中通課件古代權法關系研討

1、 專題講座 君主真的是“言出法隨”嗎？ 中國古代權、法關系的演變 問題的提出：權、法同源論一、中國古代三種權力關系及其與法律的變量二、權、法關系演變的三個時期及其特點三、中國古代處理權法關系的啟示 案例討論：相關十個案例 權、法同源釋義 “權”本作“權”，最初是物，在先秦文獻中，更多指測量物體重量的器具，稱為“錘”，現(xiàn)存戰(zhàn)國時期的秦權、楚權，以銅或鐵制成，也有用陶、瓷、石等制成。簡單說，就是度量衡、砝碼。漢書律歷志：“權者，株、兩、斤、鈞、石也”。 引申意義為稱量、權衡孟子梁惠王：權，然后知輕重。孟子 離婁上：男女授受不親，禮也；嫂溺授之以手者，權也。 禮記王制：原父子之親，立君臣之義，以權之

2、。漢代以后，權字指權力，即權勢與威力論語堯曰：百姓有過，在予一人，謹權量，審法度。北斗七星、南斗六星、福祿壽三星。 稱枰時，少一兩減福，少二兩損祿，少三兩就損壽了，是一種道德上的約束。 中文法字，在西周金文中寫作“灋”。說文：灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去。 灋由三部分組成：氵、廌、去。氵，平之如水，喻示法象水一樣平，是為公平、公正。廌（音zhi），神獸。說文：解廌，獸也。似山羊一角。古者決訟，令觸不直。象形從豸者。凡廌之屬，皆從廌 法不是物，但其作用通過人格化的物來體現(xiàn) 解讀：從權法同源，到權支配法、法從屬于權儒家法：工具、末世、時輕時重一、中國古代三種權力關系及其與法

3、律的變量1、權法關系是支配中國社會的最主要關系2、傳統(tǒng)中國形成三種主要類型的權力關系：極權、常規(guī)權力、基層權力。3、三種權力與法律間的關系存在一個變量權力世襲制演變?yōu)榭婆e制下的官僚制4、在權力關系的變量中法律地位得以提升基層權力常規(guī)權力專制皇權法律皇權與相權-皇權的發(fā)展、膨脹與相權的分散、弱化及萎縮-明代是關鍵中央與地方-權力配置向中央傾斜，行政層級加多-宋代出現(xiàn)重大轉折軍權、財權、人事權、司法監(jiān)察權三省六部制-中書草擬詔令，門下復核，尚書執(zhí)行-政事堂制度基層社會權力的上收二、權、法關系演變的三個時期及其特點 1、“權移于法”時期：西周秦朝 標志及特點有二：一是法律內容由“臨事而治”、“不豫設

4、”向“定法”、“常法”轉變；二是法律形式由秘密向公開轉變 。本質是由法的隨意性向制定法轉變，非成文法向成文法轉變。 法律公開的論爭 春秋之時，王道浸壞，教化不行，子產(chǎn)相鄭而鑄刑書。晉叔向非之曰：昔先王議事以制，不為刑辟。懼民之有爭心也。民知有辟，則不忌于上，并有爭心，以征于書，而僥幸以成之，弗可為矣。民知爭端矣，將棄禮而征于書。錐刀之末，將盡爭之，亂獄滋豐，貨賂并行。-漢書刑法志權移于法，故民不畏上杜預注 刑不可知，威不可測，則民畏上也。今制法以定之，勒鼎以示之，民知在上者不敢越法以罪己，又不能曲法以施恩，則權柄移于法矣。今鑄鼎示民，民知爭罪之本在于刑書，將棄禮而取征驗于書，則雖刀錐微細之事，

5、亦將盡爭辯以求僥幸。-春秋左傳正義卷43，孔穎達疏 法律變革到秦朝是個總結，法律獲得解放 崇尚法律，以吏為師。 秦始皇兼吞戰(zhàn)國，遂毀先王之法，滅禮誼之官，專任刑罰，躬操文墨，晝斷獄，夜理書，自程決事，日縣石之一。而奸邪并生，赭衣塞路，囹圄成市，天下愁怨，潰而叛之。-漢書刑法志-相關條款，民不知法 解讀：關于健訟-宋代-訟師 2、權、法協(xié)調時期：兩漢隋唐 法律儒家化的本質是以道統(tǒng)規(guī)制權法 標志及特點有四：一是“法與天下共”成為共識。第一個明確提出“法者，天子所與天下公之也”。廷尉乃“天下之平”。提出肯定該主張的有43人案例1：張釋之審理犯蹕案。文帝，中渭橋，罰金四兩。盜高廟玉環(huán)族誅還是處死 釋之

6、論犯蹕，其意善矣。然曰當其時上使人誅之則已，是則開人主妄殺人之端也。既曰法者，天子所與天下公共，則犯法者，天子必付之有司，以法論之，安得越法而擅誅乎-丘浚大學衍義補 二是約束君主“權斷”被采納 案例2：杜周何以列為“酷吏”? “言出法隨”的由來。武帝時任廷尉仿張湯?！熬秊樘煜聸Q平，不循三尺法，專以人主意指為獄，獄者固如是乎？”周：三尺安出哉？前主所是著為律，后主所是疏為令，當時為是，何古之法乎！積資巨萬。 法欲必奉，故令主者守文；理有窮塞，故使大臣釋滯；事有時宜，故人主權斷。主者守文，若釋之執(zhí)犯蹕之平也；大臣釋滯，若公孫弘斷郭解之獄也；人主權斷，若漢祖戮丁公之為也。夫人君所與天下共者，法也。

7、-三公曹尚書劉頌，引晉書刑法志 史記游俠列傳：有儒生侍坐，客譽郭解，生曰：郭解專以奸犯公法，何謂賢！解客聞，殺此生，斷其舌。吏以此責解，解實不知殺者。殺者亦竟絕。吏奏解無罪。御史大夫公孫弘議曰：“解布衣為任俠行權，以睚眥殺人，解雖弗知，此罪甚于解殺之。當大逆無道?！彼熳骞馕滩?。 丁公為楚將，逐高帝彭城西，帝急顧曰：“兩賢豈相厄哉？”丁公引而去之。及楚滅，丁公見，高帝斬以徇，曰：后世毋效丁公。 詔下其事。汝南王亮：“輕重隨意，則王憲不一，人無所錯矣。周懸象魏之書，漢詠畫一之法，誠以法與時共，義不可二。今法素定，以為宜如頌所啟，為永久之制。”于是門下屬三公曰：昔先王議事以制，自中古以來，執(zhí)法斷事

8、，既以立法，誠不宜復求法外小善也。若常以善奪法，則人逐善而不忌法，其害甚于無法也。-晉書刑法志 案例3：天子威不能行一令 漢光武帝時董宣為洛陽令。時湖陽公主蒼頭白日殺人。公主告，帝令道歉，不從。公主：文叔為白衣時，藏亡匿死，吏不敢至門。今為天子，威不能行一令乎？劉秀笑曰：天子不與白衣同。因敕令董宣詣太官賜食。食盡：臣食不敢遺余，如奉職不敢遺力。 貴易友、富易妻。 案例4：不屈服天子的徐有功 武則天代唐立周，重用周興、來俊臣等酷吏。“獨有功數(shù)犯顏爭枉直，后厲語折抑，有功爭益牢。” 新唐書：不以唐、周貳其心，惟一于法，故能處猜后、酷吏之間，以恕自將，內挫虐焰，不使天下殘于燎，議者謂過漢于、張，渠不

9、信夫！ 任司刑寺丞，有告貴鄉(xiāng)縣尉顏余慶與博州刺史李沖同反，來俊臣鞫治，以反狀上聞。敕令將顏處斬，家口籍沒。有功據(jù)永昌元年赦文及名例律對首謀解釋，奏稱魁首沖、貞等已伏誅，顏應斷為支黨處流。有功玉階具奏，太后大怒，抗聲謂曰：若為喚作魁首？有功：魁是大帥，首是原謀?！罢魉絺?、買弓箭非魁首而何？”徐：“征債為實，買弓箭僅據(jù)供?！薄岸抡鱾嗽峦〞蟹峭\？” 百僚供奉及仗衛(wèi)有三二百人，武后反復詰問，無不股栗，而有功神色不動，奏對無差，人皆服其膽力，直而不撓。遷司刑少卿。 三是確定罪行法定原則 律法斷罪，皆當以法律令正文，若無正文，依附名例斷之，其正文名例所不及，皆勿論。法吏以上，所執(zhí)不同，得為異議

10、。如律之文，守法之官，唯當奉用律令。至于法律之內，所見不同，乃得為異議也。 -劉頌，引晉書刑法志 斷罪具引律令：諸斷罪皆須具引律、令、格、式正文，違者笞三十。疏文：犯罪之人，皆有條制。斷獄之法，須憑正文。-唐律疏議 案例5：貝州鄃縣令裴仁軌私役門夫，太宗欲斬之，殿中侍郎史李乾祐上奏道：法令者，陛下制之于上，率土遵之于下，與天下共之，非陛下獨有也 。仁軌犯輕罪而致極刑，是乖畫一之理。臣守職憲司，不敢奉制。-通典刑典 四是將約束皇權納入法典 唐律斷獄門輒引制敕斷罪： 諸制敕斷罪，臨時處分， 不為永格者，不得引為后比。若輒引致罪有出入者，以故失論。 案例6：貞觀元年戴胄與唐太宗關于斷罪以法或以敕的爭

11、論 考試舞弊自首者免。朕下敕不首者死，今斷從流，是示天下以不信。卿擬賣獄乎？戴胄：陛下既付法司，臣不敢虧法。太宗曰：卿自守法，而令我失信邪？戴胄曰：法者，國家所以布大信于天下也；言者，當時喜怒之發(fā)。陛下發(fā)一朝之忿而許殺之，既知不可而寘之于法，此乃忍小忿而存大信。若順忿違信，臣竊為陛下惜之。-通典案例7：隋文帝斷秦孝王楊俊案秦王有大功，大造宮室免官。將軍劉升稱秦王只是費官物造廨舍而已。楊素勸諫。文帝：我是五兒之父，若如公意，何不別制天子兒律？天子不能虧法。直到死去，沒有復官。 宰相副署權：國家政令自宰相出，“如律令”、“如詔書”之制。王國維：茍一事為律令所未具，而以詔書定之者，則曰如詔書。茍如律

12、令所已定，而但以詔書督促之者，則曰如律令。如者，謂如詔令行事也。-觀堂集林 廷議制度、統(tǒng)一法令受到肯定 秦、漢以來，天下為一，長吏以時遷代，其民非復己有。懦弱則為殿負，強猛則為稱職，且疆域闊遠，戶口滋多，大郡境余千里，上縣數(shù)以萬計，豪橫者陵蹈邦邑，桀健者雄張閭里，故漢世酷吏專任刑誅，不得不作法以齊之，宣眾以令之。所犯當條則斷之以律，疑不能決則讞之上府，故得萬民以察，天下以治。-春秋左傳正義孔穎達3、權、法平衡破壞時期：宋-清 標志有三： 君權超越法律； 廢人而用法； 廢官而用吏。 一是“賞罰出于獨”理論的提出 尊君抑臣，刑法家之要也，君之有尊，刑賞之所自出也，刑賞出于獨，則君威振，刑賞出于共，

13、則君威替。善用其刑賞，則刑賞出于獨；不善用刑賞，則刑賞出于共-汪縉引清經(jīng)世文編 奸黨入律、不得慰留-制臣之法 二是宋代將約束君主條款并入“斷罪引律令格式”律文中，作為附文；同時“敕”上升為國家常法，并優(yōu)先適用。 崇寧五年詔書：出令制法，重輕予奪在上。比降特旨處分，而三省引用敕令，以為妨礙，沮抑不行，是以有司之常守，格人主之威福。夫擅殺生之謂王，能利害之謂王，何格令之有？臣強之漸，不可不戒。自今應以特旨處分，間有利害，明具論奏，虛心以聽；如或以常法沮格不行，以大不恭論。明年下詔：凡御筆斷罪，不許詣尚書省陳訴。如違，并以違御筆論。-宋史刑法志。 三是從兩漢的法簡權專到“廢人而用法”-地方不振 君主

14、欲專大利而無受其大害，遂廢人而用法，廢官而用吏。以天下之大而畏人，是一代之法度又有以使之矣。-葉適 黃宗羲稱非法之法 從來仕宦法網(wǎng)之密，無如今日者 -謝肇制 故法令者，敗壞人材之具。以防奸宄，而得之者十三；以沮豪杰，而失之者常十七矣。萬歷以后，法令存而教化亡 ！嗚呼，吾有以見徒法之無用矣!-顧炎武 中國之所以日弱而益趨于亂也，何則？封建之失，其專在下；郡縣之失，其專在上。今日人君人人而疑之，事事而制之，科條文簿日多于一日，致令有司之官，凜凜焉救過之不給，以得代為幸，而無肯為其民興一日之利者，民烏得而不窮，國烏得而不弱？率此不變，雖千百年，而吾知其與亂同，事日甚一日者矣。-顧炎武郡縣論 大官多者

15、其世衰，小官多者其世盛-日知錄有明之無善政，自高皇帝罷丞相始也。為天下之大害，君而已。中外關系失衡案例8-王樹文臨刑呼冤案 黃宗羲明夷待訪錄四是法律地位的提升與法移于吏 官員的法制時代 -有例則興，無例則滅 清代則例知多少-1200多部 天下無巨細，一束之于不可破之例，則雖以總督之尊，而不能以行一謀、專一事-龔自珍以吏為師的變種 今天下有大弊三，吏也、例也、利也。任吏挾例以牟利，而天下大亂。夫例何以設？曰為治天下也。例之大綱，尚不失治天下宗旨，至于條目，愈勘愈細，其始若離若合，其繼風馬牛不相及，于宗旨大相背謬。吏之病在例案太繁而已，非一編管一秉稈拉雜摧燒之，則天下不治。 -馮桂芬省則例議五是制

16、約君主的更多是程序 解讀：三法司“兩議”納入法律案例9：明世宗時林俊“以刑獄付法司”案 -明代法外之法的濫用 中官崔文家人索匠師宋鈺賄不獲，嗾文杖之幾死，下刑部治未決，中旨移鎮(zhèn)撫司。尚書林俊留不遣，爭不納。明日奏，帝怒責陳狀?？⊙裕鹤孀谝孕酞z付法司，以緝獲奸盜付鎮(zhèn)撫。訊鞫既得，猶必付法司擬罪。未有奪取未定之囚，反付推問者。文先朝漏奸，罪不容誅，茲復干內降。臣不忍朝廷百五十年紀綱，為此輩壞亂。帝憚其言直，乃不問。 太監(jiān)杜泰侵貪案：杜泰提督光祿寺，干沒內庫銀巨萬，少卿馬從謙奏發(fā)。杜奏馬盜用大官食物，并有誹謗不忠狀。并下鎮(zhèn)撫司，斷俱有罪。案交法司。議馬從謙當坐盜內府物者律雜犯死罪，應贖徒為民，第所指誹謗雖無明據(jù)，然跡其狂悖不恭，難依常典，宜發(fā)極邊衛(wèi)充軍；杜泰送司禮監(jiān)奏處。詔批：馬從謙廷杖八十，發(fā)煙瘴充軍；杜泰革任，以能發(fā)榜臣免罪。馬從謙遂死杖下。 案例10：楊乃武案 大案背后權力角逐三、中國古代處理