上市公司高管培訓(xùn)講義

1、司規(guī)范化運(yùn)作2011年9月11日 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 第一章 公司治理 一、委托代理制度 委托代理制度是公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)： 委托人 股東 代理人 董、監(jiān)、高 二、公司治理結(jié)構(gòu)的一元制、二元制模式 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LA

2、W FIRM 一元制： 英美法系國家 二元制：大陸法系國家 股東會(huì) 股東會(huì) 董事會(huì) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì) （由獨(dú)立董事、執(zhí)行董事組成） 經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì) 經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)三、中國上市公司的治理模式 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 里程碑：2011年8月，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見，獨(dú)立董事走上上市公司治理的舞臺(tái)。治理結(jié)構(gòu)從二元制走向混合制。 股東大會(huì) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì) （獨(dú)立董事、其他董事） 領(lǐng)導(dǎo) 監(jiān)督 經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì) 四、股權(quán)分置改革的完成與中國上市公司治理水平的提升 COPYRIGHT 2011 ALL

3、RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM （一）股權(quán)分置改革的完成實(shí)現(xiàn)了中國上市公司股東平等，為中國上市公司治理水平的的大幅提升奠定了股權(quán)基礎(chǔ)。 （二）股權(quán)分置改革從2005年4月底試點(diǎn)（兩批）到全面鋪開(2005-09-05頒布上市公司股權(quán)分置改革管理辦法。 五、上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司治理的影響（一）發(fā)達(dá)國家：上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)高度分散，董事會(huì)和高管人員實(shí)際控制（二）中國：大多數(shù)上市公司一股獨(dú)大，少數(shù)公司股權(quán)分散 1、一股獨(dú)大 大股東控制 2、股權(quán)分散 容易治理混亂（如雙董事會(huì)現(xiàn)象） COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAI

4、WEN LAW FIRM COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 六、我國上市公司治理存在的主要問題（一）大股東侵害公司與中小股東利益： 大股東濫用控制權(quán)（二）受托者（董事會(huì)、經(jīng)營管理團(tuán)隊(duì)）損害公司、股東利益 受托者的道德風(fēng)險(xiǎn) COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM第二章 三會(huì)職責(zé)區(qū)分股東大會(huì)：公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)：公司經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)：監(jiān)督機(jī)構(gòu)總經(jīng)理：執(zhí)行機(jī)構(gòu) COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LA

5、W FIRM股 東 大 會(huì) 一、股東權(quán)利 平等對待全體股東，保障股東依法享有的： （一）知情權(quán) 股東知情權(quán)是指公司股東了解公司信息的權(quán)利。按照公司類型不同，股東知情權(quán)可分為有限責(zé)任公司股東知情權(quán)和股份有限公司股東知情權(quán)。是一個(gè)權(quán)利體系，其分別由財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)、賬簿查閱權(quán)和檢查人選任請求權(quán)三項(xiàng)權(quán)利所組成。 中華人民共和國公司法分別在第三十四條和第九十八條對有限責(zé)任公司、股份有限公司股東的知情權(quán)做了規(guī)定。第三十四條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。第九十八條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董

6、事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢?！?（二）查詢權(quán) 股東查詢權(quán)即指股東有權(quán)查詢公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和賬簿。 （三）分配權(quán) 股東分配權(quán)即是公司盈余分配請求權(quán)是指股東請求公司分配公司盈余，以使按其所持有的股份取得股利的權(quán)利，是股東投資受益權(quán)。 中華人民共和國公司法： 第三十五條：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。” 第一百六十七條：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資

7、本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。 公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。 COPYRIGHT 2011

8、 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM （四）質(zhì)詢權(quán) 股東質(zhì)詢權(quán)是公司股東重要的股東權(quán)利之一，是指公司股東有權(quán)就公司的經(jīng)營情況向公司經(jīng)營者提出質(zhì)詢。公司經(jīng)營者也有義務(wù)針對股東的質(zhì)詢予以答復(fù)，并說明情況。股東質(zhì)詢權(quán)作為股東知情權(quán)的重要組成部分，是股東了解公司信息的重要渠道，是股東權(quán)的保障手段。 中華人民共和國公司法第九十八條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。” （五）建議權(quán) 股東有權(quán)對公司的經(jīng)營提出建議和意見。 （六）股東大會(huì)召集權(quán) 股東會(huì)召集

9、權(quán)屬于共益權(quán)，屬于股東為自己利益并兼顧公司的利益而行使的權(quán)利，股東可以直接向公司請求且可以直接由法院受理。股東會(huì)召集權(quán)屬于少數(shù)股東權(quán)。股東會(huì)召集權(quán)屬于固有權(quán)。股東會(huì)召集權(quán)不可由章程或股東會(huì)議決議予以剝奪或者限制，當(dāng)然屬于固有權(quán)的范疇。 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM根據(jù)中華人民共和國公司法的相關(guān)規(guī)定，有權(quán)提請召開股東會(huì)的主體有： 1、代表1/10以上表決權(quán)的股東； 2、1/3以上的董事； 3、監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事。 （七）提案權(quán) 中華人民共和國公司法第一百零三條第二款 單獨(dú)或合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，

10、可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。 上市公司章程指引第五十三條 公司召開股東大會(huì)，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及單獨(dú)或者合并持有公司3%以上股份的股東，有權(quán)向公司提出提案。 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交召集人。召集人應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)發(fā)出股東大會(huì)補(bǔ)充通知，公告臨時(shí)提案的內(nèi)容。 除前款規(guī)定的情形外，召集人在發(fā)出股東大會(huì)通知公告后，不得修改股東大會(huì)通知中已列明的提案或增加新的提案。 股東

11、大會(huì)通知中未列明或不符合本章程第五十二條規(guī)定的提案，股東大會(huì)不得進(jìn)行表決并作出決議 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM （八）提名權(quán) 單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份3以上的股東可以提出董事、監(jiān)事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見第四條第一款 上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。 （九）表決權(quán)等權(quán)利 股東表決權(quán)又稱股東議決權(quán)，是指股東基于股東地位享有的，就股東會(huì)、股東大會(huì)的議案做出一定意思表示的權(quán)利。股東

12、可通過表決權(quán)之行使，將內(nèi)心的需要和愿望轉(zhuǎn)化為法律上的意思表示，而眾股東的意思表示依資本多數(shù)決原則又可上升為公司的意思表示即股東大會(huì)決議，并對公司自身及其機(jī)關(guān)產(chǎn)生拘束力。 中華人民共和國公司法第104條第1款規(guī)定：“股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)。”此即一股一表決權(quán)原則。應(yīng)積極為股東行使權(quán)利提供便利，切實(shí)保障股東特別是中小股東的合法權(quán)益。 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 二、股東公開征集投票權(quán) 上市公司股

13、東可以向其他股東公開征集其合法享有的股東大會(huì)召集權(quán)、提案權(quán)、提名權(quán)、表決權(quán)等權(quán)利，但不得采取有償或變相有償方式進(jìn)行召集。 三、上市公司不得通過授權(quán)的形式由董事會(huì)或其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人代為行使公司法規(guī)定的股東大會(huì)的法定職權(quán)。授權(quán)代為行使其他權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)合法、合規(guī)。 四、累積投票制 累積投票制是指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。 上市公司應(yīng)當(dāng)在董事、監(jiān)事選舉中積極推行累積投票制，充分反映中小股東的意見?？毓晒蓶|控股比例在30%以上的公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票

14、制。 五、上市公司股東大會(huì)審議下列事項(xiàng)之一的，公司應(yīng)當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)投票等方式為中小股東參加股東大會(huì)提供便利： （一）證券發(fā)行； （二）重大資產(chǎn)重組； （三）股權(quán)激勵(lì)； （四）股份回購； （五）應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議的關(guān)聯(lián)交易和對外擔(dān)保（不含對合并報(bào)表范圍內(nèi)的子公司的擔(dān)保）； （六）股東以其持有的公司股份償還其所欠公司的債務(wù)； （七）對公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市； （八）應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議的自主會(huì)計(jì)政策變更、會(huì)計(jì)估計(jì)變更； （九）擬以超過募集資金金額10%的閑置募集資金補(bǔ)充流動(dòng)資金； （十）投資總額占凈產(chǎn)50%以上且超過5000萬元人民幣或依公司章程應(yīng)當(dāng)進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票的證券投資； （十一）股權(quán)

15、分置改革方案； （十二）對社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的其他事項(xiàng)。 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 董事與董事會(huì) 一、董事的條件 （一）積極條件 具備正常履行職責(zé)所需要的必要的知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)，并保證有足夠的時(shí)間和精力履行職責(zé)。 董事有無年齡上限限制？沒有。曾有寧波一家上市公司董事長年齡在85歲以上，引起熱議。認(rèn)為沒有足夠的精力履行職責(zé)。 （二）消極條件 候選人具有下列情形之一的，不得被提名擔(dān)任上市公司董事（含監(jiān)事、高級管理人員） 1、公司法第一百四十七條規(guī)定的情形： A、無民事行為能力或者限制民事行為能力； B、因貪

16、污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM C、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； D、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； F、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該

17、選舉、委派或者聘任無效。 董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 2、被中國證監(jiān)會(huì)采取證券市場禁入措施，期限尚未屆滿。 3、被證券交易所認(rèn)定為不適合擔(dān)任上市公司董事（含監(jiān)事和高級管理人員） COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 二、董事的義務(wù) （一）忠實(shí)義務(wù)：不謀取私利，損害上市公司及股東的利益 1、不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)； 2、不得挪用公司資金； 3、不得將公司資產(chǎn)或者資金以其個(gè)人名義或者其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)； 4、不得未經(jīng)股東大會(huì)或董事會(huì)同意

18、，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； 5、不得違反章程的規(guī)定或未經(jīng)股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或進(jìn)行易； 6、未經(jīng)股東大會(huì)同意，不得利用職務(wù)便利，為自己或他人謀取本應(yīng)屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與本公司同類的業(yè)務(wù)； 7、不得接受與公司交易的傭金歸為己有； 8、不得擅自披露公司秘密； 9、不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益； 董事違反忠實(shí)義務(wù)所得的收入，應(yīng)當(dāng)歸公司所有；給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM （二）勤勉義務(wù)：勤勉盡職，對公司事務(wù)盡到必要的注意、謹(jǐn)慎 1

19、、原則上應(yīng)當(dāng)親自出席董事會(huì)，以正常合理的謹(jǐn)慎態(tài)度勤勉行事并對所議事項(xiàng)表達(dá)明確意見；因故不能親自出席董事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)審慎地選擇受托人； 2、應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的商業(yè)行為合法合規(guī)，商業(yè)活動(dòng)不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍； 3、應(yīng)公平對待所有股東； 4、及時(shí)了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況；認(rèn)真閱讀上市公司的各項(xiàng)商務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)告和公共媒體有關(guān)公司的報(bào)道，及時(shí)了解并持續(xù)關(guān)注公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況和公司已發(fā)生或可能發(fā)生的重大事件及其影響，及時(shí)向董事會(huì)報(bào)告公司經(jīng)營活動(dòng)中存在的問題，不得以不直接從事經(jīng)營管理或者不知悉為由推卸責(zé)任； 5、應(yīng)當(dāng)對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。保證公司所披露的信息

20、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整; 6、應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。 鄭百文獨(dú)立董事陸家豪教授被證監(jiān)會(huì)罰款10萬元案 COPYRIGHT 2011 ALL RIGHTS RESERVED BY KAIWEN LAW FIRM 三、董事人選的產(chǎn)生 （一）提名 1、上一屆董事會(huì)提名下一屆董事候選人； 2、持有或者合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)5以上的股東可以臨時(shí)提案方式提名董事候選人，但該提案必須在股東大會(huì)召開十日前以書面方式遞交董事會(huì)審查后公告； 3、公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有公司已發(fā)行股份1以上的股東有權(quán)向公司提名獨(dú)立董事候選人。 （二）選舉 1、普通過

21、半數(shù)選舉產(chǎn)生 2、累積投票制選舉產(chǎn)生 （三）案例分析 1、宏智科技雙董事會(huì) 2、新都酒店董事選舉被判無效 案例一：宏智科技雙董事會(huì) 2004年1月11日，宏智科技（600503）2004年第一次臨時(shí)股東大會(huì)如期舉行。股東大會(huì)居然有兩個(gè)會(huì)場，一個(gè)在福州美倫華美達(dá)四樓的展鴻廳（公告地點(diǎn)），一個(gè)在三樓的三獅廳（公司董事會(huì)臨時(shí)更改的地點(diǎn)），審議的是同一議案卻得出兩種截然不同的結(jié)果：于是出現(xiàn)了兩套董監(jiān)事會(huì)班子！不管是第一大股東王棟主持的股東大會(huì)，還是由公司董事會(huì)主持召開的股東會(huì)都按照有關(guān)法律規(guī)定聘請有證券從業(yè)資格的律師出席股東大會(huì)。雙方律師就股東大會(huì)的召集、召開程序是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合公司章

22、程；驗(yàn)證出席會(huì)議人員資格的合法有效性；股東大會(huì)的表決程序是否合法有效等問題出具了法律意見。他們均在會(huì)議上宣讀了法律意見書，均認(rèn)為各自見證的會(huì)議符合有關(guān)法律程序，股東表決合法有效。王棟認(rèn)為自己提議召開股東大會(huì)的要求沒有被董事會(huì)采納，就自行召集股東大會(huì)。黃曼民主持的董事會(huì)則稱沒有收到王棟的提議。 案例二：新都酒店董事選舉被判無效 新都酒店(000033)2003年8月28日發(fā)布董事會(huì)公告稱，關(guān)于深圳市盧堡工貿(mào)有限公司作為原告訴公司決議侵害股東權(quán)糾紛一案，深圳市羅湖區(qū)人民法院已作出一審判決，認(rèn)定公司于2003年6月27日召開的2002年度股東大會(huì)關(guān)于第四屆董事會(huì)的選舉無效，該決議選舉的第四屆董事會(huì)依

23、法不能成立。法院認(rèn)為，新都酒店召開的2002年度股東大會(huì)有關(guān)董事選舉決議，因所選出的兩名獨(dú)立董事不含會(huì)計(jì)專業(yè)人士、董事潘惠忠屬于參照國家公務(wù)員的管理范圍，及其選舉中未實(shí)行累計(jì)投票制，均違反了我國法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定，其中任何一項(xiàng)事由的違反，都可以構(gòu)成公司的董事選舉無效，因此該次股東大會(huì)有關(guān)董事選舉的決議無效。 四、董事會(huì)的組成 （一）5至19名董事組成董事會(huì) 董事會(huì)成員中三分之一以上是獨(dú)立董事，且至少一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士（會(huì)計(jì)專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會(huì)計(jì)師資格的人士）。 問題：董事會(huì)成員是否必須單數(shù)？ （二）上市公司董事會(huì)中兼任公司高級管理人員以及由職工代表擔(dān)任的董事人數(shù)總計(jì)不

24、得超過公司董事總數(shù)的二分之一 （三）董事會(huì)專門委員會(huì)： 提名委員會(huì)交易所規(guī)定的專門委員會(huì) 審計(jì)委員會(huì) 薪酬與考核委員會(huì)大多數(shù)上市公司還增設(shè)一個(gè)委員會(huì)：戰(zhàn)略與發(fā)展委員會(huì) 委員會(huì)成員由不少于三名董事組成，其中獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)占半數(shù)以上并擔(dān)任召集人。審計(jì)委員會(huì)的召集人應(yīng)當(dāng)為會(huì)計(jì)專業(yè)人士。 五、董事會(huì)的職權(quán) （一）股東大會(huì)召集權(quán)、股東大會(huì)決議的執(zhí)行權(quán)； （二）決定權(quán) 1、公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案； 2、在股東大會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)； 3、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； 4、制訂公司的基本管理制度。 （三）、擬訂方案權(quán) 1、制訂公司的年

25、度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 2、制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； 3、制訂公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案； 4、擬訂公司重大收購、收購本公司股票或者合并、分立、解散及變更公司形式的方案； 5、制訂本章程的修改方案。 （四）高管人事任免權(quán)和報(bào)酬決定權(quán) 聘任或者解聘公司總經(jīng)理、董事會(huì)秘書；根據(jù)總經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高級管理人員，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)和獎(jiǎng)懲事項(xiàng)。 （五）聘請或更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所的建議權(quán) 向股東大會(huì)提請聘請或更換為公司審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所。 董事會(huì)的職權(quán)如何界定：決策效率與中小股東利益保護(hù)的平衡 如果董事會(huì)的權(quán)限大，決策效率高，但容易損

26、害中小股東的利益 如果董事會(huì)的權(quán)限小，事事都報(bào)股東大會(huì)批準(zhǔn)，決策效率低。 案例：武鋼股份縮減董事會(huì)投資權(quán)限 在2004年9月29日召開的武鋼股份(600005)2004年第一次臨時(shí)股東大會(huì)上，武鋼股份通過了董事會(huì)主動(dòng)縮減投資權(quán)限的議案。 根據(jù)武鋼股份董事會(huì)提出的股東大會(huì)議案，公司將董事會(huì)投資權(quán)限由原來的公司凈資產(chǎn)50%以下調(diào)整為10%以下。這次調(diào)整不但在投資權(quán)限占凈資產(chǎn)比例上有較大下調(diào)，總的投資權(quán)限額度也由原來的二十多億元下降到十幾億元。 武鋼股份董秘施軍解釋稱，由于公司通過增發(fā)實(shí)現(xiàn)了鋼體主業(yè)整體上市，公司凈資產(chǎn)大幅上升，如果繼續(xù)按照原來的董事會(huì)可以對不超過凈資產(chǎn)50%的投資行為直接決策，會(huì)導(dǎo)

27、致董事會(huì)的權(quán)利過大，公司于是主動(dòng)做出了縮減董事會(huì)投資權(quán)限的決定，目的是進(jìn)一步保護(hù)公司中小股東在公司投資決策上的重要權(quán)利。這是對公司中小股東權(quán)利的尊重，也是公司主動(dòng)接受股東監(jiān)督的一個(gè)姿態(tài)。 六、董事會(huì)的召集和召開 （一）董事會(huì)每年至少召開兩次會(huì)議，由董事長召集，于會(huì)議召開十日以前書面通知全體董事和監(jiān)事。 （二）代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，過半數(shù)以上的獨(dú)立董事，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。 （三）董事會(huì)召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議的通知方式為：傳真或?qū)Ｈ送ㄖ煌ㄖ獣r(shí)限不少于召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議前二日。 （四）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由1/

28、2以上的董事出席方可舉行。每一董事享有一票表決權(quán)。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交股東大會(huì)審議。 （五）董事會(huì)決議表決方式為：舉手投票表決或記名投票表決，每名董事有一票表決權(quán)。 董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議在保障董事充分表達(dá)意見的前提下，可以用傳真方式進(jìn)行并作出決議，并由參會(huì)董事簽字。 （六）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由董事本人出席，董事因故不能出席的，

29、可以書面委托其他董事代為出席。 委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名，代理事項(xiàng)、權(quán)限和有效期限，并由委托人簽名或蓋章。 代為出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使董事的權(quán)利。董事未出席董事會(huì)會(huì)議，亦未委托代表出席的，視為放棄在該次會(huì)議上的投票權(quán)。 問題：1、董事長有無兩票表決權(quán)？ 2、董事長有無具體決策權(quán)限？ 案例：三峽水利取消對董事長的特別授權(quán) 2002年6月三峽水利董事會(huì)，作出關(guān)于取消公司董事會(huì)對董事長部分授權(quán)的議案。決定取消1997年11月29日召開的公司第二屆董事會(huì)第三次會(huì)議關(guān)于董事會(huì)將部分職權(quán)有條件授予董事長的決議中第一、二條，即董事長在特殊情況下，修改董事會(huì)決定的1000萬元以下的投資方案，并以

30、通訊方式在事后通報(bào)各位董事及負(fù)責(zé)確定收購、兼并企業(yè)，并簽定協(xié)議的授權(quán)條款。 七、董事會(huì)的決策方式-集體決策 公司法規(guī)定的董事會(huì)各項(xiàng)具體職權(quán)應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)集體行使，不得授權(quán)他人行使，并不得以公司章程、股東大會(huì)決議等方式加以變更或者剝奪。公司章程規(guī)定的董事會(huì)其他職權(quán)涉及重大業(yè)務(wù)和事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行集體決策審批，不得授權(quán)單個(gè)或幾個(gè)董事單獨(dú)決策。 董事會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)成員在會(huì)議閉會(huì)期間行使除前兩款規(guī)定外的部分職權(quán)，但授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、具體，并對授權(quán)事項(xiàng)的執(zhí)行情況進(jìn)行持續(xù)監(jiān)督。 案例：東百集團(tuán)三董事被授予更大貸款辦理權(quán)限 東百集團(tuán)(600693)2002年6月12日公告,董事會(huì)決定向相關(guān)銀行申請貸款額度38

31、270萬元貸款,貸款資金用于公司流動(dòng)資金及借新還貸。同時(shí),董事會(huì)授權(quán)三位董事更大的貸款辦理權(quán)限。 董事會(huì)還對授權(quán)魏立平、朱榕、戚振海三位董事簽署單筆貸款不超過6000萬元的貸款合同進(jìn)行修改。修改后的授權(quán)規(guī)定為:授權(quán)魏立平等三位董事單筆不超過8000萬元的銀行貸款審批權(quán)；授權(quán)魏立平等三位董事為公司及子公司的銀行貸款提供擔(dān)保和抵押、質(zhì)押資產(chǎn)的審批權(quán),審批權(quán)以不超過單筆8000萬元貸款銀行所要求的擔(dān)保、抵押、質(zhì)押資產(chǎn)為限；授權(quán)魏立平等三位董事為公司及子公司在上述授權(quán)范圍內(nèi)的所有與銀行貸款相關(guān)的其他事項(xiàng)審批權(quán)；授權(quán)魏立平等三位董事全權(quán)辦理貸款事宜,其所簽署的貸款決定以及與貸款相應(yīng)的法律文件,公司概予承

32、認(rèn),由此產(chǎn)生的法律后果和法律責(zé)任概由公司承擔(dān)；決定由魏立平等三位董事聯(lián)名簽署應(yīng)由公司法定代表人簽署的與銀行貸款相關(guān)的所有法律性文件,其所簽署的上述法律性文書,公司概予承認(rèn),由此產(chǎn)生的法律后果和法律責(zé)任概由公司承擔(dān)。 八、上市公司獨(dú)立董事制度 上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。 （一）獨(dú)立董事的任職條件 1、具備擔(dān)任上市公司董事的資格； 2、具有獨(dú)立性； 3、具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則； 4、具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。 （二）

33、獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性 下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事： 1、在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）； 2、直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬； 3、在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬； 4、最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員； 5、為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員； 6、公司章程規(guī)定的其他人員； 案例：伊利股份獨(dú)董俞伯

34、偉被監(jiān)事會(huì)提議免職 2004年6月，伊利公司監(jiān)事會(huì)提議罷免獨(dú)董事俞伯偉。俞伯偉之主要社會(huì)關(guān)系“利用獨(dú)立董事權(quán)利，注冊了一家公司，跟伊利做了三單業(yè)務(wù)，總金額是510萬，對這公司一直不知道。在一負(fù)責(zé)人上海學(xué)習(xí)時(shí)，俞又提出做一單200萬元的業(yè)務(wù)。該負(fù)責(zé)人以壞分子說，我們有過承諾，你不能做咨詢業(yè)務(wù)，于是就把他否了。 （三）獨(dú)立董事的特別職權(quán)： 1、對關(guān)聯(lián)交易的事前認(rèn)可權(quán) 上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元人民幣或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的5%的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事人討論。獨(dú)立董事在作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告。 2、向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所 3

35、、向董事會(huì)提請召開臨時(shí)股東大會(huì) 4、提議召開董事會(huì) 5、獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu) 6、在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán) 獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。 7、對特定事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見的權(quán)力 （1）提名、任免董事 （2）聘任、解聘高級管理人員 （3）董事、高級管理人員的薪酬 （4）公司當(dāng)年盈利但年度董事會(huì)未提出包含現(xiàn)金分紅的利潤分配預(yù)案 （5）需要披露的關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保（不含對合并報(bào)表范圍內(nèi)子公司提供擔(dān)保）、委托理財(cái)、對外提供財(cái)務(wù)資助、變更募集資金用途、股票及其衍生品種投資等重大事項(xiàng)； （6）重大資產(chǎn)重組方案、股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃； （7）上市公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被注

36、冊會(huì)計(jì)師出具非標(biāo)準(zhǔn)無保留審計(jì)意見的，獨(dú)立董事對審計(jì)意見涉及事項(xiàng)的意見； （8）上市公司董、監(jiān)、高、員工或者其所控制或委托的主體擬對上市公司進(jìn)行收購或取得控制權(quán)的，獨(dú)立董事應(yīng)發(fā)表意見。 案例一：圣雪絨獨(dú)立董事有分量2002年4月，圣雪絨（000982）董事會(huì)否決了為某公司950萬元貸款提供擔(dān)保的議案。議案之所以被否決，最主要的原因是圣雪絨所聘請的4名獨(dú)立董事不贊成4人中2位反對，2位棄權(quán)。該公司的獨(dú)立董事從公司發(fā)展和資金運(yùn)行安全性的角度出發(fā)，認(rèn)為此項(xiàng)擔(dān)保議案可能會(huì)給公司帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)，正是因?yàn)?名獨(dú)立董事堅(jiān)持自己的獨(dú)立意見，董事會(huì)最終做出了否決此項(xiàng)議案的決定。這是圣雪絨設(shè)立獨(dú)立董事以來，獨(dú)立董事

37、第一次行使自己的否決權(quán)，并且得到了董事會(huì)的認(rèn)可。2001年12月，圣雪絨擬在寧夏中寧縣青山平塘投資興建青山農(nóng)牧業(yè)項(xiàng)目。在董事會(huì)討論此議案時(shí)，獨(dú)立董事出于慎重的態(tài)度，對該項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益提出質(zhì)詢，認(rèn)為該項(xiàng)目有待專家深入進(jìn)行可行性論證后，再提交下次董事會(huì)討論，并未給予審議通過。雖然當(dāng)時(shí)該項(xiàng)目已獲寧夏計(jì)委的批復(fù)。2002年1月31日，公司專門組織了專家評審小組對上述可行性研究報(bào)告進(jìn)行了評審，并形成了一致意見：青山農(nóng)牧業(yè)項(xiàng)目在技術(shù)上和經(jīng)濟(jì)上都是可性的。在此之后，公司才通過了這項(xiàng)投資議案并開始實(shí)施。 案例二：樂山電力（600644）兩獨(dú)立董事聘請中介機(jī)構(gòu)對關(guān)聯(lián)交易及擔(dān)保進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)案 兩位獨(dú)立董事程厚博與

38、劉文波在2004年2月12日接到樂山電力要求他們對2003年年報(bào)出具獨(dú)立董事意見,而當(dāng)時(shí)并沒有給他們提供任何經(jīng)過審計(jì)的材料。他們認(rèn)為這種做法不妥,對于這樣出具意見感到不安,再加上對于樂電長期以來存在的頻繁擔(dān)保和逐漸暴露出來的涉訴案件,兩位獨(dú)立董事都感到擔(dān)心,所以12日當(dāng)天就向有關(guān)中介公司提出邀請進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)。 2月16日下午通過交大創(chuàng)新董事轉(zhuǎn)交的獨(dú)董要求中介調(diào)查函件遞交到了公司經(jīng)營層,公司董秘應(yīng)要求打了收條；在此之后一個(gè)小時(shí),樂電所有董事收到了公司經(jīng)營層發(fā)出的有關(guān)2月25日召開董事會(huì)就2003年年報(bào)等有關(guān)決議進(jìn)行審議的通知；2月17日獨(dú)董邀請的中介公司抵達(dá)樂山；2月25日樂電董事會(huì)召開,在獨(dú)董

39、主動(dòng)提醒是否可以讓中介進(jìn)場的要求之前,董事長沒有主動(dòng)提及此事,而且在提醒之后先表示不知情,即而表示要請示政府批準(zhǔn)；2月26日中介公司因無法得到必要的配合而離開樂山,此事一度陷入僵局；3月9日,在媒體的廣泛關(guān)注下,樂電董事長拋出聲明,其中稱從未阻撓過中介進(jìn)場,并暗指股權(quán)之爭,對獨(dú)立董事調(diào)查的動(dòng)機(jī)與時(shí)間表示質(zhì)疑。 后來四川證管辦找兩位獨(dú)立董事談話，了解情況后明確表示支持獨(dú)立董事的要求，2004年3月底樂山電力表示同意配合中介機(jī)構(gòu)的調(diào)查。（四）獨(dú)立董事就特定事項(xiàng)向交易所報(bào)告權(quán)： 獨(dú)立董事發(fā)現(xiàn)上市公司存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)積極主動(dòng)履行盡職調(diào)查義務(wù)并及時(shí)向交易所及或證監(jiān)會(huì)（含派駐機(jī)構(gòu)）報(bào)告，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)

40、聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查：1、重要事項(xiàng)未按規(guī)定提交董事會(huì)審議；2、未及時(shí)履行信息披露義務(wù)；3、公開信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；4、被公司免職，本人認(rèn)為免職理由不當(dāng)?shù)模?、由于公司存在妨礙獨(dú)立董事依法行使職權(quán)的情形，致使獨(dú)立董事辭職的；6、董事會(huì)會(huì)議材料不充分，兩名以上獨(dú)立董事書面要求延期召開董事會(huì)會(huì)議或延期審議相關(guān)事項(xiàng)的提議未被采納的；7、對公司或董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違規(guī)行為向董事會(huì)報(bào)告后，董事會(huì)未采取有效措施的；8、嚴(yán)重妨礙獨(dú)立董事履行職責(zé)的其他情形；9、其他涉嫌違法違規(guī)或損害中小股東合法權(quán)益的情形。（五）對獨(dú)立董事工作時(shí)間的要求 獨(dú)立董事原則上每年應(yīng)當(dāng)保證有不少于

41、十天的時(shí)間，對上市公司生產(chǎn)經(jīng)營狀況、管理和內(nèi)部控制等制度的建設(shè)及執(zhí)行情況等進(jìn)行現(xiàn)場了解，董事會(huì)決議執(zhí)行情況等進(jìn)行現(xiàn)場檢查?？偨?jīng)理、董事會(huì)秘書的職權(quán)及其行為規(guī)范 一、經(jīng)理對董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： （一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議； （二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案； （三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； （四）擬訂公司的基本管理制度； （五）制定公司的具體規(guī)章； （六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； （七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； 經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。 四川雙馬章程規(guī)定的除上述總經(jīng)理職權(quán)外的其他職權(quán)： 1、制訂和修改

42、總經(jīng)理工作細(xì)則，報(bào)請董事會(huì)批準(zhǔn)后實(shí)施 2、擬定公司職工的工資、福利、獎(jiǎng)懲制度，決定公司職工的聘用和解聘； 3、提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議； 4、在董事會(huì)授權(quán)額度內(nèi)，審批公司日常經(jīng)營管理中的各項(xiàng)費(fèi)用支出； 5、根據(jù)董事會(huì)審定的年度生產(chǎn)計(jì)劃、投資計(jì)劃和財(cái)務(wù)預(yù)決算方案，在董事會(huì)授權(quán)額度內(nèi)，決定公司貸款事項(xiàng)； 6、擬定對下屬企業(yè)提供擔(dān)保事宜，報(bào)董事會(huì)審議； 7、在董事會(huì)授權(quán)額度內(nèi)，審批公司法人財(cái)產(chǎn)的處置和資產(chǎn)購置計(jì)劃； 8、根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)，代表公司簽署各種合同和協(xié)議； 9、簽發(fā)公司日常行政、業(yè)務(wù)文件； 10、檢查各職能部門的工作情況，處理日常經(jīng)營管理中的具體問題。 二、董事會(huì)秘書的職權(quán) 按照公司法第12

43、4條的規(guī)定，上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會(huì)秘書，作為公司與交易所之間的指定聯(lián)絡(luò)人。 公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立由董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)管理的信息披露事務(wù)部門。 董事會(huì)秘書對上市公司和董事會(huì)負(fù)責(zé)，履行如下職責(zé)： （一）負(fù)責(zé)公司信息披露事務(wù)，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司信息披露事務(wù)管理制度，督促公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守信息披露相關(guān)規(guī)定； （二）負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、股東及實(shí)際控制人、保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、媒體等之間的信息溝通； （三）組織籌備會(huì)議并參加會(huì)議組織籌備董

44、事會(huì)會(huì)議和股東大會(huì)，參加股東大會(huì)、董事會(huì)會(huì)議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議及高級管理人員相關(guān)會(huì)議，負(fù)責(zé)董事會(huì)會(huì)議記錄工作并簽字。 （四）負(fù)責(zé)公司信息披露的保密工作 在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時(shí)，及時(shí)向交易所報(bào)告并公告； （五）關(guān)注媒體報(bào)道并主動(dòng)求證真實(shí)情況，督促董事會(huì)及時(shí)回復(fù)交易所所有問詢； （六）組織董、監(jiān)、高學(xué)法 組織他們進(jìn)行證券法律法規(guī)、本規(guī)則及相關(guān)規(guī)定的培訓(xùn)，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權(quán)利和義務(wù)； （七）督促董、監(jiān)、高守法 督促他們遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、本規(guī)則、交易所其他相關(guān)規(guī)定及公司章程，切實(shí)履行其所作出的承諾；在知悉公司作出或可能作出違反有關(guān)規(guī)定的決議時(shí)，應(yīng)予以提醒并立即如實(shí)地向交

45、易所報(bào)告。 三、總經(jīng)理等高級管理人員的行為規(guī)范 （一）高級管理人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行董事會(huì)決議、股東大會(huì)決議等相關(guān)決議，不得擅自變更、拒絕或消極執(zhí)行相關(guān)決議。高級管理人員在執(zhí)行相關(guān)決議過程中發(fā)現(xiàn)公司存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向總經(jīng)理或董事會(huì)報(bào)告，提請總經(jīng)理或董事會(huì)采取應(yīng)對措施。 1、實(shí)施環(huán)境、實(shí)施條件等出現(xiàn)重大變化，導(dǎo)致相關(guān)決議無法實(shí)施或繼續(xù)實(shí)施可能導(dǎo)致公司利益受損； 2、實(shí)際執(zhí)行情況與相關(guān)決議內(nèi)容不一致，或執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)； 3、實(shí)際執(zhí)行進(jìn)度與相關(guān)決議存在重大差異，繼續(xù)實(shí)施難以實(shí)現(xiàn)預(yù)期目標(biāo)。 （二）上市公司出現(xiàn)下列情形之一的，總經(jīng)理或其他高級管理人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)向董事會(huì)報(bào)告，充分說明原因及對公

46、司的影響，并提請董事會(huì)按照有關(guān)規(guī)定履行信息披露義務(wù)： 1、公司所處行業(yè)發(fā)展前景、國家產(chǎn)業(yè)政策、稅收政策、經(jīng)營模式、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、主要原材料和產(chǎn)品價(jià)格、主要客戶和供應(yīng)商等內(nèi)外部生產(chǎn)經(jīng)營環(huán)境出現(xiàn)重大變化的； 2、預(yù)計(jì)公司經(jīng)營業(yè)績出現(xiàn)虧損、扭虧為盈或同比大幅變動(dòng)，或者預(yù)計(jì)公 實(shí)際經(jīng)營業(yè)績與已披露業(yè)績預(yù)告情況存在較大差異的； 3、其他可能對公司生產(chǎn)經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況產(chǎn)生較大影響的事項(xiàng)。 高級管理人員進(jìn)行上市公司重大事項(xiàng)決策，參照董事對重大事項(xiàng)審議的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。案例：圍繞誰應(yīng)對紅獅涂料資產(chǎn)失控負(fù)責(zé)豐華股份經(jīng)營層對董事會(huì)決議提出異議 豐華股份（600615）公司經(jīng)營層和職工代表監(jiān)事何國慶2003年4月8日分別發(fā)

47、表公開聲明，針對此前公司董事會(huì)公布的決議的合法性、有效性提出異議。經(jīng)營層的聲明稱，4月4日在公司召開的經(jīng)營班子擴(kuò)大會(huì)議認(rèn)為董事會(huì)第十八次會(huì)議決議是不合法的，理由有兩個(gè)：一是公司章程規(guī)定“于會(huì)議召開10天以前以書面形式通知全體董事并告知事由及議題”，而本次會(huì)議是提前二天電話通知，并且未告知會(huì)議的事由及議程；二是公司章程規(guī)定“總經(jīng)理、監(jiān)事列席董事會(huì)”，而本次會(huì)議既未通知監(jiān)事出席，也未讓總經(jīng)理參加。聲明稱，決議中提出的經(jīng)營層對紅獅涂料資產(chǎn)失控有著不可推卸的責(zé)任的說法，不符合事實(shí)真相，事實(shí)上是公司董事會(huì)（尤其是大股東推薦的董事）應(yīng)對紅獅涂料失控負(fù)有不可推卸的責(zé)任。對于通過二次重組置入的占豐華資產(chǎn)總數(shù)6

48、1%的紅獅涂料，經(jīng)營層已多次向董事會(huì)提出，要求完善法人治理結(jié)構(gòu)，由董事會(huì)授權(quán)豐華經(jīng)營層統(tǒng)一管理、經(jīng)營，對此，董事會(huì)始終未予置理。 在2002年上半年，紅獅涂料因擔(dān)保涉訟金額達(dá)8660萬元未及時(shí)報(bào)公司和董事會(huì)予以信息披露，董事會(huì)曾被上交所公開譴責(zé)，但此后董事會(huì)也未對紅獅涂料的資產(chǎn)管理有過任何改進(jìn)的說法。 今年初，公司在對紅獅涂料的年度審計(jì)中發(fā)現(xiàn)其擅自處置和對外投資金額達(dá)4個(gè)億的資產(chǎn)后，公司經(jīng)營層即發(fā)文關(guān)于公司重大事項(xiàng)的報(bào)告上報(bào)董事會(huì)，要求按公司章程的規(guī)定予以決策并及時(shí)進(jìn)行信息披露，而董事會(huì)對此亦拖延長久未作答復(fù)。 聲明還指出，本次董事會(huì)決議罷免總經(jīng)理的真正理由，是公司經(jīng)營層阻止董事長提出的不正當(dāng)

49、的擔(dān)保要求。2003年1月27日，新任董事長（也是大股東漢騏集團(tuán)的董事長）第一天上任，即以極不規(guī)范的手法要求公司為與豐華股份無關(guān)的企業(yè)擔(dān)保借款1.5億元，遭到公司經(jīng)營班子的集體反對，為此，公司董事會(huì)違規(guī)召開董事會(huì)罷免了總經(jīng)理。聲明認(rèn)為，由于“決議”內(nèi)容失實(shí)、提法極不負(fù)責(zé)，欺騙了廣大股東，為此，公司經(jīng)營管理層經(jīng)過討論，向廣大股東提出公開聲明，以使股東了解事實(shí)真相作出正確判斷。職工代表監(jiān)事何國慶在對第三屆董事會(huì)第十八次會(huì)議決議的合法性、有效性提出異議的同時(shí)，還就公司法人治理結(jié)構(gòu)提出意見。聲明稱，公司由于歷史的原因，經(jīng)營班子長期以來無法對控股子公司紅獅涂料實(shí)施管理權(quán)。紅獅涂料的法定代表人由公司的第一

50、大股東漢騏集團(tuán)總裁兼任，由漢騏集團(tuán)控制的董事會(huì)實(shí)際已經(jīng)將經(jīng)營班子架空，形成公司經(jīng)營班子只能對公司13%的資產(chǎn)行使管理權(quán)。為此，他對董事會(huì)提出的對控股子公司紅獅涂料管理失控“公司經(jīng)營班子存在著不可推卸的責(zé)任”這一說法表示異議。 四、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員如何防范職務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 首先，在思想上一定要高度重視職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，切不可掉以輕心。 其次，要認(rèn)真學(xué)習(xí)公司法及其配套法規(guī)，吃透公司章程的具體規(guī)定，對自己的義務(wù)、責(zé)任達(dá)到深入理解。 最后，應(yīng)多咨詢公司法專業(yè)機(jī)構(gòu)。 第三章 規(guī)范控股股東和實(shí)際控制人的行為，保證上市公司獨(dú)立性 一、控股股東與實(shí)際控制人 控股股東：指其持有的股份占公司股本總額50%以上的股東；

51、或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 實(shí)際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 控制：指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)： 1為上市公司持股50%以上的控股股東； 2可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%； 3通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任； 4依其實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響； 5中國證監(jiān)會(huì)或者交易所認(rèn)定的其他情形。 二、控

52、股股東、實(shí)際控制人行為規(guī)范 （一）基本規(guī)范 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)采取切實(shí)措施保證上市公司資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立和業(yè)務(wù)獨(dú)立，不得通過任何方式影響公司的獨(dú)立性。 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)善意使用其控制權(quán)，不得利用其控制權(quán)從事有損于上市公司和中小股東合法權(quán)益的行為。 控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)不得利用關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)重組、墊付費(fèi)用、對外投資、擔(dān)保、利潤分配和其他方式直接或者間接侵占上市公司資金、資產(chǎn)，損害公司及其他股東的利益。 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)簽署控股股東、實(shí)際控制人聲明及承諾書，并報(bào)交易所和上市公司董事會(huì)備案。控股股東、實(shí)際控制人發(fā)生變化的，新的控股股東、實(shí)際

53、控制人應(yīng)當(dāng)在其完成變更的一個(gè)月內(nèi)完成控股股東、實(shí)際控制人聲明及承諾書的簽署和備案工作。 （二）承諾 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)并在控股股東、實(shí)際控制人聲明及承諾書中作出承諾： 1、遵守并促使上市公司遵守法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件； 2、遵守并促使公司遵守交易所股票上市規(guī)則、本指引、交易所其他相關(guān)規(guī)定，接受交易所監(jiān)管； 3、遵守并促使公司遵守公司章程； 4、依法行使股東權(quán)利，不濫用控制權(quán)損害公司或者其他股東的利益； 5、嚴(yán)格履行作出的公開聲明和各項(xiàng)承諾，不擅自變更或者解除； 6、嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定履行信息披露義務(wù)。 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)明確承諾如存在控股股東、實(shí)際控制人及其

54、關(guān)聯(lián)人占用公司資金、要求公司違法違規(guī)提供擔(dān)保的，在占用資金全部歸還、違規(guī)擔(dān)保全部解除前不轉(zhuǎn)讓所持有、控制的公司股份，并授權(quán)公司董事會(huì)辦理股份鎖定手續(xù)。公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)自知悉控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占用公司資金、由公司違法違規(guī)提供擔(dān)保的事實(shí)之日起五個(gè)交易日內(nèi)，辦理有關(guān)當(dāng)事人所持公司股份的鎖定手續(xù)。 （三）人員獨(dú)立 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司人員獨(dú)立，不得通過下列任何方式影響上市公司人員獨(dú)立： 1、通過行使提案權(quán)、表決權(quán)以外的方式影響公司人事任免； 2、通過行使提案權(quán)、表決權(quán)以外的方式限制公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以及其他在公司任職的人員履行職責(zé)； 3、聘任公司高級管理人員在本公司

55、或其控制的企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的職務(wù)； 4、向公司高級管理人員支付薪金或其他報(bào)酬； 5、無償要求公司人員為其提供服務(wù)。 （四）財(cái)務(wù)獨(dú)立 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司財(cái)務(wù)獨(dú)立，不得通過下列任何方式影響上市公司財(cái)務(wù)獨(dú)立： 1、與公司共用銀行賬戶； 2、將公司資金以任何方式存入控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人控制的賬戶； 3、占用公司資金； 4、要求公司違法違規(guī)提供擔(dān)保； 5、將公司財(cái)務(wù)核算體系納入控股股東、實(shí)際控制人管理系統(tǒng)之內(nèi)，如共用財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算系統(tǒng)或控股股東、實(shí)際控制人可以通過財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算系統(tǒng)直接查詢公司經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況等信息。 （五）資金占用 控股股東、實(shí)際控制人不得以下列任何方

56、式占用上市公司資金： 1、要求公司為其墊付、承擔(dān)工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用、成本和其他支出； 2、要求公司代其償還債務(wù)； 3、要求公司有償或無償、直接或間接拆借資金給其使用； 4、要求公司通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向其提供委托貸款； 5、要求公司委托其進(jìn)行投資活動(dòng)； 6、要求公司為其開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票； 7、要求公司在沒有商品和勞務(wù)對價(jià)情況下以其他方式向其提供資金； 8、不及時(shí)償還公司承擔(dān)對其的擔(dān)保責(zé)任而形成的債務(wù)； （六）業(yè)務(wù)獨(dú)立 控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證上市公司業(yè)務(wù)獨(dú)立，不得通過下列任何方式影響上市公司業(yè)務(wù)獨(dú)立： 1、與公司進(jìn)行同業(yè)競爭； 2、要求公司

57、與其進(jìn)行顯失公平的關(guān)聯(lián)交易； 3、無償或以明顯不公平的條件要求公司為其提供商品、服務(wù)或其他資產(chǎn)； （七）資產(chǎn)機(jī)構(gòu)獨(dú)立 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司資產(chǎn)完整和機(jī)構(gòu)獨(dú)立，不得通過下列任何方式影響上市公司資產(chǎn)完整和機(jī)構(gòu)獨(dú)立： 1、與公司共用主要機(jī)器設(shè)備、廠房、專利、非專利技術(shù)等； 2、與公司共用原材料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)； 3、與公司共用機(jī)構(gòu)和人員； 4、通過行使提案權(quán)、表決權(quán)以外的方式對公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和其他機(jī)構(gòu)行使職權(quán)進(jìn)行限制或施加其他不正當(dāng)影響。 （八）信息披露 1、控股股東、實(shí)際控制人預(yù)計(jì)未來六個(gè)月內(nèi)通過證券交易系統(tǒng)出售其持有或控制的上市公司股份可能達(dá)到或超過公司股份總數(shù)5%的，公司

58、應(yīng)當(dāng)在首次出售二個(gè)交易日前刊登提示性公告。 2、控股股東、實(shí)際控制人未按照前述規(guī)定刊登提示性公告的，任意連續(xù)六個(gè)月內(nèi)通過證券交易系統(tǒng)出售上市公司股份不得達(dá)到或超過公司股份總數(shù)的5%。 3、控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)建立信息披露管理制度，明確規(guī)定涉及上市公司重大信息的范圍、內(nèi)部保密、報(bào)告和披露等事項(xiàng)。 4、控股股東、實(shí)際控制人不得通過直接調(diào)閱、要求上市公司向其報(bào)告等方式獲取公司未公開重大信息。 5、控股股東、實(shí)際控制人對涉及上市公司的未公開重大信息應(yīng)當(dāng)采取嚴(yán)格的保密措施。對應(yīng)當(dāng)披露的重大信息，應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)間通知公司并通過公司對外公平披露，不得提前泄漏。一旦出現(xiàn)泄露應(yīng)當(dāng)立即通知公司、向交易所報(bào)告并督促

59、公司立即公告。 6、控股股東、實(shí)際控制人及其相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)慎重對待有關(guān)上市公司的媒體采訪或投資者調(diào)研，不得提供與公司相關(guān)的未公開重大信息，不得進(jìn)行誤導(dǎo)性陳述，不得提供、傳播虛假信息。 劉永好豪言投資20億收購乳業(yè)案 第四章 上市公司的信息披露 上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法依規(guī)，及時(shí)、公平地披露信息，并保證所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。 一、信息披露的基本原則：真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、公平 （一）真實(shí) 是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當(dāng)以客觀事實(shí)或具有事實(shí)基礎(chǔ)的判斷和意見為依據(jù)，如實(shí)反映客觀情況，不得有虛假記載和不實(shí)陳述。 云南綠大地欺詐發(fā)

60、行股票，主要披露的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、營業(yè)收入等大量虛假，嚴(yán)重不真實(shí)。 （二）準(zhǔn)確 是指上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露的信息應(yīng)當(dāng)使用明確、貼切的語言和簡明扼要、通俗易懂的文字，不得含有任何宣傳、廣告、恭維或者夸大等性質(zhì)的詞句，不得有誤導(dǎo)性陳述。 公司披露預(yù)測性信息及其他涉及公司未來經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況等信息時(shí)，應(yīng)當(dāng)合理、謹(jǐn)慎、客觀。 勁嘉股份：2009年9月19日發(fā)布合作的提示性公告，將交易對象本土美國煙草貿(mào)易公司（成立于2008年）披露成大名鼎鼎的美國英美煙草公司，導(dǎo)致公司股價(jià)在2009年9月19日至2009年11月6日之間，股價(jià)上漲了31%。后一經(jīng)理被判刑一年。 （三）完整 是指上市公司及相關(guān)信息披露義