身份法（一）身份法 身份法分為親屬法和繼承法1、親屬法案例

15、1：甲有妻子乙與兒子丙，卻與A長(zhǎng)期同居，還生了B。（1）婚姻法 第一，是夫妻關(guān)系，即有關(guān)婚姻關(guān)系的部分，規(guī)定了婚姻關(guān)系的成立、效力及解消等。如甲與乙。25第二節(jié) 民法的全貌（2）親子法 第二，是有關(guān)親子關(guān)系的法律。（a）婚生子 就上述案例言，有婚姻關(guān)系的甲與乙之間所生的孩子丙，與甲、乙是親子關(guān)系。這種情形的丙，叫做婚生子。（b）非婚生子 沒有婚姻關(guān)系的甲與A之間所生的孩子B，也成立親子關(guān)系。這種情形的B，叫做非婚生子。26第二節(jié) 民法的全貌（3）監(jiān)護(hù)法案例1-2 在案例1中，甲因得了一場(chǎng)病，成為精神病人。第三，是有關(guān)保護(hù)行為能力欠缺的人的部分。這里規(guī)定的事項(xiàng)是，對(duì)于未成年人、精神病人，由誰(shuí)、按

16、照什么樣的程序來(lái)成為監(jiān)護(hù)人，監(jiān)護(hù)人擁有什么樣的權(quán)限、承擔(dān)什么樣的義務(wù)等。27第二節(jié) 民法的全貌2、繼承法（1）法定繼承案例1-3 在案例1-2中，甲后來(lái)死亡了。在死亡的人在被繼承的人這個(gè)意義上稱為被繼承人沒有就遺產(chǎn)的去向留下任何決定，由誰(shuí)、如何繼承遺產(chǎn)就成了問題。民法就規(guī)定了可以成為繼承人的人、繼承的比例，以及遺產(chǎn)分割的方法等。該案例中，成為繼承人的限于配偶和子女（繼10），乙、丙、B各繼承三分之一。（繼13）28第二節(jié) 民法的全貌（2）遺囑繼承案例1-4 在案例1-3中，后來(lái)A整理甲的遺物時(shí)，在桌子的抽屜里，發(fā)現(xiàn)了寫有“將自己所有的財(cái)產(chǎn)都給B”的遺書。決定自己死后將財(cái)產(chǎn)給誰(shuí)一事，叫做遺囑。關(guān)

17、于遺囑的規(guī)定包括：要被認(rèn)定為遺囑需要遵循什么樣的方式，如果被認(rèn)定為遺囑會(huì)發(fā)生什么樣的效力，執(zhí)行遺囑要遵循什么樣的程序等等。按照這些規(guī)定，如果被認(rèn)定為適法的遺囑，原則上發(fā)生與其內(nèi)容相同的效力。29第二節(jié) 民法的全貌（二）財(cái)產(chǎn)法1、廣義的財(cái)產(chǎn)法規(guī)范財(cái)產(chǎn)問題的法，并不限于民法?？梢哉f(shuō)，除了商法，還有競(jìng)爭(zhēng)法、土地法、房地產(chǎn)法、環(huán)境保護(hù)法、財(cái)稅法等，也是廣義的規(guī)范財(cái)產(chǎn)問題的法。2、民法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)法的涵義經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法 其中，民法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)法確立了有關(guān)財(cái)產(chǎn)的歸屬和流轉(zhuǎn)的基本框架和規(guī)則。這恰好是規(guī)定經(jīng)濟(jì)關(guān)系最基本部分的法。30第二節(jié) 民法的全貌五、財(cái)產(chǎn)法的基本構(gòu)造（一）所有與契約經(jīng)濟(jì)關(guān)系的根本是所有與契約

18、。各個(gè)人各自擁有物、金錢以及自己的身體勞動(dòng)力。這就是所有。以此為前提，各個(gè)人交換各自的物、金錢或者勞動(dòng)力。這就是契約。所謂財(cái)產(chǎn)法，就是以這種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本模式，即所有與契約為基礎(chǔ)而構(gòu)建起來(lái)的。31第二節(jié) 民法的全貌1、所有的保障案例2 甲在青島有一別墅A。終于獲得休假，于是來(lái)到了久別的A。卻發(fā)現(xiàn)，從半年前起，不知為什么乙已經(jīng)住了進(jìn)去。（1）何謂所有權(quán) 第一，財(cái)產(chǎn)法將所有作為權(quán)利加以保障。就物而言，承認(rèn)自由使用、處分物的權(quán)利。這便是所有權(quán)。甲“擁有別墅A”，意味著甲享有A的所有權(quán)。（2）從所有權(quán)中派生出來(lái)的權(quán)利(a) 妨害排除請(qǐng)求權(quán)要求乙出去 (b) 不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)要求乙支付使用費(fèi)32第二節(jié)

19、 民法的全貌(c) 損害賠償請(qǐng)求權(quán) 案例2-2 在案例2中，由于乙粗暴使用A，致使窗玻璃、門破損，地板、墻壁上污跡斑斑。這種情形將會(huì)如何？2、契約的保障案例3甲將自己在青島的別墅A出租給乙，租期4周，租金2萬(wàn)元。乙在那里滯留了1周后因公司的事物不得不回返。乙說(shuō)只住了1周，所以只支付5千元。 33第二節(jié) 民法的全貌第二，以保障各個(gè)人的所有為前提，財(cái)產(chǎn)法將所有的交換作為契約制度予以保障。由此，訂立契約的人受其拘束，契約將被強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)。（二）財(cái)產(chǎn)法的基本構(gòu)造物權(quán)與債權(quán)1、物權(quán) 首先，所有被抽象，從中抽出人支配物的權(quán)利。這便是物權(quán)。關(guān)于物權(quán)，我國(guó)物權(quán)法規(guī)定了以下幾種：（1）所有權(quán) 所謂所有權(quán)，是關(guān)于物的

20、、原則上可以做任何事的、完全的物權(quán)。其包括對(duì)以下兩個(gè)價(jià)值的支配。(a) 對(duì)利用價(jià)值的支配(b) 對(duì)交換價(jià)值的支配34第二節(jié) 民法的全貌（2）限制物權(quán)(a) 涵義 將所有權(quán)留在身邊，僅僅將該物中所包含的利用價(jià)值或交換價(jià)值中的一項(xiàng)分離，將該部分轉(zhuǎn)讓給他人也是可能的。像這樣，被轉(zhuǎn)讓的權(quán)利在所有權(quán)的一部分權(quán)能受到限制這個(gè)意義上叫做限制物權(quán)。種類：（甲）用益物權(quán)：建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)等 （乙）擔(dān)保物權(quán)：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)35第二節(jié) 民法的全貌案例4 甲想購(gòu)買價(jià)值50萬(wàn)元的房子A，可自有資金20萬(wàn)元。于是，甲決定將自己的寶馬車B抵押，從乙銀行借款30萬(wàn)元。可是后來(lái)，在甲償還了10萬(wàn)元后，因所在公司破產(chǎn)

21、而失業(yè)，無(wú)法作進(jìn)一步的償還。（3）占有 案例2-3 在案例2中，乙住在別墅期間，暴徒丙闖進(jìn)來(lái)，要用武力將乙趕出去。36第二節(jié) 民法的全貌2、債權(quán) 其次，把契約抽象，從中抽出某人要求特定的他人為一定行為之權(quán)利。這，就是債權(quán)。而且，做這樣的抽象后，債權(quán)發(fā)生的原因就不再限于契約。 （1）契約案例3-2在案例3中，甲雖然與乙訂立了以2萬(wàn)元出租自己別墅4周的契約，但卻不想把鑰匙交給乙。案例3-3在案例3中，乙在別墅住了4周，卻找碴不支付2萬(wàn)元租金。37第二節(jié) 民法的全貌（2）法定債權(quán)關(guān)系(a) 不當(dāng)?shù)美?關(guān)于不當(dāng)?shù)美?，如案?所述。乙擅自使用甲的別墅的情形，不當(dāng)?shù)墨@得了別墅的使用利益。因此，甲對(duì)乙擁有要

22、求支付其間與使用費(fèi)相當(dāng)之利益的權(quán)利，即債權(quán)。(b) 侵權(quán)行為 至于侵權(quán)行為，如案例2-2所述。乙對(duì)甲別墅造成損害的情形，甲對(duì)乙擁有要求其賠償損害的權(quán)利，即債權(quán)。38第二節(jié) 民法的全貌(c) 無(wú)因管理案例5 甲一家暑假到海外旅行。沒人在家期間，家中窗戶被風(fēng)刮破。甲的隔壁碰巧住著一個(gè)經(jīng)營(yíng)土木工程店的乙。乙認(rèn)為這樣置之不管的話，臺(tái)風(fēng)來(lái)了房間就會(huì)進(jìn)水，于是自己修理了窗戶。1、乙能否要求旅行歸來(lái)的甲支付修理費(fèi)1000元？2、乙修理窗戶的次日，因?yàn)榕_(tái)風(fēng)窗戶又破了。此情形如何？39第二節(jié) 民法的全貌六、民法典的構(gòu)成（一）Pandekten 模式的采用1、 Pandekten模式由來(lái) 所謂Pandekten，

23、是指羅馬法大全中被稱為學(xué)說(shuō)編纂的部分。后被德國(guó)所繼受，由19世紀(jì)德國(guó)法學(xué)構(gòu)建了宏大體系。1900年德國(guó)民法典是其極大成者，對(duì)后世影響甚大。2、 Pandekten模式思路 即將個(gè)別事項(xiàng)所共同的部分拿出來(lái)放到前頭。例如，從各種契約到契約總則，從各種之債到債法總則。相同作業(yè)在各編都進(jìn)行。最后，將所有這些共同的部分抽出來(lái)，放在民法典開頭，便是民法總則。40第二節(jié) 民法的全貌（二）構(gòu)成概要民法總則：人、法人、物、法律行為、期間、時(shí)效物權(quán) 物權(quán)總則 物權(quán)分則債權(quán) 債權(quán)總則 無(wú)因管理 債權(quán)分則 不當(dāng)?shù)美?契約總則 侵權(quán)行為 契約 契約分則：買賣等親屬繼承占有所有權(quán)用益物權(quán)：農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等擔(dān)保物權(quán)：抵

24、押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)41第二節(jié) 民法的全貌七、民法總則的涵義和構(gòu)造（一）何謂民法總則1、作為整個(gè)民法的總則的民法總則 所謂民法總則，是整個(gè)民法的總則。按照Pandekten模式，將整個(gè)民法共同的事項(xiàng)抽出來(lái)規(guī)定的，才是民法總則。2、民法總則的形成以脅迫為例，試著說(shuō)明一下民法總則的制定過(guò)程。42第二節(jié) 民法的全貌案例61、甲長(zhǎng)期居住在位于都市中心的住宅A。一日，不動(dòng)產(chǎn)商乙來(lái)訪，希望甲把A賣給他，遭到甲的拒絕。于是乙?guī)Я藥讉€(gè)黑社會(huì)的成員來(lái)威脅甲，感到害怕的甲沒辦法，決定把A賣給乙。2、甲經(jīng)營(yíng)一家鐵器加工廠。一日，乙來(lái)訪，希望甲高薪雇用自己，遭到甲的拒絕。于是乙指出甲侵吞公司的財(cái)產(chǎn)以威脅甲，感到害怕的甲

25、沒辦法，遂決定雇傭乙。3、甲曾經(jīng)借給乙10萬(wàn)元?？墒且蝗找襾?lái)訪，說(shuō)還不了10萬(wàn)元，希望甲免除這筆債務(wù)，遭到甲的拒絕。于是乙揮刀亂舞，威脅甲，感到害怕的甲沒辦法，決定免除乙的債務(wù)。43第二節(jié) 民法的全貌4、乙曾經(jīng)給甲的弟弟小甲借貸了一大筆錢。一日，乙來(lái)到甲處，正好甲和小甲的父親死亡，發(fā)生了繼承的問題。乙希望甲放棄繼承，遭到甲的拒絕。于是乙指出甲的緋聞加以威脅，感到害怕的甲沒辦法，決定辦理放棄繼承的手續(xù)。（1）整個(gè)民法共同事項(xiàng)的抽出 首先，作為前提，需要抽出整個(gè)民法共同的、成為問題的事項(xiàng)。(a) 基于脅迫締結(jié)買賣契約(b) 基于脅迫締結(jié)雇傭契約 在受脅迫被迫訂立契約這一點(diǎn)上，與1相同。在這個(gè)意義上

26、，對(duì)于所有的契約來(lái)說(shuō)，脅迫成為問題。44第二節(jié) 民法的全貌(c) 基于脅迫的債務(wù)免除(d) 基于脅迫的繼承放棄（2）整個(gè)民法共同事項(xiàng)的規(guī)定方法(a) 保護(hù)受脅迫人的方法（甲）契約的情形 在案例1、2中，如果令契約有效，那么甲就必須將A賣給乙，必須高薪雇傭乙。因此，要保護(hù)甲，只有否定這種契約的效力（乙）單方行為 在案例3、4中，如果令債務(wù)免除、放棄繼承這種甲的單方行為有效，那么就不能受償借貸的金錢、不能繼承。因此，要保護(hù)這種情形的甲，只有否定這種單方行為的效力。45第二節(jié) 民法的全貌(b) 通過(guò)抽出共同要素形成概念（甲）意思表示概念的形成 這里成為問題的契約、以及債務(wù)免除、放棄繼承等單方行為所共

27、同的，是當(dāng)事人表示了自己的意思這一點(diǎn)。著眼于這種意思的表示，便形成了“意思表示”這個(gè)概念。（乙）構(gòu)成基于脅迫的意思表示的無(wú)效 為了保護(hù)受到脅迫的人，只要否定因脅迫而作的意思表示的效力就行了。像這樣，如果將否定意思表示的效力理解為“無(wú)效”這種概念，便可以將其規(guī)定為“一方以脅迫的手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的民事行為無(wú)效”。這樣完成的便是民通58條第一款三項(xiàng)。46第二節(jié) 民法的全貌3、民法總則的特征（1）抽象性(a) 長(zhǎng)處立法經(jīng)濟(jì)(b) 短處具體輪廓難以浮現(xiàn)（2）體系性民法總則通過(guò)對(duì)共同事項(xiàng)的抽出和對(duì)它的綜合，反復(fù)完成一般概念的形成，其結(jié)果，就具備了經(jīng)過(guò)透徹的邏輯思考的、保持首尾一貫的體

28、系。如果能理解這個(gè)體系，民法總則的全貌就容易理解了。47第二節(jié) 民法的全貌（二）民法總則的基本構(gòu)造1、權(quán)利的體系（1）民法(a) 財(cái)產(chǎn)法(b) 身份法（2）民法總則2、權(quán)利schema權(quán)利schema的構(gòu)成要素（a）權(quán)利主體誰(shuí)擁有、并可以行使權(quán)利？（b）權(quán)利內(nèi)容有了權(quán)利，可以干什么？（甲）權(quán)利客體有了權(quán)利，可以如何干、干什么？（乙）狹義的權(quán)利內(nèi)容有了權(quán)利，可以如何干、干什么？（c）權(quán)利變動(dòng)權(quán)利因?yàn)槭裁丛颉⒂秩绾伟l(fā)生、變更、消滅？48第二節(jié) 民法的全貌（2）民法總則所采用的權(quán)利schema 自然人人 團(tuán)體 法人 權(quán)利客體物 狹義的權(quán)利內(nèi)容 基于意思的權(quán)利變動(dòng)法律行為 基于時(shí)間經(jīng)過(guò)的權(quán)利變動(dòng)時(shí)效

29、權(quán)利變動(dòng)權(quán)利主體權(quán)利內(nèi)容民法總則49第三節(jié) 民法的沿革一、羅馬法的編纂及其影響公元6世紀(jì)，羅馬進(jìn)行了大規(guī)模的法律編纂工作。先后編纂了優(yōu)士丁尼法典、學(xué)說(shuō)匯纂、法學(xué)階梯(又稱法學(xué)總論)和新優(yōu)士丁尼法典，中世紀(jì)統(tǒng)稱為國(guó)法大全(又譯為民法大全或羅馬法大全)。50二、19世紀(jì)民法典的出現(xiàn)及其類型(一) 1804年的法國(guó)民法典是19世紀(jì)民法法系法典的一個(gè)典型。法國(guó)民法典的體系以羅馬法的法學(xué)階梯為基礎(chǔ)，由總則和三編組成，第一編(7515條)，人法，第二編(516710條)財(cái)產(chǎn)及對(duì)于所有權(quán)的各種變更，第三編(7112283條)取得財(cái)產(chǎn)的各種方法。51法國(guó)民法典是資本主義社會(huì)的第一部民法典，充分反映了發(fā)展資本主

30、義商品經(jīng)濟(jì)的需要。貫徹了所有權(quán)絕對(duì)原則、契約自由原則和過(guò)失責(zé)任原則，建立了比較完善的民法體系，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言明確流暢。但是該法典保留了親權(quán)和夫權(quán)，對(duì)非婚生子女有所歧視，這些都違背“人生而平等”的原則。52(二)德國(guó)民法典以學(xué)說(shuō)匯纂的體系為基礎(chǔ)，分五編，共2385條。第一編總則，第二編債的關(guān)系法，第三編物權(quán)法，第四編親屬法，第五編繼承法。德國(guó)民法典在立法技術(shù)上講求精密、科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)，被法制史學(xué)者稱為19世紀(jì)“德國(guó)法律科學(xué)的集成”。53三、20世紀(jì)有代表性的民法典20世紀(jì)初葉，在內(nèi)容上具有時(shí)代意義的民法典是瑞士民法典。瑞士將合伙法、公司法和票據(jù)法并入債法典，開創(chuàng)了民商合一制的先河。541942年意大

31、利民法典，也采民商合一制，對(duì)公司、合伙、合作社等作了詳細(xì)規(guī)定，還包括有價(jià)證券、票據(jù)及保險(xiǎn)方面的規(guī)定。1922年的蘇俄民法典分總則、物權(quán)、債和繼承四編，共436條，是世界上第一部社會(huì)主義性質(zhì)的民法典。蘇俄民法典在體系上有其特點(diǎn)，婚姻家庭方面的內(nèi)容沒有規(guī)定在民法典中，而是另立婚姻家庭與監(jiān)護(hù)法典。勞動(dòng)關(guān)系、土地關(guān)系方面也制定了單行立法。55四、我國(guó)的民事立法(一) 清末，1907年開始了我國(guó)歷史上的首次民法典編纂，1911年完成大清民律草案，未及公布，清王朝即覆滅。(二) 南京國(guó)民政府時(shí)期制定頒布的民法典是我國(guó)第一部民法典。該法典采民商合一制。56(三) 中華人民共和國(guó)成立后，廢除了民國(guó)時(shí)期的六法全

32、書，作為六法全書組成部分的民法典在內(nèi)地失去效力。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)內(nèi)地一直采用單行法的形式處理民事關(guān)系。(四) 1986年4月12日全國(guó)人民代表大會(huì)通過(guò)的中華人民共和國(guó)民法通則，是我國(guó)民事立法重要的里程碑。1999年3月15日全國(guó)人民代表大會(huì)通過(guò)的合同法，我國(guó)民事立法進(jìn)入了一個(gè)新階段。2007年物權(quán)法的通過(guò)，更為民法典的制定奠定了基礎(chǔ)。57 第四節(jié) 民法與相鄰法律部門的聯(lián)系一、民法與商法 在民商分立的國(guó)家，民法和商法是普通法和特別法，都是基本法；而在民商合一的國(guó)家，民法和商法是普通法和特別法的關(guān)系。商法就是調(diào)整企業(yè)內(nèi)部關(guān)系（商事組織）及對(duì)外關(guān)系（商事活動(dòng)）的基本法。二、民法與經(jīng)濟(jì)法 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)

33、家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系和經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。三、民法與婚姻家庭法 婚姻家庭法，又稱親屬法，是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總和。四、民法與勞動(dòng)法 勞動(dòng)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系以及由此產(chǎn)生的其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。58第五節(jié) 民法的性質(zhì)一、民法是調(diào)整社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基 本法二、民法為權(quán)利法三、民法為私法四、民法為市民法五、民法為實(shí)體法六、民法為文明法七、民法為任意法八、民法為國(guó)內(nèi)法59一、概念和特點(diǎn)（一）概念我國(guó)民法的基本原則，是制定、解釋、執(zhí)行和研究我國(guó)民法的指導(dǎo)思想，是我國(guó)民法的社會(huì)主義本質(zhì)的集中表現(xiàn)，也是我們進(jìn)行民事活動(dòng)必須遵循的法律準(zhǔn)則。 第六節(jié) 民法的基本原則

34、60（二）、民法基本原則的特點(diǎn)1、民法的基本原則是貫穿于全部民法規(guī)范之中，是指導(dǎo)各種民事行為、民事立法和司法活動(dòng)的根本準(zhǔn)則；2、民法的基本原則是不直接涉及當(dāng)事人的具體權(quán)利義務(wù)； 3、基本原則是強(qiáng)行性規(guī)范，不允許當(dāng)事人排除其適用。61 4、民法的基本原則不是確定性的法律規(guī)范，不預(yù)先設(shè)定任何確定的、具體的事實(shí)狀態(tài)，沒有規(guī)定具體的權(quán)利義務(wù)，更沒有確定的法律后果。它直反映民法的基本價(jià)值取向，如自由、正義、效率等。 二、我國(guó)民法通則確定的基本原則62（一）、保護(hù)公民、法人合法民事權(quán)益的原則 民法通則第5條規(guī)定，公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯。 （二）、平等、自愿、等價(jià)有償原

35、則 民法通則第3條規(guī)定，當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。民法通則第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。 63第五節(jié) 民法的基本原則1、平等原則平等原則，也稱為法律地位平等原則。它是指民事主體在法律地位上是平等的，其合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律平等保護(hù)。平等原則具體含義包括：（1）、人格的平等人格平等就是在法律上不分尊卑貴賤、財(cái)富多寡、種族差異、性別差異，而一律認(rèn)為人與人的抽象人格是平等的。（2）、在具體的法律關(guān)系中，當(dāng)事人的法律地位平等64第五節(jié) 民法的基本原則（3）、對(duì)各類民事主體的平等對(duì)待，包括強(qiáng)勢(shì)意義平等對(duì)待和弱勢(shì)意義的平等對(duì)待。 強(qiáng)勢(shì)意義平等對(duì)待，是指盡可能避免對(duì)人進(jìn)行分類，以

36、對(duì)各類群體給予平等待遇。弱勢(shì)意義的平等對(duì)待，是指針對(duì)不同情況，要區(qū)別對(duì)待?，F(xiàn)代民法既重視強(qiáng)勢(shì)對(duì)待，也重視弱勢(shì)對(duì)待。 （4）、在補(bǔ)救方法上，充分貫徹平等性無(wú)論具體的人具有何種事實(shí)上的差異，當(dāng)其權(quán)利受到侵害是，法律給予一體保護(hù)。任何民事主體不能比其他主體享有更多的法律保護(hù)。652、意思自治原則意思自治，也稱為私法自治，是指民事主體依法享有在法定范圍內(nèi)的廣泛的行為自由，可基于其意志產(chǎn)生、變更、消滅民事 法律關(guān)系。 意思自治是最能體現(xiàn)民法精神的一項(xiàng)基本原則，在民法中具有重要的地位和作用。 66首先，該原則奠定了民法作為市民社會(huì)基本法的基本地位；其次，該原則最直接反映了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)需要；最后，該原則體現(xiàn)了民事立法的認(rèn)識(shí)論基礎(chǔ)。 67（三）、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則 我國(guó)民法要求民事主體在民事活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠(chéng)實(shí)與信用的原則。這些原則既是社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的客觀要求，也是社會(huì)主義道德觀念在法律上的基本體現(xiàn)。 681、公