完善公司治理的要點探討61張幻燈片

1、4.完善公司治理的要點探討4.1 各國公司治理原則趨同的重要表現(xiàn)4.2 公司目標4.3 董事會建設(shè)4.4 投資者關(guān)系建設(shè)4.5 利害相關(guān)者關(guān)系建設(shè)4.6 高層管理人員激勵約束機制建設(shè)4.7 制度環(huán)境建設(shè)7/27/202214.1 各國公司治理原則趨同的重要表現(xiàn) OECD公司治理原則中的四個核心標準得到廣泛認同： Fairness Transparency Accountability Responsibility7/27/202224.1 各國公司治理原則趨同的重要表現(xiàn)董事會在公司治理中的作用得到廣泛認同公司治理原則的基本框架得到廣泛認同：公司目標董事會建設(shè):責任與構(gòu)成 信息披露7/27/20

2、223各國公司治理原則存在差異的原因社會價值觀股權(quán)結(jié)構(gòu)經(jīng)營環(huán)境和競爭條件專業(yè)組織和協(xié)會的成熟程度法律的完善程度和法律執(zhí)行能力 合同執(zhí)行的有效程度7/27/20224 公司目標股東關(guān)系利害相關(guān)者關(guān)系不同的治理體系對公司目標的看法不同社會期望股東權(quán)利中國上市公司治理準則強調(diào)什么？確保股東充分行使權(quán)利尊重利益相關(guān)者的合法權(quán)利保護股東權(quán)利股東關(guān)系建設(shè)保護利害相關(guān)者權(quán)利-利害相關(guān)者關(guān)系建設(shè)7/27/202254.2 企業(yè)目標：股東利益VS相關(guān)者利益企業(yè)的契約理論企業(yè)的利害相關(guān)者企業(yè)目標選擇：利害相關(guān)者利益最大化企業(yè)目標選擇：股東利益最大化7/27/20226企業(yè)的契約理論契約理論對企業(yè)性質(zhì)的解釋企業(yè)是一

3、組契約的結(jié)合體企業(yè)是把投入轉(zhuǎn)化為產(chǎn)出的經(jīng)濟組織，一種生產(chǎn)-銷售組織 M. Dietrich（迪屈奇）7/27/20227 企業(yè)是一組契約的結(jié)合體 客戶雇員中介機構(gòu)供應商出資者管理者業(yè)企7/27/20228 契約理論對企業(yè)所有權(quán)關(guān)系形成的解釋 按照契約理論，企業(yè)與惠顧者(patrons)的關(guān)系有兩種：市場合約關(guān)系和所有權(quán)關(guān)系?；蓊櫿咧皇瞧髽I(yè)的交易伙伴 市場合約關(guān)系惠顧者通過與企業(yè)的交易成為企業(yè)的所有者 所有權(quán)關(guān)系非惠顧者也可以通過借款、購買生產(chǎn)資料、組織產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售而成為企業(yè)的所有者，但最常見的企業(yè)所有者是企業(yè)的惠顧者，尤其是出資者。7/27/20229企業(yè)的利害相關(guān)者惠顧者(patrons

4、)市場合約關(guān)系所有權(quán)關(guān)系所有者利害相關(guān)者（Stakeholders）：那些已經(jīng)貢獻了公司專用化資產(chǎn)而這些資產(chǎn)又在企業(yè)中處于風險狀態(tài)的人和集團 Margaret M. Blair他們是惠顧者。他們也是利害相關(guān)者嗎？出資者：股東和債權(quán)人雇員：管理人員、技術(shù)人員、其他員工上下游：供應商、客戶利害相關(guān)者是與企業(yè)相互進行了專用資產(chǎn)投資的特殊惠顧者。7/27/202210企業(yè)目標的選擇：利害相關(guān)者利益最大化為什么要把企業(yè)目標設(shè)定為利害相關(guān)者利益最大化 Margaret M. Blair股東只是利害相關(guān)者中的一部分。過度強調(diào)股東的力量和權(quán)利，會導致其他利害相關(guān)者投資不足，進而降低公司潛在的財富創(chuàng)造。以股東與

5、經(jīng)理人員委托代理關(guān)系為中心的現(xiàn)存的公司制度安排或許不可能像人們想象的那樣去運行：股東缺乏足夠的力量去控制經(jīng)理人員和防止公司資源的濫用來自金融市場的壓力會導致經(jīng)理人員缺乏遠見7/27/202211為什么要把企業(yè)目標設(shè)定為利害相關(guān)者利益最大化 John Kay企業(yè)，尤其是股份有限公司，被看成是一種擁有社會責任與公共利益的社會組織。包括股東在內(nèi)的許多擁有與公司相關(guān)的權(quán)力與義務的個人和團體都不可能是公司的明確的所有者。經(jīng)理不應是股東的受托代理人，而應是受托管理人；其職責是保持公司資產(chǎn)增值。在那些隱性契約依然發(fā)揮重要作用的地方，具有國際競爭力的公司具有將大量精力用于發(fā)展與利害相關(guān)者建立信任關(guān)系的特點。7

6、/27/202212股東不可能是公司明確的所有者？ John Kay權(quán)利我對我的傘的權(quán)利公司股東對公司的權(quán)利公司股東對持有的公司股票的權(quán)利公司董事對公司的權(quán)利占有權(quán)擁有不擁有擁有擁有使用權(quán)擁有不擁有擁有不擁有管理權(quán)擁有部分擁有擁有擁有收益權(quán)擁有部分擁有擁有不擁有資產(chǎn)收益權(quán)擁有部分擁有擁有不擁有 所有權(quán)分析7/27/202213所有權(quán)分析（續(xù)）權(quán)利我對我的傘的權(quán)利公司股東對公司的權(quán)利公司股東對所持公司股票的權(quán)利公司董事對公司的權(quán)利財產(chǎn)權(quán)擁有不擁有擁有部分擁有轉(zhuǎn)讓權(quán)擁有不擁有擁有擁有無期限限制是是是不是責任權(quán)擁有不擁有擁有擁有債務權(quán)擁有不擁有擁有不擁有剩余控制權(quán)擁有擁有擁有擁有7/27/20221

7、4企業(yè)目標的選擇：股東利益最大化為什么大多數(shù)公司治理原則把維護股東權(quán)利放在首位？“剩余”索取權(quán) VS 合同索取權(quán)。有利于防范因擴大董事和經(jīng)理權(quán)力可能引致的風險 。有助于董事和經(jīng)理在進行困難的決策時，做出必要的和及時的選擇。以股東價值作為長期目標有可能實現(xiàn)“復數(shù)目標”，也有可能實現(xiàn)經(jīng)濟目標與社會目標的統(tǒng)一7/27/202215討論I 制度環(huán)境影響公司目標的選擇商品市場的競爭程度和競爭態(tài)勢要素市場的供求關(guān)系制約公司行為的立法與司法的力度制約公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和資本結(jié)構(gòu)的行政與法律的規(guī)定所有權(quán)觀念及其法律體現(xiàn)7/27/202216討論II 兩種公司目標的可相容性？從效率維度出發(fā)的選擇，與從關(guān)系維度出發(fā)的選

8、擇的結(jié)合 外在的相容？從單一目標出發(fā)，通過適當?shù)臋C制，實現(xiàn)復數(shù)目標 內(nèi)在的相容7/27/202217 董事會建設(shè)為什么董事會建設(shè)如此重要董事會在權(quán)力鏈中的地位：利益機制和決策機制董事的道德風險董事會建設(shè)的要點誰能當董事？通過什么途徑成為董事？董事會專門委員會的設(shè)立、權(quán)力配置、議事程序和人員構(gòu)成外部董事問題董事長與總經(jīng)理的合一問題董事會與監(jiān)事會的合一問題中國上市公司治理準則規(guī)定了什么？兩會制關(guān)于董事和董事會的規(guī)定：董事的選聘程序/董事的義務/董事會的構(gòu)成和職責/董事會議事規(guī)則/獨立董事制度/董事會專門委員會診斷董事會所應該提出的22個問題7/27/2022184.3 董事會建設(shè)董事會成員及其職責

9、董事產(chǎn)生的方法董事義務的規(guī)定董事會議事規(guī)則獨立董事制度7/27/202219董事會成員董事會的構(gòu)成董事會的人數(shù)及成員構(gòu)成應符合有關(guān)法律法規(guī)的要求，并保證其能夠進行富有成效的討論，作出科學、迅速和謹慎的決策；合理的專業(yè)結(jié)構(gòu) 獨立董事董事長的兼職上市公司董事長和總經(jīng)理原則上不應該由同一人擔任；如果董事長和總經(jīng)理由同一人擔任，則公司董事會成員中應至少包括二分之一的獨立董事；公司董事長不得由控股股東的法定代表人或核心領(lǐng)導人兼任7/27/202220董事會的職責確保公司遵守法律法規(guī)的規(guī)定 公平對待所有股東 關(guān)注其他利益相關(guān)者的利益 其他法律法規(guī)和公司章程規(guī)定的職責 7/27/202221董事的聘選董事的

10、提名：1以上的股東可以提出董事候選人，經(jīng)股東大會選舉決定。 董事個人信息披露：披露董事候選人的詳細資料。 董事選舉方式：董事選舉可以采用累積投票制度。 7/27/202222董事的誠信、勤勉義務與責任 掌握作為董事應具備的相關(guān)知識。保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責。 根據(jù)公司和股東的最大利益，誠信、勤勉地履行職責。 認真負責地出席董事會，對所議事項表達明確的意見。對作出使公司招致經(jīng)濟損失的決議負有責任的董事應依法承擔相應的責任。 7/27/202223關(guān)于董事的義務受托義務注意義務忠實義務禁止自我交易禁止競業(yè)禁止收受賄賂禁止侵占和擅自處理公司財產(chǎn)7/27/202224董事責任的豁免與保險

11、關(guān)于董事的責任行政責任刑事責任民事責任對公司的責任對第三者的責任違法不執(zhí)行規(guī)定競業(yè)重大過失故意違法不執(zhí)行規(guī)定濫用職權(quán)對公司破產(chǎn)負有責任董事的責任7/27/202225董事會的議事規(guī)則和決策程序會議召集：定期；臨時會議議題會議資料會議記錄和簽名集體決策與對董事長的授權(quán)7/27/202226關(guān)于董事的越權(quán)行為董事之權(quán)是一種混合之權(quán)職權(quán)：執(zhí)行公司事務之權(quán)權(quán)利：報酬請求權(quán)等董事之權(quán)：董事長之權(quán)和一般董事之權(quán)董事越權(quán)的防止：通過增強公司內(nèi)部的制約機制7/27/202227診斷董事會所應該提出的22個問題 Walter J. Salmon1外部董事與內(nèi)部董事的比例是否為3:1或更高？2內(nèi)部董事是否僅限于C

12、EO、COO、CFO？3董事會是否定期與不在董事之列的高級管理人員會晤？4董事會規(guī)模是否合理（815人）？5是否由審計會而非CEO確定負責審計事務的會計師事務所？6審計委員會是否定期審查“高風險業(yè)務”？7/27/202228診斷董事會所應該提出的22個問題（續(xù)） Walter J. Salmon7公司所聘用的報酬顧問是否向報酬委員會而非人力資源部門經(jīng)理報告？8即使所采用的報酬公式與行業(yè)規(guī)范不一致，報酬委員會是否有足夠的勇氣根據(jù)長期業(yè)績確定CEO的報酬？9執(zhí)行委員會的任務是否受到足夠的限制從而防止“雙層結(jié)構(gòu)”董事會的出現(xiàn)？10外部董事是否每年都審核高級管理人員的更替計劃？11外部董事是否每年都對

13、CEO的能力、弱點、目標、個人計劃和業(yè)績進行正式評價？7/27/202229診斷董事會所應該提出的22個問題（續(xù)） Walter J. Salmon12 是否由提名委員會而非CEO負責尋找新的董事候選人并邀請候選人參與競選？13 外部董事是否有辦法更改CEO擬定的會議議程？14公司是否提前向董事呈報有關(guān)的常規(guī)資料和對關(guān)鍵問題的分析，以幫助董事為會議作準備？15 在董事會會議上，除了管理層的發(fā)言外，是否留有足夠的時間進行深入討論？16 外部董事是否定期舉行沒有管理層出席的會議？7/27/202230診斷董事會所應該提出的22個問題（續(xù)） Walter J. Salmon17 董事會是否自計劃之初

14、就積極參與制定長期經(jīng)營戰(zhàn)略？18 是否無論在理論上還是在實際上都是由董事會而非現(xiàn)任CEO選擇CEO繼任人選？19 是否至少部分董事的報酬與公司業(yè)績掛鉤？20 是否定期考核每個董事的業(yè)績？21 是否限制不稱職的董事再次參加競選？22 是否有適當?shù)拇胧┰鲞M董事間的信任？ 借鑒？7/27/202231獨立董事制度評價概念外部董事 VS 內(nèi)部董事執(zhí)行董事 VS 非執(zhí)行董事獨立董事：獨立的外部董事除了董事身份外與公司沒有任何其他契約關(guān)系的董事與公司沒有任何可能影響其對公司決策和事務行使獨立判斷的關(guān)系個人關(guān)系職業(yè)關(guān)系獨立董事制度的運作機制：董事會專業(yè)委員會7/27/202232獨立董事制度評價研究獨立董事

15、制度對公司管理層報酬的影響獨立董事制度對CEO更換決策的影響獨立董事制度對企業(yè)收購行為的影響獨立董事制度與企業(yè)績效關(guān)系獨立董事制度對企業(yè)成敗的影響7/27/202233對獨立董事制度的批評 獨立董事并不獨立獨立董事可以使控股股東以公正的外貌來保護自己外部董事用來熟悉復雜的企業(yè)事務的時間是有限的不存在對獨立董事的有效監(jiān)督選擇獨立董事還是選擇監(jiān)事會？ 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見中國的獨立董事能獨立地發(fā)揮作用嗎？7/27/2022344.4 投資者關(guān)系建設(shè)投資者保護投資者關(guān)系建設(shè)的核心投資者保護機制的含義投資者保護的主要原則投資者保護的主要機制社會層面的投資者保護制度建設(shè)公司層面的投資

16、者保護制度建設(shè)7/27/202235投資者保護問題 投資者關(guān)系建設(shè)的由來投資者保護問題的實質(zhì)防止內(nèi)部人（管理層和大股東）對外部投資者的掠奪投資者被掠奪的具體形式轉(zhuǎn)移定價轉(zhuǎn)移資產(chǎn)追求非利潤最大化目標定向發(fā)行和回購證券在職高消費和管理層高工資隨意決策限制小股東權(quán)利7/27/202236投資者保護機制的含義投資者保護機制外部投資者藉以防止權(quán)利被內(nèi)部人剝奪的一套機制外部投資者即不控制公司的投資者，包括中小股東非控股的大股東債權(quán)人7/27/202237投資者保護的主要機制政府干預前提：政府是有效的廉潔的股權(quán)集中在缺乏有效法律保護的情況下，保護中小股東的問題將更為突出公司維護自身聲譽的行為經(jīng)濟前景好時，公

17、司可能善待股東；經(jīng)濟前景不好時，公司可能置股東于不顧交叉上市不是所有公司都會在海外上市7/27/202238投資者保護的主要原則公平對待所有股東在投資者保護和公司管理層相機抉擇、公司效率以及其他利益相關(guān)者利益之間取得合理平衡建立保護投資者的法律規(guī)則建立強有力的證券執(zhí)法機構(gòu)對侵害投資者利益的違規(guī)行為進行嚴厲懲罰建立嚴格的信息披露標準，提高公司運作的透明度，保證公司信息完整準確地傳遞給投資者建立對管理層和公司業(yè)績的監(jiān)督和評價機制7/27/202239社會層面的投資者保護制度建設(shè)政治層面：清晰界定政企關(guān)系法律層面：建立保護投資者權(quán)益的完善的法律體系，包括公司法、破產(chǎn)法、收購兼并法和證券法等司法層面：

18、要有足夠的政治獨立性、足夠的司法權(quán)、和法律實施資源、能做出信息充分而又公正的判決的司法體系自律層面：自覺遵循上市規(guī)則、公司治理規(guī)則、信息披露要求市場層面：公司控制權(quán)市場，經(jīng)理市場，產(chǎn)品市場證券中介機構(gòu)層面：股票分析師，會計事務所，律師事務所媒體層面：媒體對公司欺詐行為和損害投資者利益行為的揭露與分析7/27/202240公司層面的投資者保護制度建設(shè)股東投票權(quán)和投票程序清晰界定董事會的構(gòu)成，董事會和單個董事的職責、權(quán)利和責任清晰規(guī)定管理層和董事的提名和報酬禁止公司內(nèi)部人的自我交易在發(fā)生公司并購和不再掛牌上市時，對小股東進行保護的規(guī)則通過派生訴訟和集體訴訟，股東擁有對管理者和董事的求償權(quán)7/27/

19、202241 高管人員激勵誰是公司的高層管理人員？董事/監(jiān)事/高層經(jīng)理委托代理模型中代理人激勵的兩個條件參與約束激勵相容信息不對稱的情況下，委托人對代理人的最優(yōu)激勵方案是一種結(jié)果導向的方案最優(yōu)激勵方案的構(gòu)成是固定工資加獎勵工資，而獎勵工資來自產(chǎn)出分成（剩余分成），這實際上賦予了代理人剩余索取權(quán)，因此，最優(yōu)激勵方案實質(zhì)上是通過產(chǎn)權(quán)的重新安排實現(xiàn)的。7/27/202242股票期權(quán)的激勵邏輯股票期權(quán)是一種選擇權(quán)（Option）：時間t，公司授予A經(jīng)理N0年后以t當天公司股票價格購買本公司M股普通股股票的權(quán)利，并在N0年后擁有出售這些股票的權(quán)利股票期權(quán)的收益來源：行權(quán)價與行權(quán)日市價之間的差價行權(quán)限制性

20、條款：對期權(quán)贈予日到期權(quán)行權(quán)日的業(yè)績指標的規(guī)定基期 t行權(quán)期 t+N0出售期 t+N待權(quán)期鎖定期7/27/202243各種激勵工具的有效性研究經(jīng)理股票期權(quán)股票增值權(quán)股票贈予績效股績效單位1.使經(jīng)理人員利益與股東利益一致XXXXX2.留住經(jīng)理人員ZZXZZ3.提高公司長期經(jīng)營業(yè)績ZZZXX4.提供長期資本積累XXXZZ5.提供競爭性報酬ZZXXXX表示顯著有效，Z表示部分有效7/27/2022444.6 高層管理人員激勵約束機制建設(shè)委托代理模型與高層管理人員的激勵高層管理人員自由裁量權(quán)的制約高層管理人員的職業(yè)道德規(guī)范7/27/202245委托代理模型什么是委托代理關(guān)系？從法學角度描述的委托代理關(guān)

21、系，指的是這樣一種情形：委托人與代理人簽訂一個合約，由代理人代表委托人來行事。在行事過程中，代理人可以選擇自己的行動，這一行動導致的結(jié)果會影響委托人的利益，也有可能影響代理人的利益。由于信息不對稱，委托人并不能有效觀察代理人的行動。如何使代理人按委托人的意愿行事，便成為處理委托代理關(guān)系重點要解決的問題7/27/202246委托代理關(guān)系的5大構(gòu)成要素 代理人的類型 代理人的行動 隨機因素 代理結(jié)果 信息不對稱：隱藏行動和隱藏信息是信息不 對稱的兩種情況7/27/202247經(jīng)濟學委托代理理論的分析路線 確定情況下的委托代理關(guān)系不確定情況下的委托代理關(guān)系代理人發(fā)送信號委托人激勵計劃租金制雇傭制全得

22、全失分成制逆向選擇道德風險完全信息完全理性機會主義信息不完全信息不對稱委托人風險中性 代理人風險規(guī)避 激勵計劃租金制雇傭制全得全失分成制參與約束激勵相容約束7/27/202248激勵方案的經(jīng)濟學分析雇員選擇付出的勞動量為x；雇員付出勞動量x創(chuàng)造的產(chǎn)出為y， y=f(x)；雇員得到的報酬為s ， s s(y) s(f(x)；雇員付出勞動量x所需的成本為c(x)；雇員因選擇付出勞動量x所得到的效用為u，u= s(y)- c(x)= s(f(x)- c(x)；雇員做出其他選擇得到的效用為 。 假定7/27/202249參與約束：s(f(x)- c(x) 雇主實現(xiàn)利潤最大化的模型max f(x) -

23、s(f(x), st. s(f(x) - c(x)max f(x) - c(x) 雇主實現(xiàn)利潤最大化的一階條件 MP(x*)= MC(x*)激勵相容約束：s(f(x*)- c(x*) s(f(x)- c(x) 7/27/202250確定情況下的激勵計劃：租金制令租金為R，則雇員報酬： s(f(x)=f(x) - R雇員追求效用最大化：Maxu = f(x)-R-c(x)他選擇的勞動付出x*符合： MP(x*)= MC(x*) 雇主則將租金設(shè)定為：R= f(x*) - c(x*) - 7/27/202251確定情況下的激勵計劃：工資制令固定工資為K，激勵工資為wx， 則雇員報酬：s(f(x)=w

24、x+K雇員追求效用最大化：Max u= wx+K- c(x) 他選擇的勞動付出x*符合：MP(x*)= MC(x*) 獲得的激勵性工資率： w = MC(x*) 這正是雇主想要支付的。7/27/202252確定情況下的激勵計劃：全得全失如果雇員的勞動水平是x*，得到報酬B*； 否則，報酬為零。 B*由參與約束條件 B*- c(x*)= 決定， B*= + c(x*)如果雇員的選擇x x*，得到的效用u=- c(x)； 如果雇員的選擇x= x*，得到的效用u=。7/27/202253確定情況下的激勵計劃：分成制令雇員報酬份額為a，a1，則s(x)=af(x)+F 其中F為一個常數(shù)，F(xiàn)0雇員的追求是 max u = af(x)+F - c(x) 最優(yōu)選擇 x 滿足條件 aMP(x)= MC(x) 這不是雇主所希望的 MP(x*)= MC(x*) ！ 7/27/202254不確定情況下的激勵計劃 不確定性來自信