第四章(2)合同的效力與履行

1、 第四章 合同法(下) 第三節(jié) 合同的效力 一、合同的成立與生效 二、合同生效的時間 三、效力待定的合同 四、合同的無效 五、合同的可變更、可撤銷 六、合同無效和被撤銷 第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行概述 二、合同履行的原則 三、合同履行中的抗辯權(quán) 四、合同履行的保全 五、合同的權(quán)利義務(wù)終止 第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和權(quán)利義務(wù)終止 一、合同的變更 二、合同的轉(zhuǎn)讓 三、合同的權(quán)利義務(wù)終止 第六節(jié) 違約責任 一、違約責任的概念、歸責原則及責任形式 二、預(yù)期違約 三、繼續(xù)履行 四、采取補救措施 五、賠償損失 六、支付違約金 七、定金罰則 八、違約責任的免除 九、守約方的義務(wù)1一、合同的成立與生效1

2、、合同成立：指合同當事人訂立合同的行為完成，要約與承諾的過程已經(jīng)結(jié)束或者雙方已經(jīng)簽字蓋章。2、合同生效：指合同產(chǎn)生法律效力，當事人必須按照合同履行義務(wù)，否則要承擔違約責任。合同作為一種民事法律行為，其生效也要具備四個條件：（1）合同當事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實；（3）不違反法律、行政法規(guī)或者社會公共利益；（4）合同的形式合法。2二、合同生效的時間（一）依法成立的合同，自成立時起生效。（二）辦理批準、登記手續(xù)后生效。合同法第44條第2款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！保ㄈl件成就時生效、失效。合同法第45條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以

3、約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效?！?（四）期限屆至?xí)r生效、屆滿時失效。即合同法第46條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效?！备狡谙夼c附條件的區(qū)別在于條件處于不確定狀態(tài)，而期限處于確定狀態(tài)，將來一定會到來。3三、效力待定的合同1、效力待定（或者叫未定）的合同）的概念：是指這些合同的簽訂從主體上來看存在著某些瑕疵，不完全符合法律的規(guī)定。2、效力待定的種類（1）限制民事行為能力人（1018歲）訂立的合同；（2）無權(quán)代理人簽訂的合同。合同一般無效；經(jīng)被代理人追認后有效；相對

4、人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。 （3）表見代理合同。表見代理即代理人實際上沒有代理權(quán)，但是相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律為保護善意相對人的利益，規(guī)定代理行為有效，由被代理人承擔責任。表見代理的突出特征：A、行為人為無權(quán)代理，即行為人在進行“代理”行為時確無代理權(quán)，本質(zhì)上屬于無權(quán)代理；B、相對人為善意，主觀上無過錯，即行為人雖然實際上無代理權(quán)，但是從外部表象上看，他是有代理權(quán)的，也就是相對人完全有理由相信其是有代理權(quán)的。 4（四）法定代表人、負責人越權(quán)訂立合同合同法第50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”5（五）

5、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同1、第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！睙o處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)未經(jīng)權(quán)利人追認無效。2、不能否定物權(quán)法中的“善意取得”，即這種無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同雖然在債權(quán)法上是無效的，但是善意相對人卻可以基于其善意而取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。3、財產(chǎn)的權(quán)利人不能基于其權(quán)利而要求善意相對人返還財產(chǎn)，而只能要求無處分權(quán)的行為人賠償其經(jīng)濟損失。6四、合同的無效（一）合同無效。合同法第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三

6、人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！保ǘ┟庳煑l款無效合同法在規(guī)定合同無效的同時，還規(guī)定了兩項免責條款無效。即第53條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！?7五、合同的可變更、可撤銷1、可變更、可撤銷的合同效力待定，如果當事人申請變更或撤銷，則合同無效，如果當事人并未申請變更或撤銷，則合同有效。2、合同可變更、可撤銷的情形（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。3、撤銷權(quán)的消滅

7、合同法第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的?！?六、合同無效和被撤銷的法律后果 1概念、特征概念：合同雖已成立，因欠缺有效要件，因而自始不產(chǎn)生法律效力。特征：違法性、履行的非必要性、自始無效、當然無效。2無效合同原因（1）一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體、第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。3、合同無效的法律后果（1）返還財產(chǎn)或者

8、折價補償。（2）賠償損失。（3）追繳財產(chǎn)，收歸國有或返還集體、第三人。 9第四節(jié) 合同的履行一、合同履行概述（一）合同履行的概念合同履行是指合同生效后，合同雙方當事人按照合同的約定，全面完成各自承擔的合同義務(wù)，使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。（二）合同履行的法律特征1、履行是當事人的履約行為。履約行為可以是作為，也可以是不作為。2、履行是當事人全面、正確完成合同義務(wù)的行為。3、履行是當事人全面完成合同義務(wù)的行為過程。10二、合同履行的原則（一）全面履行原則合同法第71條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)

9、人負擔。”第72條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。”（二）誠實信用原則誠實信用原則是指當事人在履行合同義務(wù)時，秉承誠實、守信、善意、不濫用權(quán)利和規(guī)避義務(wù)，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。11三、合同履行中的抗辯權(quán)概念：抗辯權(quán)就是指，在雙務(wù)合同中，一方當事人在對方不履行或履行不符合約定時，依法對抗對方要求或否認對方權(quán)利主張的權(quán)利。種類：同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安（先履行）抗辯權(quán)三種。12（一）同時履行抗辯1、概念：同時履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當同時履行的一方當事人有證

10、據(jù)證明另一方當事人在同時履行的時間不能履行或不能適當履行，到履行期對其享有不履行或部分履行的權(quán)利。2、同時履行抗辯權(quán)的適用條件（1）必須雙方基于同一雙務(wù)合同互負對價債務(wù)必須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)，而且是雙方當事人互負債務(wù)。并且當事人雙方互負債務(wù)之間具有對價性和牽連性。（2）須要行使抗辯權(quán)的當事人沒有先行給付的義務(wù)。（3）對方當事人未履行債務(wù)或未按約定正確履行債務(wù)。（4）而且對方的對待給付是可能履行的。3、同時履行抗辯權(quán)的行使程序只能由當事人行使，法院不能依職權(quán)主動適用同時履行抗辯權(quán)。13（二）后履行抗辯1、概念：當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。

11、2、條件：（1）雙務(wù)合同債務(wù)的存在；（2）存在履行債務(wù)的先后順序。 14（三）不安抗辯權(quán)1、概念不安抗辯權(quán)又稱先履行抗辯權(quán)，是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。2、表現(xiàn)（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。3、條件 （1）后序履行合同義務(wù)的一方當事人在合同訂立后喪失了履行合同的能力。也叫“履行不能”。（2）行使不安抗辯權(quán)的當事人有對方喪失履行能力的確切證據(jù)。153、不安抗辯的程序合同法第69

12、條規(guī)定：“當事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方?！?、不安抗辯的后果合同法第69條規(guī)定：“對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未擔保適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！笨梢?，不安抗辯的后果有兩個：恢復(fù)履行。即對方提供適當擔保時，應(yīng)恢復(fù)履行。解除合同。如果在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保，表明后序履行人完全喪失了履行能力，先履行方可解除合同。 16四、合同履行的保全概念：是指為保護合同債權(quán)人的債權(quán)不受債務(wù)人不當行為的損害而賦予合同債權(quán)人以一定保護措施的法律制度。（一）代位權(quán)1、代位權(quán)的概念代位權(quán)是指當債務(wù)人怠于行使其

13、對第三人享有的到期債權(quán)從而損害債權(quán)人的利益時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人債權(quán)的權(quán)利。2、行使代位權(quán)的條件債權(quán)人的債權(quán)有采取保全措施的必要。 債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)。 債務(wù)人怠于行使其債權(quán)。 債務(wù)人的債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身。債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán)。 代位權(quán)的行使應(yīng)通過人民法院。 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。行使代位權(quán)的必要費用由債務(wù)人負擔。17（二）撤銷權(quán)1、撤銷權(quán)的概念撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害債權(quán)人利益的行為，請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。2、行使撤銷權(quán)的條件債務(wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為。具體包括三種行為：放棄到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；以明

14、顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生了法律效力。債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為損害了債權(quán)人的利益。債務(wù)人或者第三人主觀上有惡意。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。撤銷權(quán)是法律對債權(quán)的擴張，這種擴張以債權(quán)人的利益得到保護為限度。撤銷權(quán)的行使應(yīng)通過人民法院以訴訟方式進行。 行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。 183、撤銷權(quán)的行使期限（1）概念：撤銷權(quán)的行使期限是指債權(quán)人請求人民法院撤銷債務(wù)人處分財產(chǎn)行為的時間界限，超過這一期限，債權(quán)人的撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的行使期限，也可以叫撤銷權(quán)的行使時效。（2）期限 普通期限。1年，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起計算。最長期限。5年，自債務(wù)人的

15、行為（即撤銷事由）發(fā)生之日起計算。這是指債權(quán)人不知道也不應(yīng)當知道撤銷事由的情況。194、撤銷行使的法律后果（1）對債務(wù)人的效力：債務(wù)人的行為自撤銷后即歸于消滅消滅，視為自始無效。（2）對受益人的效力：第三人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)返還債務(wù)人不能返還的可以折價賠償。（3）對債權(quán)人的效力：行使撤銷權(quán)的債權(quán)人有權(quán)請求受益人向自己返還所受財產(chǎn)或利益，但無權(quán)就該財產(chǎn)或利益自己優(yōu)先受償，其有義務(wù)將收取的財產(chǎn)或利益返還給債務(wù)人，作為全體債權(quán)人的一般擔保。行使撤銷權(quán)而支出的費用由債務(wù)人承擔。20第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更（一）合同變更的概念合同變更是指在合同生效后，尚未履行或者尚未完全履行之前

16、，當事人在原合同的基礎(chǔ)上達成協(xié)議，修改或者補充原合同的內(nèi)容。（二）合同變更的條件1、原合同已生效。2、原合同未履行或者未完全履行。3、當事人需要協(xié)商一致。4、當事人對變更合同的內(nèi)容約定明確。5、遵守法定程序。 21二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念合同轉(zhuǎn)讓是指合同當事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。（二）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念及限制合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同中的債權(quán)人通過協(xié)議將自己的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。討論題：是不是權(quán)利都有可以轉(zhuǎn)讓？哪些不能轉(zhuǎn)讓？22具備下列三種情形之一的，合同權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。如存在一定人身信任關(guān)系的合同；雇

17、用人對受雇人的債權(quán)；委托人對受托人的債權(quán)等。（2）按照當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如擔保法第61條規(guī)定：“最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?！?、合同權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓的限制233、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的程序（1）通知。即合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。（2）辦理批準、登記等手續(xù)。這是針對以批準、登記為合同生效條件的合同而言。 24（三）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移1、義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念義務(wù)轉(zhuǎn)移是指合同債務(wù)人將其合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。2、義務(wù)轉(zhuǎn)移的程序（1）經(jīng)債權(quán)人同意。債權(quán)轉(zhuǎn)讓只是通知，不需同意，因債權(quán)轉(zhuǎn)讓不會增加債務(wù)人的義務(wù)。而債務(wù)轉(zhuǎn)移涉及受讓人的資信問

18、題。（2）辦理批準、登記等手續(xù)。25（四）合同的概括轉(zhuǎn)移1、概念：合同的概括轉(zhuǎn)移是指合同中權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)移。2、種類 （1）約定的概括轉(zhuǎn)移約定的概括轉(zhuǎn)移需具備以下條件：A、需經(jīng)對方同意B、不能違反法律的禁止性規(guī)定。C、約定的概括轉(zhuǎn)移適用合同法對權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定。（2）法定的概括轉(zhuǎn)移這是指由法律直接規(guī)定的，不需要當事人協(xié)商的轉(zhuǎn)移。合同法第90條規(guī)定：A、當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。B、當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。26三、合同的權(quán)利義務(wù)終止

19、（一）合同權(quán)利義務(wù)終止的概念、情形1、概念：也叫合同的終止，是指當事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。2、情形：合同法第91條規(guī)定：有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務(wù)相互抵銷；（4）債務(wù)人依法將標的物提存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。27（二）合同解除1、合同解除的概念、形式（1）概念：合同解除是指合同有效成立后，因當事人雙方的協(xié)議或一方的意思表示，使合同的權(quán)利義務(wù)終止的行為。（2）合同的解除有兩種形式：一是協(xié)議解除；二是法定解除。2、合同解除權(quán)的

20、行使期限合同法第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。”3、合同解除的程序（1）協(xié)商一致。（2）通知。（3） “法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”4、合同解除的法律后果（1）合同解除后，尚未履行的，終止履行。（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。28（三）債務(wù)的抵銷1、概念：債務(wù)抵銷是指在當事人相互負有債務(wù)的情況下，按照法律規(guī)定或當事人協(xié)議，在對等的前提下

21、，都不再履行債務(wù)的行為。2、種類（1）法定抵銷法定抵銷是指法律規(guī)定構(gòu)成條件，當條件具備時，按照當事人一方的意思表示即可發(fā)生的抵銷。（2）協(xié)議抵銷當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。協(xié)議抵銷的唯一條件就是“雙方協(xié)商一致”。但法律規(guī)定或合同約定不得抵銷的，也不得抵銷。 29（四）提存1、提存的、情形（1）概念：提存是由于債權(quán)人的原因而使債務(wù)人無法向其交付合同標的物時，債務(wù)人將標的物交給提存機關(guān)，而使合同權(quán)利義務(wù)終止的制度。（2）適于提存的情形有：債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡或者喪失行為能力未確定監(jiān)護人、法律規(guī)定的其他情形。2、提存的程序：通

22、知。3、提存的法律后果：“標的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔?！?、提存物的領(lǐng)?。鹤蕴岽嬷掌鹞迥陜?nèi)不行使提存物歸國家所有。30（五）債務(wù)的免除債務(wù)免除，是指債權(quán)人放棄部分或全部債權(quán)，免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的一種單方法律行為。（六）混同混同是指債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，自己既是債權(quán)人又是債務(wù)人。合同的權(quán)利義務(wù)當然終止。31第六節(jié) 違約責任一、違約責任的概念、歸責原則及責任形式（一）概念違約責任指合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，所應(yīng)承擔的不利的民事法律后果。（二）違約責任的歸責原則在違約責任的歸責原則問題上，

23、合同法采取了嚴格責任原則，只有遇到不可抗力才可以免責。（三）承擔違約責任的方式合同法第七章違約責任一章規(guī)定了五種違約責任方式：繼續(xù)履行；采取補救措施；賠償損失；支付違約金；定金罰則。 32二、預(yù)期違約（一）預(yù)期違約的概念預(yù)期違約，又稱先期違約，是指在合同訂立之后，履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的行為。 （二）預(yù)期違約的形式1、明示預(yù)期違約。即當事人明確肯定地向?qū)Ψ奖硎酒鋵⒉宦男泻贤x務(wù)。也叫明示毀約。2、默示預(yù)期違約。（三）預(yù)期違約的后果當有預(yù)期違約行為發(fā)生的時候，法律賦予了相對方追究違約責任的權(quán)利。 33三、繼續(xù)履行（一）適于繼續(xù)履行的情形1、金錢債務(wù)

24、的繼續(xù)履行。2、非金錢債務(wù)的繼續(xù)履行。（二）適用繼續(xù)履行的限制1、法律上或者事實上不能履行。法律上不能履行通常指標的被司法機關(guān)或行政機關(guān)查封、扣押。還有破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)等都不能履行。事實上不能履行是指標的物已經(jīng)滅失、損毀等。還有如在土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，出讓人又轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已經(jīng)進行了投資、經(jīng)營等。2、債務(wù)標的不適于強制履行或者履行費用過高。3、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 34四、采取補救措施合同法第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定時，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確的，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理

25、選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。” 35五、賠償損失（一）賠償損失的概念及適用條件賠償損失是指在當事人違約給對方造成損失的時候，按照法律規(guī)定或者合同約定，給對方賠償?shù)男袨?。違約責任的首選方式是繼續(xù)履行或采取補救措施，只有在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，才承擔賠償損失的責任。（二）損失賠償額的確定1、完全賠償。違約方應(yīng)賠償受害人的全部損失。2、雙倍賠償。經(jīng)營者有欺詐行為時對消費者的賠償。3、約定賠償。當事人可以直接按照約定的方法確定賠償數(shù)額。 36六、支付違約金合同法第114條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)

26、額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)?！?7七、定金罰則給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。 八、違約責任的免除（一）免責情形因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任 。（二）免責的程序1、及時通知即及時將自己遇到不可抗力 。2、提供證明即是否真正遇到不可抗力 。38九

27、、守約方的義務(wù)合同法第119條規(guī)定：“當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔?！?39案例分析案例簡介2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。 9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)

28、登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔違約責任。甲公司則以乙公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。40問題的提出 本案涉及到同時行使履行抗辯權(quán)的條件和法律后果。法律依據(jù) 合同法第66條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?1案情分析及處理結(jié)果 在本案從表面看，甲公司違背合同約定，未按期辦理房地產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)，已構(gòu)成違約；而乙公司也違背了

29、合同約定，在合同約定付款日期7日后，仍然沒有付款，構(gòu)成了履行遲延。但是，尚應(yīng)考慮其是否享有法定的抗辯權(quán)。 從本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款項共5千萬元，并無違約情形，甲公司并無理由行使后履行抗辯權(quán)，因此，其未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)屬于違約行為，應(yīng)當承擔相應(yīng)的違約責任。 但對乙公司而言，由于其第三期款項的支付與甲公司交付房屋并辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)應(yīng)當同時履行。由于本案中房屋屬于不動產(chǎn)，不動產(chǎn)的買賣中出賣人除負有交付標的物的義務(wù)之外，還應(yīng)當完成產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記，由于不動產(chǎn)所有權(quán)的變動以登記為要件。 盡管當事人未辦理登記手續(xù)并不影響合同本身的效力，但是因為沒有辦理登記，房

30、屋的所有權(quán)不能發(fā)生移轉(zhuǎn)，買受人不能因出賣人的交付而獲得房產(chǎn)的所有權(quán)。因此，辦理登記是房屋買賣合同的主給付義務(wù)。根據(jù)合同法第66條的規(guī)定，其有權(quán)拒絕支付剩余款項。42合同法案例關(guān)于無權(quán)代理人訂立的合同 案例簡介 甲在其承包的商店里向乙出售一套價值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接電話，甲囑咐前來看望他的朋友丙說，“請幫我看管一下店，我馬上回來”。甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙盡快將西服賣給他，丙提出要等待甲回來。后來丙見乙要走，于是答應(yīng)代替甲出售該西服。雙方經(jīng)過協(xié)商以1800元的價格出售給乙。甲打電話回來以后，得知西服以1800元的價格被出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以構(gòu)成表見代理為由予以拒絕，雙方為此發(fā)生爭議。甲起訴到法院要求撤銷該買賣合同。43問題的提出 本案涉及到狹義無權(quán)代理和表見代理之