第二講合同法律基礎(chǔ)

1、合 同 管 理 主講： 7/23/20221第一講 合同的法律基礎(chǔ)合同的分類合同的概述合同制度的歷史發(fā)展合同法的基本原則合同的訂立7/23/20222 （二）根據(jù)合同是否需要特定 的形式和手續(xù)來劃分要式合同不要式合同7/23/20223 要式合同：法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)（如：建設(shè) 工程合同） 不要式合同：法律上不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同 在古代，合同以要式為原則，現(xiàn)代合同法講究效益，合同以不要式為原則，要式為例外。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，要式合同主要包括依法應(yīng)采取書面形式、公證、鑒證、審批或登記形式或手續(xù)的合同 P35 7/23/20224(三)根據(jù)合同成立是否須交付標(biāo)的物或完成其

2、他給付,將合同分為諾成合同 （不要物合同）實(shí)踐合同 （要物合同）7/23/20225 諾成合同：指當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同（買賣、租賃、承攬） 實(shí)踐合同：指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物方能成立的合同。（借貸、保管、貨物運(yùn)輸、自然人之間的借款合同） 如何判斷是根據(jù)法律和交易習(xí)慣而定 （問題：贈(zèng)與合同呢？）7/23/20226(四)根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式,將合同分為雙務(wù)合同單務(wù)合同7/23/20227雙務(wù)合同：是指當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同（一方享有的權(quán)利正是對方所承擔(dān)的義務(wù)，反之亦然。每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人。如：買賣、租賃、承攬、保險(xiǎn)）單務(wù)合同：

3、指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義務(wù)的合同（如：贈(zèng)與、借用合同）7/23/20228 (五)根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否須支付 相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn),將合同分為有償合同無償合同7/23/20229有償合同：指當(dāng)事人一方只享有合同權(quán)利而不償付任何代價(jià)的合同（如：買賣合同、租賃合同等）無償合同：由當(dāng)事人協(xié)商決定可以無償。如：委托合同、保管合同等 雙務(wù)合同都是有償合同，單務(wù)合同原則上為無償合同，但有的單務(wù)合同也可為有償合同，如：有息貸款合同7/23/202210 (六)以合同相互間的主從關(guān)系 為標(biāo)準(zhǔn),將合同分為主合同從合同7/23/202211主合同：指不依賴其他合同而能夠獨(dú)立存在的合同（如：信貸合同等）

4、從合同：指須以其他合同的存在為前提而存在的合同（如：為信貸合同所設(shè)立的抵押、質(zhì)押、保證等合同） 7/23/202212主合同和從合同例：甲公司賣給乙公司一批走私手表，甲先交貨，乙后給錢，給乙提供擔(dān)保的是丙，甲和丙之間的合同為從合同，甲和丙約定主合同無效，從合同繼續(xù)有效。后丙拒絕提供擔(dān)保，主張從合同無效。甲則主張：“主合同無效，從合同也無效，但當(dāng)事人另有約定的除外。我們雙方另有約定，因此從合同有效。”這個(gè)關(guān)于從合同有效的約定本身是無效的，因?yàn)樗鼡?dān)保的是一個(gè)買賣走私物品的合同?！傲碛屑s定”的本身，也要合法。7/23/202213注意：有關(guān)聯(lián)的合同不一定是主、從合同如：關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件

5、適用法律若干問題的解釋第24條規(guī)定：“因商品房買賣合同被確認(rèn)無效或者被撤銷、解除，致使商品房擔(dān)保貸款合同的目的無法實(shí)現(xiàn)，當(dāng)事人請求解除商品房擔(dān)保貸款合同的，應(yīng)予支持?！鄙唐贩抠I賣合同和商品房貸款合同就是兩個(gè)獨(dú)立的合同，但是，它們效力上存在著關(guān)聯(lián)的關(guān)系；而商品房貸款合同與為該合同設(shè)立的擔(dān)保合同則是主、從合同。7/23/202214第二節(jié) 合同制度的歷史發(fā)展一、古代合同法二、資本主義的合同制度三、前蘇聯(lián)、東歐社會(huì)主義國家的合同法四、我國社會(huì)主義的合同制度7/23/202215 （二）我國合同制度的停滯階段 （1966年 1976年） （三）我國合同制度的發(fā)展成熟階段 （1978年現(xiàn)在）（一）我國合

6、同制度的初創(chuàng)階段（1950年1965年）7/23/2022161、1981-1987（1）1981年中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法（2）1985年中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法（3）1987年中華人民共和國技術(shù)合同法7/23/2022172、1987年1993年 1993年，關(guān)于修改中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法的決定7/23/2022183、1994年1999年1999年3月15日，全國人大九屆二次會(huì)議通過中華人民共和國合同法，1999年10月1日起實(shí)施，同時(shí)原來的三部合同法同時(shí)廢止。合同法屬于民法的范疇，調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但不調(diào)整具有身份性質(zhì)的民事合同。7/23/202219合同法適用范圍合同

7、法適用的主體是平等主體的自然人、法人、其他組織，其用意是合同法適用于一切平等主體只要是為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，都屬于其適用的范圍不屬于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系：1、政府為了維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序依法行使的管理活動(dòng)（如財(cái)政撥款、征用、征購）2、法人、其他組織內(nèi)部的管理活動(dòng)（工廠內(nèi)的生產(chǎn)責(zé)任制）3、身份關(guān)系的（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)）7/23/202220有政府參與的合同當(dāng)政府機(jī)關(guān)作為平等主體與對方簽訂的合同（如購買辦公用品）屬于一般的合同關(guān)系，適用于合同法 2002年7月的“政府采購法” 凡屬于行政管理方面的協(xié)議不屬于民事合同，不適用合同法（如綜合治理、計(jì)劃生育、環(huán)境保護(hù)等）7/23/202221適用法律

8、的幾個(gè)其他問題強(qiáng)制性的規(guī)定，是必須執(zhí)行的，違反了這些規(guī)定，國家就要主動(dòng)地進(jìn)行干預(yù)（如有關(guān)無效合同的規(guī)定）倡導(dǎo)性的規(guī)定，根據(jù)自愿的原則，由當(dāng)事人雙方自愿約定，只要約定不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，國家不予干涉賦予當(dāng)事人選擇權(quán)的（可撤銷合同、抗辯權(quán)、代位權(quán)等）當(dāng)事人有權(quán)提請法院審理或裁決7/23/202222合同法的司法解釋1、合同法實(shí)施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實(shí)施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，當(dāng)時(shí)沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定2、合同成立于合同法實(shí)施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實(shí)施之日或

9、者履行期限在合同法實(shí)施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定3、人民法院確認(rèn)合同效力時(shí)，對合同法實(shí)施以前成立的合同，按當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定無效而適用合同法有效的，則適用合同法4、合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)5、人民法院對合同法實(shí)施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進(jìn)行再審，不適用合同法7/23/202223 合同法的基本原則一、平等原則二、自愿原則三、公平原則四、誠實(shí)信用原則五、鼓勵(lì)交易原則7/23/202224平 等 原 則合同法規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將

10、自己的意志強(qiáng)加給另一方”。平等原則是指在法律上合同當(dāng)事人是平等主體，沒有高低、從屬之分，不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者的區(qū)別。（法律面前人人平等）7/23/202225參考案例甲到電信局辦理寬帶上網(wǎng)，約定好3日內(nèi)上門安裝，甲屢次催促，電信局均以人手不夠?yàn)橛?，要甲再耐心等幾天。半個(gè)月后，電信局派人上門，此時(shí)甲已在他處辦理了寬帶上網(wǎng)，甲主張?jiān)缫呀獬贤?。電信局主張二者不是平等主體，因此也不是合同關(guān)系，不適用解除，而且身稱要按照規(guī)定懲罰甲。解析：電信局為客戶提供寬帶安裝服務(wù)，雙方之間形成的是平等的合同關(guān)系，電信局不能將自己的、單方的規(guī)則強(qiáng)加于甲，更無權(quán)處罰甲。但甲要主張解除合同，應(yīng)該事先通

11、知對方。與此相似的有郵電局、自來水公司等與客戶之間的服務(wù)關(guān)系，均是合同關(guān)系。7/23/202226自 愿 原 則合同法第四條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”。自愿原則體現(xiàn)了民事活動(dòng)的基本特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系的特有原則。具體體現(xiàn)：訂不訂合同自愿；與誰訂合同自愿；合同內(nèi)容在不違法的情況下自愿約定；合同履行中可以協(xié)商補(bǔ)充、變更、或解除合同；雙方可以約定違約責(zé)任，也可以自愿選擇解決爭議的方式7/23/202227公 平 原 則合同法第五條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，確定各方的權(quán)利和義務(wù)”。公平原則要求當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合

12、理并大體上平衡，合同上的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)要合理分配具體體現(xiàn)：不得濫用權(quán)力和優(yōu)勢強(qiáng)迫對方；合理分配合同風(fēng)險(xiǎn)；公平確定違約責(zé)任 注意：要求當(dāng)事人所承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)大體相當(dāng)，不是指絕對等值 7/23/202228誠實(shí)信用原則合同法第六條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則” （兼顧了合同自由和公平）具體要求： 1、訂立合同時(shí)不得有欺詐或其他違背誠實(shí)信用的行為 2、履行合同中應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行及時(shí)通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù) 3、合同終止后當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，及時(shí)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)（后契約義務(wù)）7/23/202229遵守法律，不

13、得損害社會(huì)公共利益原則合同法第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益?！痹擁?xiàng)原則體現(xiàn)了對合同自由的適度限制該項(xiàng)原則要求當(dāng)事人訂立的合同不具有社會(huì)危害性，不能過失或故意地危害社會(huì)利益、善良風(fēng)俗、經(jīng)濟(jì)秩序和他人利益（如：當(dāng)事人不得訂立賭博合同、賣淫合同、傳播淫穢物品的合同等）7/23/202230第二章 合同的訂立7/23/202231幾 個(gè) 概 念要約邀請要約承諾7/23/202232第一節(jié) 合同訂立的一般程序一 要約(一)要約的概念和條件 要約人-受要約人要約是一方當(dāng)事人向他方發(fā)出的希望與其訂立合同的意思表示7/23/202233構(gòu) 成 要 件1、要約必須由特定的當(dāng)事人作出2、要約必須向相對人作出3、要約的內(nèi)容必須具體和明確 4、要約必須具有訂立合同的主觀目的7/23/202234(二)要約邀請(要