合同訂立、履行中法律問題

1、合同訂立、履行中的相關(guān)法律問題及風(fēng)險防范目 錄一、貨物買賣合同（含一般采購、軟件購買、定點供應(yīng)商）二、建設(shè)工程合同三、承攬合同（含維修保養(yǎng)、裝修工程、委托加工）四、招標(biāo)代理合同五、勞務(wù)派遣合同六、技術(shù)服務(wù)合同七、租賃合同八、法律意見書一、貨物買賣合同（一）簽訂合同應(yīng)注意的問題1.合同自由：意思自治2.合同條款（1）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（必備）（4）質(zhì)量；（5）價款或報酬；（6）履行期限、地點、方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。（可以約定由我方所在地法院管轄） 3.合同的形式（1）書面（簽字、蓋章、按手?。?注意要約、承諾的撤回、撤銷（2）口頭（3）其他形

2、式（推定方式）4.簽訂合同時應(yīng)注意問題（1）簽訂合同前認(rèn)真審核對方的主體資格、資信情況、履約能力：簽章與談判對象是否相符、法人資格、分公司與子公司、經(jīng)營范圍 （2）防止無權(quán)代理 。 無權(quán)代理的追認(rèn)表見代理（3）防止買賣合同的內(nèi)容中出現(xiàn)漏洞導(dǎo)致權(quán)利得不到保護(hù) 。 買賣的標(biāo)的物 標(biāo)的物瑕疵擔(dān)保條款：權(quán)利瑕疵（如知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保）和品質(zhì)瑕疵風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 價款的結(jié)算 所有權(quán)保留條款 違約責(zé)任 ：違約金（30）、定金（20）（二）履行中應(yīng)注意問題1.交貨方式2.風(fēng)險轉(zhuǎn)移3.交貨地點：未約定的，為上門提貨4.簽收：蓋公章、工作人員簽收的事先約定5.委托提貨、收貨：授權(quán)委托書、身份證明6.防止惡意變更合同：任何變

3、更都應(yīng)當(dāng)以書面形式進(jìn)行。7.履行中的抗辯權(quán)、解除合同：催告和通知問題。（很重要）8.預(yù)期違約解除合同的問題。（要先催告，再解除合同）8.對不作為違約行為的證據(jù)保留。（催告、通知）（三）款項追收及違約責(zé)任協(xié)商方式、法律手段1.證據(jù)保留、檔案管理：（1）欠條、對帳單、結(jié)算書等債權(quán)憑證；（2）合同書、送貨單、訂貨單、入庫單 ；（3）交易往來中的付款憑證，比如支票等 ；（4）雙方在履行合同過程中形成的會談紀(jì)要、往來函等 。2.訴訟時效小 結(jié)完善的合同管理制度是預(yù)防和處理合同糾紛的堅實基礎(chǔ)。在平時的工作中，應(yīng)當(dāng)建立起一套完善的合同管理體系，將可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險降到最低。 二、建筑工程合同1.合同標(biāo)準(zhǔn)：0

4、7版通用合同規(guī)范、08年的清單計價規(guī)范（單價固定）形式：書面。一方履行主要義務(wù)另一方接受的，視為合同成立。2.“黑白合同”問題：以備案中標(biāo)合同為準(zhǔn)3.分包與轉(zhuǎn)包4.實際施工人與發(fā)包人的關(guān)系5.表見代理問題：項目經(jīng)理的行為6.情勢變更：合同法解釋二第26條（一般不支持）7.不安抗辯權(quán)行使中的催告、通知問題8.墊資條款處理： 對墊資條款不作無效處理 原國家計劃委員會、建設(shè)部和財政部聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知 9.工程款結(jié)算：（1）監(jiān)理人應(yīng)在收到承包人提交的工程量報表后的7天內(nèi)進(jìn)行復(fù)核，監(jiān)理人未在約定時間內(nèi)復(fù)核的，承包人提交的工程量報表中的工程量視為承包人實際完成的工程量，據(jù)此

5、計算工程價款。 （2）發(fā)包人收到結(jié)算報告后逾期（28日內(nèi)）不答復(fù)的視為認(rèn)可 ：但必須有此特別約定 （3）合同無效的工程款結(jié)算： 合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的，也可參照合同約定結(jié)算工程價款 ；但對質(zhì)量不合格又不能修復(fù)的工程可以不支付工程價款 10 .固定價格合同的工程造價鑒定問題固定價格合同要求法院重新鑒定工程造價的，不予支持。但設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)變化導(dǎo)致工程量發(fā)生變化的除外； 材料價格大幅上漲的？11.竣工驗收問題發(fā)包人在收到承包人竣工驗收申請報告56天后未進(jìn)行驗收的，視為驗收合格，實際竣工日期以提交竣工驗收申請報告的日期為準(zhǔn)，但發(fā)包人由于不可抗力不能進(jìn)行驗收的除外。12.保修期與缺陷責(zé)任期中華人民共和

6、國建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第四十條：基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為年；供熱與供冷系統(tǒng)，為個采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。（法定） 缺陷責(zé)任期在時間段上表現(xiàn)為建設(shè)單位預(yù)留質(zhì)量保證金或者保修金的期限，期限屆滿后，在施工單位的申請下，建設(shè)單位必須返還質(zhì)量保證金或者保修金。 缺陷責(zé)任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。 （約定）11.07合同與99合同相比的主要差異（1）政府方的履約代表：不能是派駐工程師，應(yīng)是監(jiān)理人；（2）工程移交中的交接責(zé)任（交接證書）：未驗收使用的，使用部分的質(zhì)量保證責(zé)任免除（3）利潤損失可索賠（4）工程保修期的缺陷責(zé)任：保修期和預(yù)留保修金的期限（6個月、12個月、24個月）（5）索賠期只有28天，過期作廢；（6）國際同行的爭端解決機制：爭議評審前置程序（清道夫機制）三、承攬合同（委托加工）1.定作人的隨時解除合同權(quán)。 不免除合同解除的賠償責(zé)任。2.訂立承攬合同，必須特別注意對質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)的確定。在承攬合同中最容易出現(xiàn)的問題就是質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款，而這也往往成為合同陷