2022年刑事訴訟法案例分析題答案及解析

1、目錄 刑事訴訟法案例分析題答案及解析司考探疑：詢問、訊問未成年人應(yīng)否通知監(jiān)護(hù)人到場 關(guān)于刑事訴訟中幾種不起訴的條件匯總刑事訴訟法案例分析題答案及解析案例一被告人王明，國有宏源股份有限公司經(jīng)理。1998 年市檢察院收到一封檢舉信，揭露該公司偷稅 100 萬元的事實(shí)。檢察院經(jīng)調(diào)查后，認(rèn)為該公司確有偷稅事實(shí)，依法應(yīng)追究刑事責(zé)任，遂經(jīng)檢察長批準(zhǔn)對該公司立案偵查。1998 年 7 月 2 日檢察院批準(zhǔn)逮捕王明，并派檢察院偵查人員將其逮捕。 7 月 8 日犯罪嫌疑人王明聘請的律師向檢察院提出取保候?qū)彽纳暾?，檢察院提出需繳納5 萬元保證金， 并提供保證人。 7 月 9 日律師向檢察院繳納了5 萬元的保證金，

2、 并且提供了保證人，王明被取保候?qū)?。后?jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，該公司自 1996 年到 l998 年間，共偷稅漏稅 50 萬元，檢察院凍結(jié)該公司賬戶，并將 50 萬元作為稅款上繳國庫。該案于 l999 年 8 月 1 日向區(qū)人民法院提起公訴，經(jīng)法庭審理，認(rèn)為該公司的行為已構(gòu)成偷稅罪，判處被告人王明有期徒刑 3 年，緩 | 法律 ; 教育 n網(wǎng)整 j 理| 刑 3 年，對該公司判處200 萬元的罰金。檢察院認(rèn)為一審法院對被告人王明量刑過輕，直接向二審法院提交抗訴狀，提起抗訴。抗訴期滿后，對該公司判處的罰金一審法院即交付執(zhí)行。二審法院經(jīng)不開庭審理后，認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實(shí)正確，但量刑過輕，裁定撤銷原判，改處被告

3、人王明有期徒刑 7 年?，F(xiàn)問： ( 試卷四第 3 題，本題 10 分) 1. 該案中人民檢察院有哪些程序不合法 ? 【答案】檢察院不合法的程序：(1) 檢察院對于國有宏源股份有限公司涉稅案件的立案偵查違反了有關(guān)規(guī)定。六機(jī)關(guān)規(guī)定第 l 條規(guī)定：對于涉稅案件由公安機(jī)關(guān)管轄，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查，檢察院的做法是錯(cuò)誤的。人民檢察院不再受理。 因此(2) 檢察院派檢察人員直接逮捕犯罪嫌疑人的行為是違法的。刑事訴訟法第 59 條規(guī)定， 逮捕犯罪嫌疑人、 被告人，必須經(jīng)過人民檢察院的批準(zhǔn)或者人民法院的決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。 因此，題中檢察院派檢察人員直接逮捕犯罪嫌疑人的行為是違法的。此外，此案由人民檢察院進(jìn)

4、行的立案偵查，需要逮捕犯罪嫌疑人時(shí)，應(yīng)當(dāng)是人民檢察院決定逮捕而非批準(zhǔn)逮捕。(3) 檢察院要求同時(shí)提供 5 萬元保證金和保證人的做法違反了刑事訴訟法的規(guī)定。刑事訴訟 法第 53 條規(guī)定：人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)彛瑧?yīng)當(dāng) 責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或者交納保證金。六機(jī)關(guān)規(guī)定第 21 條明確了不能要求同時(shí)提供保證人和交納保證金。 題中檢察院要求同時(shí)提供 定。5 萬元保證金和保證人的做法違反了上述規(guī)(4) 人民檢察院在人民法院尚未作出生效的判決就將該凍結(jié)的存款上繳國庫的做法違反了刑事 訴訟法及其解釋。(5) 檢察院沒有經(jīng)過原審人民法院直接向上一級人民法院提出抗

5、訴的做法違法。刑事訴訟法第 185 條規(guī)定， 地方各級人民檢察院對同級人民法院的第一審判決、裁定的抗訴， 應(yīng)當(dāng) ( 通過對原審人民法院提出抗訴書， 并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。卷、證據(jù)移送上一級人民法院， 并且將抗訴書副本送交當(dāng)事人。直接向上一級人民法院提出抗訴的做法違法。原審人民法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案 題中檢察院沒有經(jīng)過原審人民法院(6) 人民檢察院收取保證金是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)即公安機(jī)關(guān)統(tǒng)一收取后管理?！窘馕觥勘绢}的考點(diǎn)有立案管轄、逮捕、取保候?qū)?、?zhí)行、提起抗訴。(1) 六機(jī)關(guān)規(guī)定第 l 條規(guī)定：按照刑事訴訟法對刑事案件管轄的分工的規(guī)定，人民檢察院 管轄“ 貪污賄賂犯罪， 國家工

6、作人員的瀆職犯罪， 國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑 訊逼供、 報(bào)復(fù)陷害、 非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪” 。對于涉 稅等案件由公安機(jī)關(guān)管轄， 公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查， 人民檢察院不再受理。 任何不符合刑事訴訟法 關(guān)于案件管轄分工規(guī)定的文件一律無效。(2) 刑事訴訟法 第 69 條規(guī)定：人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書后的 7 日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。第59 條規(guī)定：逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。(3) 六機(jī)關(guān)規(guī)定第 21 條規(guī)定：刑事訴訟法第 53 條規(guī)定：“ 對犯罪嫌疑人、被

7、告人取保候 審，應(yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人、 被告人提出保證人或者交納保證金?！?根據(jù)這一規(guī)定，不能要求同時(shí)提 供保證人并交納保證金。(4) 刑訴解釋 第 292 條規(guī)定，人民法院受理案件時(shí)，對于偵查機(jī)關(guān)凍結(jié)在金融機(jī)構(gòu)的存款，應(yīng)當(dāng)審查是否附有金融機(jī)構(gòu)出具的證明文件原件，人民法院作出生效判決后， 通知金融機(jī)構(gòu)上繳國庫，同時(shí)將判決書送達(dá)有關(guān)財(cái)政機(jī)關(guān)。刑事訴訟法第 l98 條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對于扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查。任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理。對被害人的合法財(cái)產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。 對違禁品或者不宜長期保存的物品，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定處

8、理。對作為證據(jù)使用的實(shí)物應(yīng)當(dāng)隨案移送，對不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。人民法院作出的判決生效以后，對被扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律沒收，上繳國庫。司法工作人員貪污、挪用或者 私自處理被扣押、 凍結(jié)的贓款贓物及其孳息的， 依法追究刑事責(zé)任 ; 不構(gòu)成犯罪的， 給予處分。六機(jī)關(guān)規(guī)定 第 48 條第(2) 項(xiàng)規(guī)定：偵查機(jī)關(guān)凍結(jié)在金融機(jī)構(gòu)的贓款，應(yīng)當(dāng)向人民法院隨案移送該金融機(jī)構(gòu)出具的證明文件， 待人民法院作出生效判決后， 由人民法院通知該金融機(jī)構(gòu)上繳國庫，該金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向人民法院送交執(zhí)行回單。因此，本題中人民檢察院在人民法院尚未作出生效的判決就將

9、該凍結(jié)的存款上繳國庫的做法是違法的。(5) 刑事訴訟法第 l85 條第 l 款規(guī)定：地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴， 應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當(dāng)事人。因此，本案中人民檢察院沒有通過原審法院提交抗訴書是錯(cuò)誤的。(6) 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定第 6 條規(guī)定： 取保候?qū)彵ＷC金由縣級以上執(zhí)行機(jī)關(guān)統(tǒng)一收取和管理。因此，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)收取保證金。2. 該案中二審人民法院有哪些程序不合法 ? 【答案】二審法院不合法

10、的程序：(1) 二審人民法院對于檢察院抗訴的案件不開庭審理是違法的。對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。因此題中二審人民法院對于檢察院抗訴的案件不開庭審理是違法的。(2) 抗訴期滿后，一審人民法院就將該公司的罰金交付執(zhí)行是錯(cuò)誤的。應(yīng)當(dāng)?shù)榷彸绦蚪Y(jié)束后再交付執(zhí)行?！窘馕觥勘绢}的考點(diǎn)有：二審程序、執(zhí)行。(1) 刑事訴訟法 第 l87 條規(guī)定：對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。題中二審人民法院對于檢察院抗訴的案件不開庭審理違反刑事訴訟法上述規(guī)定。(2) 刑事訴訟法第 208 條規(guī)定：判決和裁定難發(fā)生法律效力后執(zhí)行。下列判決和裁定是發(fā)生法律效力的判決和裁定： 已過法定

11、期限沒有上訴、 抗訴的判決和裁定 ; 終審的判決和裁定 ; 最高人民法院核準(zhǔn)的死刑的判決和高級人民法院核準(zhǔn)的死刑緩期二年執(zhí)行的判決。由于人民檢察院提出了抗訴，所以一審判決并未生效。案例二 某市公安局于 1999 年 1 月 4 日對劉某 ( 男，24 歲) 、張某 ( 男，21 歲) 持刀搶劫致人重傷一案立案偵查。 經(jīng)偵查查明， 劉某、張某實(shí)施搶劫犯罪事實(shí)清楚， 依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。 劉某、張某搶劫案于 1999 年 3 月 30 日偵查終結(jié)， 移送市人民檢察院審查起訴。 市人民檢察院審查后， 認(rèn)為該案部分事實(shí)、證據(jù)尚需補(bǔ)充偵查，遂退回市公安局補(bǔ)充偵查。補(bǔ)充偵查完畢，再次移送市人民檢察院。市

12、人民檢察院認(rèn)為事實(shí)清楚、證據(jù)充分，遂向市人民法院提起公訴。法院審理過程中，被告人劉某當(dāng)庭拒絕法院為其指定的辯 | 法律; 教育網(wǎng) , 整. 理| 護(hù)人為其辯護(hù)，要求自行委托辯護(hù)人 ; 張某拒絕其自行委托的辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求法院為其指定一辯護(hù)人。合議庭經(jīng)研究，同意二被告請求，并宣布延期審理。重新開庭后，張某在最后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫， 由于害怕劉某報(bào)復(fù)， 以前一直不敢說， 并提出了可以證明被脅迫參與搶劫的證人的姓名，希望法院從輕判處。法庭審理后認(rèn)為，被告人張某、劉某構(gòu)成搶劫罪，后果嚴(yán)重。根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，判處劉某死刑，緩期 2 年執(zhí)行 ; 判處張某有期徒刑 10 年。一審判決

13、后，劉某不服，以量刑過重為由向上一級法院提出上訴 ; 張某未上訴，市人民檢察院亦未抗訴。( 卷四簡析題第 5 題，本題 12 分) 問題：1. 檢察院在審查起訴期間退回補(bǔ)充偵查的案件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)在多長時(shí)間內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢 ? 【答案】 1 個(gè)月?！窘馕觥?本題的考點(diǎn)是補(bǔ)充偵查。補(bǔ)充偵查，是指公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院依法在原有偵查工作的基礎(chǔ)上作進(jìn)一步調(diào)查、補(bǔ)充證據(jù)的一種訴訟活動(dòng)。刑事訴訟法第 140 條第 3 款規(guī)定：對于補(bǔ)充偵查的案件， 應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以二次為限。 補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限。本案中，檢察院在審查起訴期間退回補(bǔ)充偵查的案件，公

14、安機(jī)關(guān)應(yīng)在 1 個(gè)月內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。2. 檢察院在審查起訴期間認(rèn)為案件需補(bǔ)充偵查時(shí)，【答案】可以。可否不退回補(bǔ)充偵查， 而由檢察院自行偵查 ? 【解析】本題的考點(diǎn)是補(bǔ)充偵查。 刑事訴訟法 第 140 條第 2 款規(guī)定，人民檢察院審查案件，對于需要補(bǔ)充偵查的，可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，也可以自行偵查。因?yàn)椋瑱z察院在審查起訴期間認(rèn)為案件需要補(bǔ)充偵查時(shí)，可以不退回補(bǔ)充偵查，而是由檢察院自行偵查。3. 重新開庭后，如果劉某再次拒絕自行委托的辯護(hù)人為其辯護(hù)，合議庭應(yīng)當(dāng)如何處理 ? 【答案】不予準(zhǔn)許。因被告人犯罪行為嚴(yán)重，有可能被判處死刑?！窘馕觥勘绢}考點(diǎn)是拒絕辯護(hù)。 刑訴解釋 第 165 條規(guī)定：被告人

15、當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求另行委托辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護(hù)律師，合議庭同意的， 應(yīng)當(dāng)宣布延期審理。 重新開庭后， 被告人再次當(dāng)庭拒絕重新委托的辯護(hù)人或者人民法院指定的辯護(hù)律師為其辯護(hù)的，合議庭應(yīng)當(dāng)分別情形作出處理：(1) 被告人是成年人的， 可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人，人民法院也不再另行辯護(hù)律師，被告人可以自行變化 ;(2) 被告人不具有本解釋第 36 條規(guī)定情形之一的，不予準(zhǔn)許。依照本解釋第 164 條、本條第 1、2 款規(guī)定另行委托、指定辯護(hù)人或者辯護(hù)律師的，自案件宣布延期審理之日起第 10 日止，準(zhǔn)備辯護(hù)時(shí)間不計(jì)入審限。刑訴解釋第

16、36 條規(guī)定：被告人沒有委托辯護(hù)人而具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人：(1) 盲、聾、啞人或者限制行為能力的人 可能被判處死刑的人。;(2) 開庭審理時(shí)不滿 18 周歲的未成年人 ;(3)本案中， 劉某屬于可能被判處死刑的人，重新開庭后， 其再次當(dāng)庭拒絕重新委托的辯護(hù)人或者人民法院指定的辯護(hù)律師為其辯護(hù)的，不予準(zhǔn)許。4. 重新開庭后，如果張某又提出拒絕法院為其指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)，合議庭應(yīng)如何處理 ? 【答案】可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人，人民法院也不再另行指定辯護(hù)律師，被告可以自行辯護(hù)。【解析】本題的考點(diǎn)是拒絕辯護(hù)。根據(jù)刑訴解釋第 36 條和第 165 條的規(guī)定，重新

17、開庭后，被告人再次當(dāng)庭拒絕重新委托的辯護(hù)人或者人民法院指定的辯護(hù)律師為其辯護(hù)的，如果被告人是成年人且不是盲、聾、 啞人或者限制行為能力的人或者可能被判處死刑的人，可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護(hù)人，人民法院也不再另行指定辯護(hù)律師，被告人可以自行辯護(hù)。5. 對于張某在最后陳述中提出其受脅迫的事實(shí)，合議庭應(yīng)如何處理 ? 【答案】應(yīng)當(dāng)恢復(fù)法庭調(diào)查?！窘馕觥勘绢}的考點(diǎn)是法庭調(diào)查。刑訴解釋第 l68 條規(guī)定：被告人在最后陳述中提出了新的事實(shí)、證據(jù)，合議庭認(rèn)為可能影響正確裁判的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)法庭調(diào)查 ; 如果被告人提出新的辯解理由，合議庭認(rèn)為確有必要的， 可以恢復(fù)法庭辯論。 本案中被告人張某在最后陳述中提

18、出其受脅迫的事實(shí)，該事實(shí)可能影響正確裁判，合議庭應(yīng)當(dāng)恢復(fù)法庭調(diào)查。6. 劉某直接向二審法院提起上訴，二審法院應(yīng)如何處理 ? 【答案】在 3 日內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級人民檢察院。【解析】本題的考點(diǎn)是提起上訴。刑事訴訟法第l84 條第 2 款規(guī)定：被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人 | 法; 律教 j 育網(wǎng) h 整 g理| 民法院應(yīng)當(dāng)在 3 日以內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級人民檢察院和對方當(dāng)事人。刑訴解釋第 237 條進(jìn)一步加以明確：被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的， 第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴

19、狀后 3 日以內(nèi)將上訴狀交第一審人民法院。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的， 應(yīng)當(dāng)在接到上訴狀后 3 日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院， 同時(shí)將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當(dāng)事人。本案中，劉某直接向二審法院提起上訴， 二審法院應(yīng)在 3 日內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級人民檢察院。7. 假如劉某在上訴期內(nèi)撤回上訴，一審判決從何時(shí)生效 ? 【答案】在上訴期滿之日起生效?！窘馕觥勘绢}考點(diǎn)是一審判決的生效。刑訴解釋第 238 條規(guī)定：被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期限內(nèi)要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。本案中被告人劉某在上訴期內(nèi)要求

20、撤回上訴，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。刑訴解釋第 244 條規(guī)定：“ 對于在上訴、抗訴期滿前撤回上訴、抗訴的案件，第一審判決、裁定在上訴、抗訴期滿之日起生效 ; 對于在上訴、抗訴期滿后要求撤回上訴、抗訴， 第二審人民法院裁定準(zhǔn)許的，第一審判決、裁定應(yīng)當(dāng)自第二審人民法院裁定書送達(dá)原上訴人或者抗訴的檢察機(jī)關(guān)之日起生效。” 刑訴解釋第 337 條規(guī)定：判決和裁定在發(fā)生法律效力后執(zhí)行。下列判決和裁定是發(fā)生法律效力的判決和裁定：(I) 已過法定期限沒有上訴、抗訴 | 法律 ; 教育 m網(wǎng) 整 理| 的判決和裁定 ;(2) 終審的判決和裁定 ;(3) 高級人民法院核準(zhǔn)的死刑緩期二年執(zhí)行的判決、 裁定和依據(jù)最高人民法院的授權(quán)

21、核準(zhǔn)死刑的判決和裁定 ;(4) 最高人民法院核準(zhǔn)死刑的判決和裁定。本案中一審判決在上訴期滿之日起生效。8. 假如本案受害人對一審判決不服，應(yīng)在多長時(shí)間內(nèi)請求人民檢察院 ? 【答案】應(yīng)自收到判決書后 5 日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。 人民檢察院自收到請求后 5 日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并答復(fù)請求人?！窘馕觥?本題的考點(diǎn)是抗訴的提起。本題考查的是案件受害人對一審判決不服，請求人民檢察 院提出抗訴的有關(guān)內(nèi)容。 刑事訴訟法第 182 條規(guī)定： 被害人及其法定代理人不服地方各級人民 法院第一審的判決的， 自收到判決書后 5 日以內(nèi)，有權(quán)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請

22、求后5 日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并且答復(fù)請求人。司考探疑：詢問、訊問未成年人應(yīng)否通知監(jiān)護(hù)人到場在以前司法考試復(fù)習(xí)中， 筆者遇到一個(gè)很令人頭痛的問題：詢問、訊問未成年人應(yīng)否通知監(jiān)護(hù)人到場 ?頭痛原因何在 ?就是因?yàn)榻炭茣?答案、法律規(guī)定對此的規(guī)定差異很大，讓人不懂得答案應(yīng)如何選擇，相信 09 年要參加司法考試的考生也會碰到這個(gè)問題。刑事訴訟法 第 98 條第二款規(guī)定：“ 詢問不滿十八歲的證人，可以通知其法定代理人 ( 筆者注：也是法定監(jiān)護(hù)人 ) 到場?！?對于訊問未成年犯罪嫌疑人， 則沒有進(jìn)行規(guī)定， 且其規(guī)定是“ 可以” 。但未成年人保護(hù)法第 56 條規(guī)定：“ 公安機(jī)關(guān)、人民檢察院訊問未

23、成年犯罪嫌疑人，詢問未成年證人、被害人，應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)護(hù)人到場?！?未成年人保護(hù)法的規(guī)定修改和增加了對刑事訴訟法關(guān)于未成年人的詢問主體和程序問題，且其規(guī)定是“ 應(yīng)當(dāng)” 。從法理上看，刑事訴訟法和未成年人保護(hù)法 均是由全國人大或其常委會制定的、處于同一效力階位的法律， 根據(jù)“ 對于同一效力階位的法律、法條發(fā)生競合、沖突時(shí)，特別法優(yōu)先于一般法適用” 的法理原則，對于詢問、訊問 未成年人應(yīng)否通知監(jiān)護(hù)人到場，毫無疑問應(yīng)當(dāng)適用 未成年人保護(hù)法 的規(guī)定應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)護(hù)人 到場。根據(jù)法律規(guī)定和法理是如此， 但如果你是考生呢 ?你是否敢當(dāng)然地答“ 應(yīng)當(dāng)” 的答案 ?筆者是不 敢的，只能企望考試的試卷中不會有這道題。國

24、家司法部主編的司法考試教材堅(jiān)持的觀點(diǎn)均是詢問、訊問未成年人， 可以通知監(jiān)護(hù)人到場。其理由是未成年人保護(hù)法不列入司法考試規(guī)定的法律匯編中，我們必須根據(jù)刑事訴 訟法的規(guī)定，采用“ 可以” 的觀點(diǎn) ; 而且，人民檢察院刑事訴訟規(guī)則 不也是如此規(guī)定“ 詢問不滿十八歲的證人，可以通知其法定代理人到場”?對于本文的問題 ( 題目) ，考生該如何作答 ?你知道最終如果司法考試試卷有此道題目，標(biāo)準(zhǔn)答案是堅(jiān)持司法部教材的觀點(diǎn)還是其他輔導(dǎo)資料的觀點(diǎn) ?考生能不頭大、茫然 ? 筆者認(rèn)為，還是應(yīng)當(dāng)采用未成年人保護(hù)法的觀點(diǎn)，即應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)護(hù)人到場，這里不僅一個(gè)特別法與普通法的優(yōu)先適用問題，更有一個(gè)后法替代前法的問題：刑事

25、訴訟法是 1997 年頒布施行的，作為同一效力階位的未成年人保護(hù)法卻是 頒布施行的，當(dāng)兩者對同一個(gè)問題 ( 詢問、訊問未成年人該否通知監(jiān)護(hù)人到場) 的規(guī)定出現(xiàn)沖突時(shí)， 我們也應(yīng)當(dāng)是適用后法 未成年人保護(hù)法采用“ 應(yīng)當(dāng)說” 。 至于司法考試教材堅(jiān)持的“ 可以說” 和理由，簡直是一種扯談： 法律的出臺實(shí)施，針對的治下的全體民眾， 而非可以撇開參加司法考試的學(xué)子，司法考試的學(xué)子也不能漠視已經(jīng)出臺實(shí)施的未成年人保護(hù)法的存在和規(guī)定，而且人民檢察院刑事訴訟規(guī)則也僅是一個(gè)司法解釋而已。所以，筆者希望主持、 主辦司法考試的相關(guān)部門和教材編輯者、試卷出題者都應(yīng)當(dāng)注意本文這個(gè)問題的存在，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)答案為“ 應(yīng)當(dāng)”

26、，不要再令復(fù)習(xí)的考生感到無所適從。( 廣西河池市中級人民法院 李劍鋒 ) 關(guān)于刑事訴訟中幾種不起訴的條件匯總一、決定不起訴在法理上稱為酌定不起訴或相對不起訴。從公訴的角度看， 相對不起訴是檢察機(jī)關(guān)在擁有訴權(quán)的情況下對案件進(jìn)行權(quán)衡后認(rèn)為舍棄訴權(quán)更為適宜時(shí)作出的不起訴決定。我國刑事訴訟法第 142 條規(guī)定：對于犯罪情形輕微，不需要判決刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。根據(jù)這一規(guī)定， 酌定不起訴的適用條件有兩層含義：一是犯罪嫌疑人實(shí)施的行為觸犯了我國的刑法規(guī)定，已經(jīng)構(gòu)成犯罪 ; 二是該犯罪行為情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者可以免除刑罰。這里實(shí)際包含了兩種情形： 一種是犯罪情節(jié)輕微， 不需要