6本書實操實操論股權質押

1、論股權質押作者：中國法學 1999 年 04 期一、股權質押的概念所謂股權質押，簡單而言，是質人以其所擁有的股權作為質押標的物而設立的質押。按照目前世界上大多數(shù)國家有關擔保的法律制度的規(guī)定，質押以其標的物為標準，可分為動產(chǎn)質押和權利質押。股權質押就屬于權利質押的一種。因設立股權質押而使債權人取得對質押股權的擔保物權，為股權質押。對在股權上設立擔保物權，許多國家的法律都有規(guī)定。如法國商事公司法第 46 條（注：頁。）、德國：當代外國公司法，法律公司法第 33 條（注：1995 年版，第 388：當代外國公司法，抵押的規(guī)定。比較典型的是法律1995 年版，第 303 頁。）均涉及對法律的有關規(guī)定。

2、法第 32 條規(guī)定“得以份額為質權的標的?！保ㄗⅲ寒敶鈬痉?，法律1995 年版，第 544頁。），（注：商法第 207 條又規(guī)定“以：當代外國公司法，法律作為質權標的的，須交付1995 年版，第 617 頁。）可見，的公司法對以公司股東所擁有的股權和公司股東所擁有的股權為質權標的而設立股權質押分別作了比較明確的規(guī)定。我國公司法對股權質押缺乏規(guī)定，但公司法頒布之前施行的規(guī)范意見允許設立抵押。（注：規(guī)范意見第 30 條。）公司法之后出臺的擔保法，才真正確立了我國的質押擔保制度，其中包括關于股權質押的內(nèi)容。如擔保法第 75 條 2 項規(guī)定“依法可以轉讓的、”可以質押，第 78 條又作了進一步補

3、充。另外，1997 年 5 月 28 日國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布了關于外商投資企業(yè)投資者變更的若干規(guī)定，對外商投資企業(yè)投資者“經(jīng)其他各方投資者同意將其股權質押給債權人”（注：1997 年 5 月 28 日對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定第 2 條第(4)項。）予以特別確認。在此需要處。首先，“，擔保法第 75 條第 2 項及第 78 條法條表述頗有不妥之”這一概念使用不規(guī)范。第 78 條第 3 款規(guī)定，“以公司的的“出質的，適用公司法轉讓的有關規(guī)定”?？梢姡瑩７ㄔ撎幩谩?，是僅指公司的出資份額。對這一概念，盡管世界上有些

4、國家，如德國和法國，在其和公司的中，均使用，即不論股東的出資還是公司股東的出資，均稱為“”。然而，在這兩個國家，其公司的公司資本，也如同一般，“分為數(shù)額相等的份額”。（注：主編：當代外國公司法，法律社，1995 年版，第 384 頁。）但在大多數(shù)國家，這一概念，仍然特指公司有限公司股東的出資。如法中稱“股東份額”（注：，1995 年版，第 553 頁。），主編：商法股當代外國公司法，法律份一章則稱“”（注：主編：當代外國公司法，法律社，1995 年版，第 613 頁。）。我國公司法及我國公司法頒布以前的中外合資經(jīng)營企業(yè)法、公司規(guī)范意見和公司規(guī)范意見中，對限公司才稱“公司股東的出資僅稱“股東出資

5、”或“股東的出資額”，對有的”，從未混同使用。可見，在我國，“”是特有概念。擔保法對此概念的不規(guī)范使用，實為技術上的一大缺憾。其，從公司的角度看，是公次，對“”和“”兩概念并列使用不妥當。司資本的成份和公司資本的最小計算；從股東的角度來看，是股權存在的基礎和計算股權比例的最小。而，是指公司簽發(fā)的證明股東持有的存在形式，兩者之間的關系，猶如的憑證。和軀是的價值內(nèi)涵，是殼。（注：主編：新編公司法，法律1994 年版，第 189頁。）因而，與是兩個不同層次上的概念，不應并列使用。我個人認為，上述擔保法的兩條文中，對“”和“”應改稱股權為宜，或至少應與公司法相。二、股權質押標的物的分析股權質押的標的物

6、，就是股權。股權是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務并在公司中享受利益的，具有轉讓性的權利。（注：民商法新問題與判解，第 280-281 頁。）一種權利要成為質押的標的物，必須滿足兩個最基本的要件：一是具有性，二是具有可轉讓性。股權兼具該兩種屬性，因而，在質押關系中，是一種適格的質。（一）作為質押標的物的股權的內(nèi)涵關于股權的內(nèi)容，傳統(tǒng)公司理論一般將股權區(qū)分為共益權和自益權。自益權均為性權利，如分紅權、新股優(yōu)先認購權、剩余分配權、（出資）轉讓權；共益權不外乎公司事務參與權，如表決權、召開臨時股東會的請求權、對公司文件的查閱權等。而在一人公司益權已無存身之地，股東權利

7、均變成一體的自益權。因此，有些學者主張，與其繼續(xù)沿用共益權和自益權的傳統(tǒng)分類方法，不如將股權區(qū)分為性權利與公司事務參與權。（注：民商法新問題與判解，第 276 頁。）還有學者認為股權包括權的內(nèi)1997容和人身非權的內(nèi)容。（注：擔保法論，中國年版，第 217 頁。）據(jù)以上對股權內(nèi)容的劃分，有人斷言，股權質押，僅以股權中的權內(nèi)容為質權的標的。（注：擔保法論，中國1997 年版，第 217 頁。）對此意見，我個人不敢茍同。首先，股權從其本質來講，是股東轉讓出資所于公司，即股東的投資行為，而獲取的對價的民事權利（注：民商法新問題與判解，1996 年版，第 273 頁。）不論股東投資的直接如何，其最后的

8、目的在于謀求最大的經(jīng)濟利益，換言之，股東獲取股權以謀得最大的經(jīng)濟利益為終極。既然股東因其出資所的轉移而不能行使所的方式直接實現(xiàn)其在公司中的經(jīng)濟利益，那么就必須在公司團體內(nèi)設置一些作為保障其實現(xiàn)終極目的段的權利，股東性權利與公司事務參與權遂應運而生，即兩者分別擔當目的權利和權利的角色。而且，兩種權利終極目的的相同性決定了兩者能夠必然融一種內(nèi)在的權利，目的權益就成為缺乏有效保障的權利，目的權利與權利有機結合而形成股權。可以說，股權中的自益權與共益權或性權利與公司事務參與權或目的權與權利，只是對股權具體內(nèi)容的表述。實質上這些權利均非指獨立的權利，而屬于股權的具體權能，正如所之對占有、使用、收益和處分

9、諸權能一樣。正是由于這些所謂的權利和權能性，方使股權成為一種單一的權利而非權利的集合或總和。（注：民商法新問題與判解，1997 年版，第277 頁。）因而，作為質權標的的股權，決不可強行分割而只承認一部分是質權的標的，而無端剔除另一部分。其次，股權作為質權的標的，是以其全部權能做為債權的擔保。在債權屆期不能受到清償時，按照法律的規(guī)定，得處分作為質押物的股權以使債權人優(yōu)先受償。對股權的處分，自然是對股權的全部權能的一體處分，其結果是發(fā)生股權轉讓的效力。如果認為股權質押的標的物僅為股權中的性權利，而股權質押權的實現(xiàn)也僅能處分股權中的性權利，而不可能處分未作為質押標的物的公司事務參與權。這顯然是極其

10、荒謬的。（二）作為質押標的物的股權的表現(xiàn)形式如前所述，股權是股東以其向公司出資而對價取得的權利。在公司中，股東擁有股權是以其對公司的出資為表現(xiàn)，出資比例的多寡決定并且反映股權范圍的大小。在中，股東擁有股權是以其擁有的為表現(xiàn)，額的多寡決定并且反映股權范圍的大小。在擁有股權和股權大小的證明，但出資證明與公司中，股東的出資證明書是其不同，它不是流通。在有限公司中，股權的證明是，股東持有的所載明的份額數(shù)證明股東擁有的股權的大小。是股權的載體，即本身不過是一，只是由于這上附載了股權方成為有價，具有經(jīng)濟價值，股權才是的實質內(nèi)容。是流通證券，的轉讓引起股權的轉讓。所以，對公司，股權轉讓又常常用出資轉讓或出資

11、份額轉讓的稱謂來代替，而對，股權轉讓則多以轉讓或轉讓的稱謂來代替。（注：如轉讓。公司法對公司稱份額公司，又常被質押。稱質押。）轉讓，對稱轉讓。）因此，股權質押，對稱為出資質押或出資份額質押，對（注：前已述及，我國擔保法對公司則稱質押或公司稱質押，對質押。公司法對公司稱份額質押，對稱（三）對股權質押標的物的限制我國擔保法第 75 條第 1 項規(guī)定，“依法可以轉讓的”方可以設立質押?？梢?，可轉讓性是對股權可否作為質押標的物的唯一限制。首先，對有限責任公司的股權出質，遵照擔保法第 78 條第 3 款，應“適用公司法轉讓的有關規(guī)定”。我國公司法第 35 條對公司股東轉讓出資作了明確規(guī)定。參考該條，可以

12、認為：(1)股東向作為債權人的同一公司中的其他股東以股權設質，不受限制；(2)股東向同一公司股東以外的債權人以股權設質，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，而且該同意必須以形式即股東會議決議的形式作成（注：公司法第 35 條第 10 項。）；(3)在第(2)情形中，如果過半數(shù)的股東不同意，又不該出質的股權，則視為同意出質。該種情形，也必須作成股東會決議，并且應隕東會議中明確限定其他股東行使買或保持緘默的，則視為同意出質。其次，對權的期限，期限屆滿，明示不購，參考公司法第147 條之，可以認為：(1)發(fā)起人持有的本公司，自公司成立之日起三年內(nèi)不得設立質權；(2)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司設立質權。，

13、在其任職內(nèi)不得外商投資企業(yè)股權質押，僅指外商投資和外商投資的投資者以其擁有的股權為標的物而設立的質押。遵照外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定：(1)外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權設立質押，必須經(jīng)其他各方投資者同意（注：對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定第 6 條）。若有一個股東不同意，便不能出質。不同意的股東即使不，也不能視為同意出質。(2)投資者用于出質的必須是已經(jīng)實際繳付出資的（注：對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定第 6 條）。因為我國外商投資企業(yè)定外商投資企業(yè)實行資本制，允許外商投資企業(yè)的投資

14、者在企業(yè)成立后按照合同約定或法律規(guī)定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業(yè)中，股權的取得并不以是否已經(jīng)實際繳付出資為前提。(3)除非外方投資者以其全部股權設立質押，外方投資者以股權出質的結果不能導致外方投資者的比例低于企業(yè)資本的25%。（注：對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定第 6 條）另外，公司能否接受本公司的股東以其擁有的本公司的股權出質，對此，有些國家的法律規(guī)定在滿足一定條件時是允許的。如主編：當代外國公司法，法律商法第 210 條、（注：1995 版，第 617 頁。）德國公司法第 33 條（注：主編：當代外國公司法，法律社 1995 版，

15、第 302 頁）的規(guī)定即是適例。我國公司法第 149 條規(guī)定，“公司不得接受本公司的作為抵押權的標的”。（注：我國公司法頒布時，擔保法尚未出臺，故使用了“抵押”的概念。）關于外商投資企業(yè)股權變更的若干規(guī)定第 6 條規(guī)定，“投資者不得將其股權質押給本企業(yè)”?？梢?，我國法律絕對股東或投資者將其擁有的股權質押給本公司。三、股權質押擔保功能的分析股權質權作為一種擔保物權是為擔保債權的實現(xiàn)而設立的，股權質押擔保力的大小直接關系到債權的安全，與質權人的能的分析，于質權人來說，顯得至為重要。相關。因而，對股權質權擔保功（一）對出質權價值的分析股權質權的擔保功能源于股權的價值，股權的價值是股權質權擔保功能的基

16、礎，股權擔保功能的大小最終決定了于股權價值的大小。股權價值的內(nèi)涵包括兩項：一是紅利，二是分配的公司剩余。因此，出質股權價值的大小取決于：(1)可獲得紅利的多寡。這又由公司的能力、公司的發(fā)展前景等決定。以出質的，的種類，如是優(yōu)先股還是普通股，也是主要的影響之一；(2)可分得的公司剩余的多寡。這又由公司的資產(chǎn)及負債狀況決定；以出質的，的種類是關鍵的影響。在此，有一個很重要的問題需要澄清，即股東以其擁有的股權出質，決不是指股東以其出資于公司的為質。如前所述，股東向公司的出資行為，使股東獲得股權，而使公司獲得出資的所，股東無權直接支配已出資的，股權也不是已經(jīng)出資的代表權。(3)出質股權的比例。股權比例

17、即股東的出資比例或份額。股權比例越高，則股東可獲得的紅利和可分得的公司的剩余也越多，反之亦然，因而，出質權的大小與出質權的比例成正比。（二）出質股權交換價值的分析股權的交換價值是股權價值的表現(xiàn)形式，是股權在讓渡時的貨幣反映，即股權的價格。出質股權的交換價值是衡量股權質權擔保功能的直接依據(jù)，也是債權的價格。出質股權的交換價值是以其價值為基礎，但也受其他的影響：(1)市場的供求。特別是對以出質的股權質權，市場的供求狀況極大地影響著的價格。(2)市場利率。市場利率的高低往往與的價格成反比。(3)股權質權的期限，即股權合同的期限。股權的交換價值非一個恒值，是隨著時間的推移而變化的。因而，股權質權的期限

18、對出質股權的交換價值也有的影響。據(jù)以上分析，可知股權質權與其他種質權相比，其擔保功能有如下特點：(1)質物價值的不穩(wěn)定性。股權的價值極易受公司狀況和市場變化的影響，特別在以股票出質的情形下，的價值經(jīng)常地處在變化之中。因而使得股權質權的擔保功能較難把握，對質權人而言，風險比較大。(2)質物價值是一個預期值。因股權價值的不穩(wěn)定性，從而在設立股權質權時，當事人協(xié)商確定出資額或額的多少，即確定以多大的出資額或額為出質標的物才可對債權人以充足的擔保實上是以當事人或第三人（如資產(chǎn)評估機構）的預期價值為基礎。而該預期值常會與實際狀況相背離，使得質權人承擔著其債權得不到充足擔保的風險。(3)出質股權的種類不同

19、，其擔保功能也有差異。以出質的，因是有價，其流通性、變現(xiàn)性強，因而其擔保功能較強。以出資出質的，其股權的流通性、變現(xiàn)性較差，因而其擔保功能相對較弱。四、股權質押的設立股權質押的設立以當事人合意并簽訂質押合同而設立。（一）股權質押合同是要式合同我國擔保法第 64 條規(guī)定，“出質人與質權人應當以形式訂立質押合同?！钡?78 條第 1 款規(guī)定，“以依法可以轉讓的出質的，出質人與質權人應當訂立合同?！笨梢?，在我國，股權質押只能以合同的形式方可設立。（二）股權質押合同是要物合同即質權的成立，不僅需要當事人訂立契約，而且以交付標的物為必備條件。如商法第 207 條規(guī)定，“以股權為質權標的的，須交付”。（注

20、：卞耀武主編：當代外國公司法，法律1995 年版，第 617 頁。）我國擔保法未規(guī)定以交付質權人占有為必備要件，主要是因為目前已無紙化，制的及轉讓都通過電腦控制運行（注：擔保法論，中國法1997 年版，第 218 頁。）。因而擔保法采質押的登記為質押成立的必備要件以代替的轉移占有。（三）股權質權成立的公示關于質權成立的公示效力，在上有兩種主張：其一，成立要件主義或有效要件主義，即將公示方法作為質權的成立、發(fā)生對抗第三人效力的必須具備條件。德國民法采用這種主張（注：德國當代物權法，法律1997 年版，第 349 頁。），民法亦同（注：陶百川編：最新六法全書，三民書局 1981 處增訂版，第 13

21、5 頁，民法第 968 條。）。其二，對抗要件主義，即質權只須當事人合意即發(fā)生效力，但只有公示，才可以發(fā)生對抗第三人之效力。民法采用這一主張（注：甲：民法概論，法律出質的，多采用以1995 年版，第 228 頁）。股權質權的公示形式，以交付的方式；以出資額出質的，則以在股東名簿上進行登記為之。我國擔保法對股權成立的公示，采用有效要件主義，即以公示作為質押合同生效的必備要件，并以此對抗第三人。對公示的形式，無論是以出質還是以出資額出質，均采取登記的方式，只是登記的機關不同。如擔保法第 78 條規(guī)定，以出質的，應公司向登記機構辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。以出質的，質押合同自出質記載于股

22、東名冊之日起生效。關于登記內(nèi)容，參照公司法的有關規(guī)定，無論是向登記機構辦理登記，還是在公司股東名冊上進行記載，至少必須具備：質權人的或名稱、住所、出質的出資額或數(shù)（數(shù)或的）以及出質期限等。此外，我個人認為還應當附具質押合同。對外商投資企業(yè)投資者設立股權質押，按照關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定，質押合同除滿足擔保法的有關規(guī)定外，尚須經(jīng)審批機關批 準，并向原登記機關辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的，質押合同不能成立。（注：對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定第 6 條、第 12 條。）可見，以外商投資企業(yè)投資者的股權設立的質權，因其標的物的特殊

23、性，其設立不僅需當事人合意，尚得受行政機關的監(jiān) 管。審批機關的批準及在登記機關的備案，是該種質押合同的生效要件和對抗要件。五、股權質權的效力股權質權的效力，是股權質押制度的內(nèi)容。股權質權的效力是指質權人就質押股權在擔保債范圍內(nèi)優(yōu)先受償?shù)男Я百|權對質押股權上存在的其他權利的限制和。（一）股權質權對所擔保債權范圍的效力因權利質押，法律未作特別規(guī)定的，準用動產(chǎn)質權的有關規(guī)定，所以與動產(chǎn)質權相同，股權質權所擔保的債權范圍，一般由當事人在質押合同中約定。但各國的大都有關于質押擔保范圍的規(guī)定。主要包括：主債權、利息、利息、實行質權的費用及違約金。至于違約金，德國民第 1210 條，民第 346規(guī)定為質權

24、擔保范圍。體地區(qū)民法對違約金未作規(guī)定，但臺灣有學者認為違約金代替因不履行之損害賠償時，為質押所擔保，對于不適當履行所約定的違約金，除當事人另有約定外，不屬于擔保范圍。（注：擔保法論，中國1997 年版，第 193 頁。）我國擔保法第 67 條規(guī)定，“質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現(xiàn)質權的費用”。法律對質押擔保范圍的規(guī)定，有兩方面的作用：一是為當事人約定擔保范圍提供參考，或者說提供范本；二是在當事人對質押擔保范圍未作約定或約定不明時，援以適用。但法律對質押擔保范圍的規(guī)定，屬于任意性規(guī)范，當事人在約定時，可予以增刪。當事人在合同中對擔保范圍所作的約定與法律規(guī)定

25、不一致時，應從其約定。（二）股權質權對質物的效力股權質權對質物的效力范圍，一般應包括：(1)質物。即出質股權。質物是質權的行使對象，當然屬于質權的效力范圍。(2)孳息。即出質股權所生之利益。主要指股息、紅利、公司的盈余公配等。如商法第 209 條第 1 項規(guī)定，“以為質權標的時，公司可依質權設定人的請求，將質權人的及住所記載于股東名簿。且在該質權人的記載于上時，質權人于公司的利益或利息分配、剩余的分配或接受前條的金錢上，可以其他債權人之前得到自己債權的清償。”（注：主編：當代外國公司法，法律1995 年版，第 617頁。）對以份額出質，1 項之規(guī)定。（注：第 554 頁）該項內(nèi)容，在法第 24

26、 條規(guī)定準用商法第 209 條第主編：當代外國公司法，法律1995 年版，法上又稱“登錄質”，即出質股權只要做該條所要求的記載，則股權質權可及于該出質股權所生之利益。我國擔保法第 68 條規(guī)定，“質權人收取質物所生的孳息。”但該條之規(guī)定，仍是一種任意性規(guī)范，“質押合同另有約定的，按照約定”。（三）股權質權對質權人的效力股權質權對質權人的效力，是指股權質押合同對質權人所生之權利和義務。首先，股權質權人所享有的權利，一般應包括：(1)優(yōu)先受償權。質權人可就出質股權的價值優(yōu)先受償。這是質權人最重要的權利。這種優(yōu)先受償權主要體現(xiàn)在：第 一，質權人就出質股權之價值優(yōu)先于出質人的其他債權人受清償。第二，質

27、權人就出質股權優(yōu)先于后位的質權人優(yōu)先受清償。從理論上講，質權以交付占有為設立要件，這就排除了出質人再就質物設立質權的可能性，但依外國的例，質物的移轉占有，不以現(xiàn)實交付為限，而允許簡易交付、指示交付，這些變相占有做法，使得在同一質物上設定兩個以上質權成為可能，因此，民第 355 條規(guī)定，為擔保數(shù)個債權，就同一動產(chǎn)設定質權時，其質權的順位，依設定的先后而定。（注：擔保法論，中國1997 年版，第 196 頁。）我國擔保法對能否在同一質物上設定兩個或兩個以上質權，未作明確規(guī)定。但我國擔保法以轉移占有為動產(chǎn)質權之生效要件和對抗要件，故可以認為，在動產(chǎn)上設定兩個或兩個以上質權是不允許的。但對股權質押，我

28、國擔保法并未要求必須轉移占有，而是以進行登記為生效要件和對抗要件，所以在股權上設立兩個或兩個以上質權是可行的，而且，只要后位質權的當事人同意也應允許，以尊重當事人締約上的意思自治，充分發(fā)揮股權的擔保功能。第三，質權人就出質股權所生之孳息，有優(yōu)先受償權。根據(jù)我國擔保法第 68 條第 2 款之規(guī)定，質物之孳 息，應先充抵收取孳息的費用，而后才能用于清償質權人之債權。(2)物上代位權。因出質股權滅失或其他原因而得有賠償金或代替物時，質權及于該賠償金或代替物。如民規(guī)定，質權人對債務人因其質物的、租賃、滅失或者毀損而它受的金錢或其他物，也可行使質權（注：甲：民法概論，法律1995 年版，第 228 頁。

29、）。商法第 208 條規(guī)定，“的銷除、合并、分割、轉換或收買時，以原分割、轉換或收買，股東應得的金錢或為標的的質權，破在于因銷除、合并、上?！保ㄗⅲ褐骶帲寒敶鈬痉?，法律1995 年版，第 617 頁。）我國擔保法第 73 條規(guī)定，質物滅失所得的賠償金，應當作為出質。(3)質權保全權。質權保全權，又被稱為預行拍賣質物權。（注：、陳編著：物權法，法律1997 年版，第 357 頁。）是指因質物有敗壞之虞，或其價值有明顯減少的可能，足以害及質權人的權利時，質權人得預行處分質物，以所得價金提前清償所擔保的債權或代充質物。對股權質權，因股權價值的不穩(wěn)定性，使股權價值易受市場行情和公司經(jīng)營狀況的影響

30、而發(fā)生較大變化，尤其對，此傾向更甚。所以股權質權人所享有的質權保全權，對確保其債權的安全極為重要。遵照我國擔保法第70 條之規(guī)定，股權質權人行使質權保全權，須滿足以下條件：第一，股權價值有明顯減少的可能，該可能性是一種現(xiàn)實可能性，而非質權人的臆測。第二，足以危害所擔保的債權的實現(xiàn)。如果股權的價值雖有明顯減少的可能，甚至已變?yōu)楝F(xiàn)實，但其價值尚足以擔保債權時，質權人不能行使質權保全權。第三，在滿足上述二項條件時，質權人應通知出質人，以征求其意見，并可要求其提供進一步的擔保。在出質人時，質權人方可以行使質權保全之措施。第四，實施質權保全的方法，以為質權標的物的，質權人應告知登記機構，在交易所按轉主的

31、方法進行出售；（注：對記名，須背書交付才能轉讓，而的所有人是出質人，若出質人不作背書，是無法轉讓的。這是股權質權保全不同于動產(chǎn)質權保全的一個特點,也是一個難點。）以出資為質權標的物的，質權人應通知公司，并應由公司通知其他股東。其他股東可行使優(yōu)先權。行使或逾期不行使優(yōu)先權的，質權人變賣或拍賣出質股權。第五，處分質物所得價金可提前清償所擔保債權或向第三人提存。(4)質權受時的救濟權。股權質權受出質人或第三人的時，質權人有獲得救濟的權利。對此，我國擔保法未作規(guī)定。但質權屬擔保物權之一種，質權人可依據(jù)民法關于對物權保護之規(guī)定行使救濟權。(5)除上述權利外，依國外規(guī)定，質權人還有轉質權、留置權等，因我國

32、擔保法未作規(guī)定，在此不予詳述。其次，股權質權人所應負的義務。依照我國擔保法之規(guī)定，主要為質權實現(xiàn)后，質權人負返還清償債權之剩余款項給出質人的義務。（四）股權質權對出質人之效力出質人以其擁有的股權出質后，該股權作為債權之擔保物，在其上設有擔保物權，出質人的某些權利因此受到限制，但出質人仍然是股權的擁有者，其股東地位并未發(fā)生變化，故而出質人就出質股權仍享以下權利：(1)出質股權的表決權。對出質股權的表決權，究竟由誰行使，國外有不同的例：一種以法國為代表，認為出質股權的表決權應由出質人行使。如法國商事公司法第 163 條第 3 款規(guī)定，“表決權由作抵押的的所有人行使。為此，受質人應其債務人的請求按法

33、令確定的條件和期限寄存其抵押”。（注：主編：當代外國公司也采此觀點（注：法，法律根譯：1995 版，第 424 頁。）民民，法律1987 年版，第 249 頁，第 905 條。）。一種以德國為代表，認為抵押權人不得妨害股東表決權之行使，但應將作為抵押權標的的交付于有信用的第三人，如或股東的人，經(jīng)該股東之同意代為行股東權的保護，法律出使，違者負損害賠償責任（注：版社 1997 年版，第 143 頁）。另外，商法對于出質股權的表決權由誰行使未作明確規(guī)定，但我國有學者據(jù)商法第 207 條關于出質須轉股票占有之規(guī)定，認為股權為用益權，應由用益權人行使表決權。（注：股東權的保護，法律1997 年版，第

34、143 頁）我個人認為，股權的表決權是股東特有的權利，非持有股東之委托，他人不得代為行使。即使在股權質押期間，也不能例外。我國擔保法和公司法對此均未作出規(guī) 定。但依照我國擔保法，股權質押并不以轉移占有為必須，而是以質押登記為生效要件和對抗要件。質押登記只是將股權出質的事實加以記載，其目的是限制出質股權的轉讓和以此登記對抗第三人，而不是對股東名冊加以變更。在股東名冊 上，股東仍是出質人。據(jù)此，可以推斷，出質股權的表決權，應由出質人直接行使。(2)新股優(yōu)先認購權。在股權的諸多權能中，包含新股優(yōu)先認購權，該權能屬于股權中的性權利，是股東基于其地位而享有的一個優(yōu)先權，非股東不能享有。所以在股權質押期間

35、，該權能仍屬于出質人享有。(3)余額返還請求權。股權質權實現(xiàn)后，處分出質權的價值在清償債權后尚有剩余的，出質人對質權人有請求返還權。出質人的義務，在股權質押期間，主要為非取得質權人的同意，不得轉讓出質股權。六、股權質權的實現(xiàn)股權質權的實現(xiàn)是指股權質權人于其債權已屆清償期而受清償時，處分出質權而使其債權優(yōu)先得到清償。股權質權的實現(xiàn)是質權人所享有的優(yōu)先受償權的是設立股權質權的最終歸結。，1.股權質權的實現(xiàn)，與動產(chǎn)質權相同，一般需具備如下兩個要件：其一，須質權有效存在。如前所述，國外的例，一般規(guī)定以出質的，須轉移占有，“質權人若非繼續(xù)占有，不得以其質權對抗第三者”。（注：主編：當代外國公司，法律1995 年版，第 617 頁，商法第 207條。）其二，須債權清償期滿而未受清償。所謂未受清償，不僅指債權全部未受清償，也包括債權未全部受清償。2