合同未生效履行付款

1、合同未生效履行付款篇一：買賣合同的即時履行篇一：個人買賣合同個人購銷合同甲方：地址：電話：乙方：地址：電話：甲乙雙方本著平等、自愿原則，在共同遵守國家相關法 律的前提下簽訂本合同。甲乙雙方履行各自義務后，雙方無 異議簽字后本合同（一式兩份，雙方各執(zhí)一份）立即生效。 具體內容如下：1、乙方在甲方商行年 月日，購買商品。乙方采用 形式支付甲方人民幣元。2、甲乙雙方共同遵守并約定：乙方自購買商品之日起 計算滿一年的，如果乙方要求退還所購商品，甲方無任何理 由拒絕并接受乙方退還要求。乙方在提由退還所購甲方商品 要求時，需由具購買商品原始發(fā)票、商品鑒定證書和無暇疵 所購商品。雙方無異議時，甲方即時退付乙

2、方購買商品原價 80%S金結算。其中20卿方作為商行成本計算，不予退還。3、乙方自購買商品之日起計算滿二年的，如果乙方要 求退還所購商品，甲方無任何理由拒絕并接受乙方退還要 求。乙方在提由退還所購甲方商品要求時，需由具購買商品 原始發(fā)票、商品鑒定證書和無暇疵所購商品。雙方無異議時，甲方即時退付乙方購買商品原價90%S金結算。其中10%甲方作為商行成本計算，不予退還。4、乙方自購買商品之日起計算滿三年或超過三年以上 的，如果乙方要求退還所購商品，甲方無任何理由拒絕并接 受乙方退還要求。乙方在提由退還所購甲方商品要求時，需 由具購買商品原始發(fā)票、商品鑒定證書和無暇疵所購商品。 雙方無異議時，甲方即

3、時全付乙方購買商品原價100%金結算。如果乙方所購商品增值，甲乙雙方另行商議。5、甲方保證向乙方所銷售商品品質和質量。甲乙雙方 在簽定購銷合同前無異議，合同立即生效。6、本合同自甲方（）開業(yè)之日起正式施行，無時間限 制。7、本合同未盡事宜，雙方共同協(xié)商解決。甲方：乙方：年 月 日篇二：從一則案例談談買賣合同中買方的及時 檢驗義務以案說法：從一則案例談談買賣合同中買方的及時檢驗義務案例簡介：甲公司向乙公司采購一批設備，合同中約定：甲公司在 收貨時30日內驗收，驗收無誤后付款。甲公司人員在收貨 后由于忙于其他事務而未驗收，到了第2個月才發(fā)現(xiàn)存在質量問題，遂向乙公司要求退貨，乙公司以過了檢驗期為由拒

4、 絕退貨。甲公司為此訴至法院，法院駁回了甲公司的訴訟請 求。法律分析：問題一：本案中甲公司是否有權要求乙公司退貨本案的法律關系是一則買賣合同糾紛，主要涉及到買賣 合同中買方的及時檢驗義務。我國合同法第157條的規(guī)定：“買受人收到標的物時應當在 約定的檢驗期間內檢驗，沒有約定檢驗期間的，應當及時檢 驗?！?第158條第1款規(guī)定：“當事人約定檢驗期間的， 買受人應當在檢驗期間內將標的物的數(shù)量或者質量不符合 約定的情形通知由賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的 數(shù)量或者質量符合約定”。本案中甲公司和乙公司在合同中 明確約定了貨物的檢驗期間為收貨之日起30日內，這就要 求甲公司在收到貨物之日起 30日

5、內對設備的質量進行驗收， 并將質量瑕疵通知乙公司，而甲公司并未在約定期間內履行 通知義務，根據(jù)以上法律規(guī)定，應視為質量符合約定。甲公 司不得要求乙公司退貨。 問題二：假設雙方未約定檢驗期限， 本案如何處理呢？合同法第158條第2款規(guī)定：“當事人沒有約定檢 驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或 者質量不符合約定的合理期間內通知由賣人。買受人在合理 期間內未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知由實 人的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定”。根據(jù)以上規(guī)定，如果雙方未在合同中約定檢驗期間，那 么甲公司應在發(fā)現(xiàn)質量問題之日起合理期間內通知乙公司， 對該合理期間如果雙方存在爭議時，可由法

6、官根據(jù)交易的性 質、目的和交易習慣，依據(jù)誠實信用的原則具體確定，但該 合理期間最多不得超過收到標的物之日起兩年。問題三：如果合同中有質保期的規(guī)定，如何處理？根據(jù)合同法規(guī)定，如果合同雙方當事人對標的物約定了 質量保證期的，適用質量保證期，不適用上述兩年的規(guī)定。 也就是說，如果甲公司和乙公司在合同中明確質保期為3年,那么，甲公司在收到設備之日起3年內如發(fā)現(xiàn)質量問題，可以在此期間向乙公司提由質量異議。問題四：如果乙公司 故意將有質量問題的設備交付給甲公司，甲公司是否受通知 時間的限制？ 根據(jù)合同法第158條第3款“由賣人知 道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前 兩款規(guī)定的通知時間的限

7、制”的規(guī)定，如果甲公司有證據(jù)證 明乙公司知道或者應當知道交付時設備存在質量問題的情 況時，甲公司可以不受前述通知時間的限制，而向乙公司主 張違約責任。篇三：20XX簽訂、履行合同的實務操作和風險 防范簽訂、履行合同的實務操作和風險防范我們前段時間在對公司以前簽訂的合同進行全面審查 時發(fā)現(xiàn)了不少的問題，而且有些還是非常重要的問題，比如 付款時間不明確、履行期限不明確、無合同簽訂時間、無違 約責任的約定、對方未蓋章、未約定管轄機構或管轄地、合 同內容表述不清、有歧義等等。這些合同在履行中很容易由 現(xiàn)爭議，而且一旦訴訟，對公司就很不利。如何簽訂規(guī)范的、 對權利義務約定明確的合同，如何防范合同訂立和履

8、行當中 的風險，下面就來談談。一、先談談在合同訂立階段的操作和風險防范。1、簽訂合同前對合作對方的審查(調查)：了解合作 對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款 條件上采取相應的對策，避免風險的發(fā)生。(1)對合同主體資格的審查，要清楚合同相對方是獨 立的法人還是分支機構還是公司的一個部門，不能與沒有授權的部門簽訂合同。還有就是審查經(jīng)辦人是法定代表人還是 委托代理人。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下 對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名 片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業(yè)執(zhí)照復印件等證 件，因為從實際案例中我們發(fā)現(xiàn)有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參 加年檢已經(jīng)被工

9、商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。(2) 了解合作方的基本情況后，要求其提供并保留營 業(yè)執(zhí)照復印件，如果合作方是個人，應詳細記錄其身份證號 碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行 合同，同時，當由現(xiàn)糾紛的時候，有利于我方的訴訟和法院 的執(zhí)行。(3)審查合作方有無簽約資格。我國法律對莫些行業(yè) 的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，比如建筑施工合同，就需要建 筑單位有相應資質。沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特 定的業(yè)務。如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同，那么合同就 可能無效，可能會給我方帶來損失。(4)調查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合 作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調查機構對其資信情況進 行調

10、查。重大合同訂立時必須對對方進行調查，在工商登記機關查詢其登記檔案，是否年檢，進行第一項和第四項的工作2、在擬定合同條款時，各主要條款要完備，清晰明確除即時清潔的交易，都應當訂立書面合同。 合同法第11 條規(guī)定：書面形式是指合同書、 信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、 電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn) 所載內容的形式。這里我要特別說一下的是，進由口公司外 地的客戶可能經(jīng)常使用傳真、電子郵件等方式完成交易，這 就特別需要注意保存好往來的傳真、電子郵件等，最好不要 用業(yè)務員自己的電子郵箱發(fā)送資料，避免人員流動帶來的證 據(jù)流失。最好統(tǒng)一用公司的郵箱。 對電子郵件等要及時清理， 對重要的可

11、能要進行訴訟的材料，要進行證據(jù)保全，請公證 處作證據(jù)保全的公證，是最好的辦法。同時還要注意收集進 由口的相關單據(jù)、交接貨的依據(jù)等。當然，對于這種交易， 最有效的防范是盡量先款后貨或控制貨款數(shù)量金額等。當然 這是合同履行中需要特別注意的，在這里順便提由來?；氐轿覀冋劦暮贤瑮l款的訂立，一定要做到用詞準確， 表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。我在審查公司的合同 時，發(fā)現(xiàn)很多都存在語句不通，表達有歧義等情況。同樣， 這一點在合同履行過程中給由的任何書面的東西也要做到。 比如一公司的對賬單這樣寫的：20XX年6月雙方經(jīng)對賬，甲共欠乙貨款10萬元，至20XX年10月，還欠款一萬元。合同內容要注意通俗易懂，

12、要讓合同當事人之外的第三 方看得懂，看得明白。為什么這樣說，合同不僅僅是合同當事人之間的問題，在發(fā)生爭議時還關系到法官，律師等第三 方，爭議雙方必然是對合同約定有各自的理解，特別是在是 否違約方面，往往是你說我違約，我說你違約，要法官如何 來判斷，還得依據(jù)合同的約定，如果合同內容第三方看不明 白，那如何來判定。各種重要條款具體來說(以買賣合同)：(1)規(guī)格數(shù)量條款：要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格及數(shù) 量做由明確約定，避免由現(xiàn)差錯。比如酒類買賣中，如果只 約定購買“一千箱啤酒”，就有可能由現(xiàn)“一箱 12支”或 “一箱24支”這樣兩種相差巨大的結果。(2)質量標準條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質量情況明確約 定質

13、量標準，并約定質量異議提由的期限。(3)包裝條款：對于購貨方提生的特殊包裝方法應當 引起足夠的重視。(4)交付方式條款(送貨條款)：交付時間和方式(送 貨還是自提)要明確，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。 這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事 實，給訴訟中的舉證帶來困難。(5)付款條款：應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找 到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：a、甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后10日內付款?！眀:檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后 日內 付款”。還要注明價格是否含稅價。(6)違約責任條款：如果合同由合作方草擬，則應當 注

14、意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違 約責任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應當 明確具體數(shù)額或按合同價款的比例。不要約定：一方違約， 應支付另一方違約金?；蜻`約責任按合同法規(guī)定。等于沒約/Ho違約情形要約定明確、具體，不要用模糊語，比如“情 節(jié)嚴重的，”不可能每種情況都約定違約責任，要根據(jù)每個合同具體 情況，將有可能發(fā)生的比較嚴重的違約責任進行約定，也就 是比較擔心的情況約定違約責任。(7)爭議處理條款a、約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴 訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應依照中華人民 共和國民事訴訟法第 25條約定，只有以下五個地方的法 院可供當事人協(xié)

15、議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽 訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄 和級別管轄的規(guī)定。b、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定莫一個仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀存在，否則將導致條款 無效。最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節(jié)省時間，但 費用高，無上訴機會。提示：杭州的企業(yè)如果想選擇就近的仲裁委員會，可以選擇杭 州仲裁委員會管轄。(8)生效條款合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或 滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了 , 未生效。但通常的約定是“合同在雙方簽字蓋章或有權代表 簽字后生效”，注意“簽字蓋章”和“簽字、蓋章”的區(qū)別。(9)

16、落款應有名稱、(代理人、經(jīng)辦人等)、開戶行、帳號等要特別注意對方所蓋的是什么章，一般應是公章，如果 合同專用章進行過備案也可以使用，如果蓋的是公司內部部 門的公章，則應特別小心，比如財務部、采購部等，因為這 些章通常是由企業(yè)自己私下所刻，并未經(jīng)過備案，萬一發(fā)生 糾紛，對方很有可能會否認這些印章的真實性。即使是公章 或合同專用章，同樣會有偽造的可能，如果可以的話盡量去 工商部門查詢檔案進行驗證真?zhèn)巍Ａ硗?，對方簽字、捺印?當面進行，否則的話難保不是由他人代為進行，在發(fā)生糾紛時同樣會產(chǎn)生對方否認的風險。3、簽訂合同時注意事項(1)對方應加蓋其單位的公章?；蛘邔Ψ降慕?jīng)辦人應 提供加蓋了其單位公章的簽

17、約授權委托書。汪息：a、對方的授權委托書應該由我方保存，以便在發(fā)生糾 紛時作為證據(jù)。b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng) 理、業(yè)務人員等都需要明確的授權委托書。(2)加蓋的公章應清晰可辨。(3)合同文本經(jīng)過修改的，應由雙方在修改過的地方 蓋章確認。(4 )合同有幾頁的應當加蓋騎縫章。4、簽訂合同以后(1)將其復印件交由履行部門存查，保證依約履行。(2)原件及時歸檔保管，以免丟失。(不僅合同，包括履行中的原件也最好由公司專門保 管。)5、擔保合同：為了防范風險，在與合作方簽訂合同的 時候，應盡量取得對方提供的擔保，在合同條款中約定擔保 條款或單獨簽訂擔保合同。關于擔保合同應注意以下幾

18、個問 題(1)擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一 方當事人，在保證擔保合同中，擔保人只能是本合同以外的 第三人，當然如果對方是公司，可以由公司的股東進行保證 擔保。(2)哪些財產(chǎn)不可以用于提供擔保？依照擔保法第三十七條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押： 一、土地所有權；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，(擔保法關 于該款有除外規(guī)定)，三、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為 目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其 他社會公益設施；四、所有權、使用權不明或者有爭議的財 產(chǎn)；五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。提醒注意：我國法律對莫些財產(chǎn)的抵押規(guī)

19、定必須經(jīng)過登 記合同才能生效(建筑物和其他土地附著物、建設用地使用 權、正在建造的建筑物等)，車輛，企業(yè)的設備和其他動產(chǎn) 也最好進行登記，否則不能對抗第三人。(3)哪些人不可以做為保證擔保的保證人？國家機關, 學校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體，以及企業(yè)法 人分支機構職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分 支機構有法人的書面授權的，可以在授權的范圍內提供保 證。二、合同的履行過程中操作和風險防范。合同的履行過程會有許多不確定的因素，雙方可能會對 合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導致 合同不能履行等等。實踐中，履行過程的風險更多的是來自 對方的履約情況和在履行過程中相關

20、證據(jù)的缺失。因此需要 我們在履行過程中除了自身做到按約履行外，還應當在合同 履行時注意保留好相關的證據(jù)資料1、在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而 且都必須有對方當事人的確認。如：供貨方在送貨時，應注 意送貨單讓對方貨倉人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒有 加蓋收貨章，則每月應進行貨物來往的情況的結算，并讓對 方公司加蓋公章或財務章確認，這樣才能確保自身的權益。 否則，一旦因對方賴帳起訴到法院，由于只有送貨單，對方 又否認送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關證 據(jù)證明的情況下，則有可能會敗訴。建議定期進行對賬，并在對賬時注意盡量選擇蓋公章或 法定代表人簽字，做不到則應盡量蓋合同專

21、用章、讓對方財 會人員簽字。2、由具收據(jù)和接收收據(jù)時的注意事項：在實踐中，經(jīng)常是在供貨后先開由發(fā)票（此處不含增值 稅專用發(fā)票）給對方公司，讓對方做好帳后再去收款。但在 把發(fā)票交付給對方公司時，往往沒有注明該發(fā)票的貨款實際 還沒收到。這種情形下，如果對方公司鉆法律空子以收到的 發(fā)票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不由相反證據(jù)證明對 方公司還沒支付貨款時，就可能會輸?shù)艄偎?。案例：a公司給b公司開生了發(fā)票，b公司由具了以下 收具：”今收到a公司發(fā)票no123456號，壹份金額5萬元。 b公司。張三。20XX年12月31日?！闭埓蠹抑赣蛇@張收據(jù) 的缺陷。（遺漏的相關信息：相對應的合同；款項是否已經(jīng) 支付

22、；公司的公章）。經(jīng)營過程中如果對方要求先生發(fā)票并 桂帳，應當讓對方由具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上 款項未付”。這樣做，該張收具就同時具有欠款確認書的作 用。對于其他的收具也應將有利的相關信息都包含進去。另外，建議交付增值稅專用發(fā)票也要求對方簽收。3、風險防范手段及由現(xiàn)糾紛時的處理方法：篇二：再論未生效合同的解除內容摘要：關鍵詞：未生效合同；解除；不完全債務； 先期違約；部分未生效內容提要：未生效合同的命運應視具體情況而定，有的 可被解除。未生效合同產(chǎn)生了不完全債務；債務人若已經(jīng)履 行了不完全債務，只是不完全；債務人明確表示不履行不完 全債務，或以自己的行為表明不履行不完全債務，構成了先

23、期違約，債權人可以援用合同法第 94條第2項或第4 項的規(guī)定，主張解除合同。止匕外，當事人雙方也可以協(xié)商一 致將已經(jīng)成立但未生效的合同解除。部分生效、部分未生效 的合同亦可作為解除的對象。關鍵詞：未生效合同；解除；不完全債務；先期違約； 部分未生效關于未生效合同，即已經(jīng)成立但尚未生效的合同，可否 作為解除的對象這一問題，崔建遠教授曾在合同解除的疑 問與釋答1 一文中討論過，采肯定說并闡釋了理由。隨 著時間的推移、實務的發(fā)展、研究的深入，筆者有不同的想 法，有必要拋磚引玉。一、未生效合同的命運分析合同已經(jīng)成立了，但尚未生效，在此期間，一方當事人 實施了不法行為，致使相對人若繼續(xù)固守該合同和等待其

24、生 效，就會遭受重大損失，于此場合，若符合法定的或約定的 解除條件，該相對人主張解除該合同，應否得到支持？這是 實務向法律人提由的亟待解決的問題，在此，以下述案件為 例加以研討。案例一：甲房產(chǎn)公司由 a國奧有限公司和丙房地產(chǎn)公司 由資成立。李莫與甲房產(chǎn)公司于 20XX年6月簽訂了項目 及股權轉讓合同，并得到了丙房地產(chǎn)公司的確認。該合同 約定：（1）轉讓項目為舊城改造項目的開發(fā)經(jīng)營權。該舊城改造項目的用地面積為 45679平方米，建筑容積 率為1: 2,建筑面積約80000平方米。（2）甲房產(chǎn)公司將包括以前在該項目所投入的款項在內的整個舊城改造項 目轉讓給李奧，同時同意將公司股權、法人等手續(xù)轉讓

25、給 李莫，手續(xù)由李奧辦理；甲房產(chǎn)公司將轉讓的一切手續(xù)、文 件轉交給李奧。李奧以人民幣 4000萬元將舊城改造項目 的所有權全部買下，承繼甲房產(chǎn)公司退由本項目的一切手續(xù) 和投資額及延續(xù)本項目的開發(fā)、經(jīng)營及管理權。（3）李奧在簽訂合同后的3天內將200萬元人民幣匯入a國奧有限公 司指定的銀行賬戶，同時甲房產(chǎn)公司將其財務印章、公章及文件移交給李奧；李莫在 20XX年10月8日前將300萬元人 民幣匯入a國奧有限公司指定的銀行賬戶；余下的 1500萬 元人民幣，李莫在 20XX年內分批匯付a國奧有限公司指定 的銀行賬戶，如有尾數(shù)付不清的部分，可用樓宇抵頂。（4）甲房產(chǎn)公司在收到李奧支付的人民幣1500

26、萬元后，應把本項目所有權（包括開發(fā)公司的法人、股權）一并轉歸李奧； 負責把本項目前期發(fā)生的一切費用、清單及原始票據(jù)交給李 莫，負責李奧付給的現(xiàn)金及分得樓宇的稅費，負責協(xié)助李奧 與村委會簽訂有關本項目的開發(fā)合同。李奧負責按上述第（3）條有關付款的規(guī)定付款給a國奧有限公司，負責將分給甲房產(chǎn)公司的樓宇抵頂部分的住宅按每平方米3000元人民幣結算，負責自籌資金開發(fā)本項目并在實施過程中承擔所 發(fā)生的一切責任（包括經(jīng)濟責任和法律責任）。（5）本合同書簽訂前甲房產(chǎn)公司所發(fā)生的一切債權債 務與李奧無關，本合同書簽訂后所發(fā)生的一切債權債務概與 a國奧有限公司無關；雙方在簽訂合同時，甲房產(chǎn)公司將以 前的付款清單及

27、李奧今后拆遷須付款的清單予以詳細列明， 并經(jīng)丙房地產(chǎn)公司及雙方確認和加蓋公章；按照雙方確認后 的清單數(shù)目為準；本合同的簽訂需經(jīng)甲房產(chǎn)公司、丙房地產(chǎn) 公司的確認并加蓋公章。由于系爭股東系a國奧有限公司，股權轉讓須經(jīng)有關主 管機關審批，但是其實際辦理并未經(jīng)有關主管機關審批。由 于股權受讓人李奧僅支付了 884萬元人民幣的股權轉讓款， 經(jīng)a國奧有限公司的多次催要后仍未付清余款，a國奧有限公司為此提起訴訟，以李奧嚴重違約為由請求解除項目及股權 轉讓合同，重新經(jīng)營管理甲房產(chǎn)公司。由于項目及股權 轉讓合同的締約雙方為李奧和甲房產(chǎn)公司，a國奧有限公司非締約方，故原告主體資格不適格。但李莫在訴訟過程中 認可了

28、 a國奧有限公司的訴訟地位，且認可了項目及股權 轉讓合同規(guī)定的股權轉讓方實際上是a國奧有限公司，最終裁判機關支持了 a國奧有限公司解除項目及股權轉讓合 同的主張。案例二：甲公司欲兼并乙公司，雙方簽訂了兼并合同， 其中約定以若干行政主管部門落實一系列優(yōu)惠政策、放貸銀 行免除乙公司迄今為止拖欠的貸款利息作為合同的生效條 件。在合同簽訂但未滿足生效條件的情況下，雙方當事人即 開始履行合同，但在確定乙公司的法定代表人等問題上發(fā)生 嚴重分歧，而乙公司的大多數(shù)職工也反對公司兼并，并停工 和不斷上訪，導致公司無法正常運作甚至陷入停頓狀態(tài)。由 于甲公司的兼并目的難以達到，預期利益化為泡影，加上大 部分優(yōu)惠政策

29、落實無望、放貸銀行明確拒絕免除乙公司的貸 款利息，甲公司遂提由解除該兼并合同。乙公司以合同解除 只能針對有效的合同作為理由，予以抗辯。上述案例一提由的問題是，該案中司法機關的裁判根據(jù) 為何；案例二提由的問題是該兼并合同是否可以解除。筆者 認為，未生效合同即已經(jīng)成立但未生效的合同，其前途如何 應區(qū)分情形而定。第一種情形是合同無效。如我國中外合 資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第20條規(guī)定，合營一方向第三者轉讓其全部或部分股權的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機 構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。違反這些規(guī)定 的，轉讓無效。2上述案例一中的 項目及股權轉讓合同 因主管機關外經(jīng)貿(mào)委不予批準，以致股權轉讓行為未

30、經(jīng)工商 行政管理機關辦理變更登記手續(xù)，違反了該條例的規(guī)定，應 歸于無效，不再適用合同解除制度。3第二種情形是，當事人通過其行為或言詞已經(jīng)變更了原合同的生效條件，變更 后的合同已經(jīng)生效了。例如，當事人在合同中約定了始期或 停止條件，在始期尚未屆至、停止條件尚未成就的情況下， 雙方當事人都已經(jīng)履行了主要義務，或一方當事人履行了主 要義務且對方認可，則宜認定該合同已經(jīng)變更，去除了始期 或停止條件。此類合同可以是解除的對象，對此未見有反對 的意見。4第三種情形是，未生效合同因約定的解除條件成就 或終期屆滿而徹底地失去效力。例如，莫涉外股權轉讓合 同規(guī)定：“本合同如自簽字蓋章之日起18個月內，政府主管部

31、門未審批的，自動失去效力?！痹摵贤灰院炞稚w 章之日起已逾18個月，即使政府主管部門并未做由不予批 準的決定，也歸于消滅。第四種情形是，未生效合同既非無 效，又未經(jīng)變更成為有效，繼續(xù)處于尚未生效的狀態(tài)。上述 案例二即屬此類。屬于此類的還有：合同雖然尚未滿足我國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第20條第1款規(guī)定的條件，但并非審批機構不予批準，只是尚待時日，就屬于尚未 生效的合同。此類合同可否解除尚存疑問，下文將專門進行 討論。二、未生效合同作為解除對象的理由未生效合同可以作為法定解除的對象，其理由如下：（1）合同解除須以有效成立的合同為對象，這是在尚未遇到未生 效合同可否解除的案件之前的觀點。5其實

32、，中國現(xiàn)行法并未明文規(guī)定被解除的合同僅僅限于已經(jīng)生效的合同，沒有 禁止解除已經(jīng)成立但未生效的合同。在這樣的背景下，只有允許解除已經(jīng)成立但尚未生效的合同才會有公正合理的結 果，因此學界不宜再固守舊論，而應當重新界定中國現(xiàn)行法 上的合同解除對象。（2）依據(jù)合同神圣或合同嚴守的原則， 合同一旦有效就必須遵守， 不得擅自變更或解除。即使如此, 在主客觀情況發(fā)生變化，繼續(xù)嚴守合同會帶來不適當?shù)暮蠊?的情況下，法律也允許當事人解除合同。既然已經(jīng)發(fā)生法律 效力的合同尚且可以解除，不再受合同嚴守原則的束縛，根 據(jù)舉重明輕的原則，未生效合同的約束力會更弱甚至沒有， 就更應當允許解除了，除非阻止此類合同生效履行且

33、宜提前 消滅的正當事由不存在。（3）若不允許解除未生效合同， 該合同要么較長時間地停留在這種狀態(tài)，要么發(fā)展到生效履 行的階段，而這兩種結果對于無辜的當事人均為不利，該當 事人強行廢除該合同，至少構成締約過失責任，這并不適 當。如果允許該當事人解除合同，則不會由現(xiàn)此類不適當?shù)?結果。（4）其實，合同存在著死亡的基因，終將消滅。在 中國現(xiàn)行法上，合同消滅的制度有無效、撤銷、效力待定場 合的不予追認、清償和解除等。6未生效合同在不存在無效、撤銷、效力待定的原因場合，其消滅顯然不適用無效、 撤銷、效力待定的制度，因其尚未生效也不適用清償?shù)闹贫取?剩下的唯有合同解除制度，其應當是明智的選擇，因為已經(jīng) 生

34、效的合同若提前歸于消滅，屬于合同解除制度的范疇，未生效合同的提前消滅也作同樣處理是比較合適的。7這種觀點已被最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾 紛案件若干問題的規(guī)定（一）（以下簡稱若干規(guī)定） 所采納。若干規(guī)定第 5條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股權轉 讓合同成立后，轉讓方和外商投資企業(yè)不履行報批義務，經(jīng) 受讓方催告后在合理的期限內仍未履行，受讓方請求解除合 同并由轉讓方返還其已支付的轉讓款、賠償因未履行報批義 務而造成的實際損失的，人民法院應予支持?！钡?條規(guī)定: “外商投資企業(yè)股權轉讓合同成立后，轉讓方和外商投資企 業(yè)不履行報批義務，受讓方以轉讓方為被告、以外商投資企 業(yè)為第三人提起訴訟，請求轉讓方

35、與外商投資企業(yè)在一定期 限內共同履行報批義務的，人民法院應予支持。受讓方同時 請求在轉讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內不 履行報批義務時自行報批的，人民法院應予支持。轉讓方和 外商投資企業(yè)拒不根據(jù)人民法院生效判決確定的期限履行 報批義務，受讓方另行起訴，請求解除合同并賠償損失的， 人民法院應予支持。賠償損失的范圍可以包括股權的差價損 失、股權收益及其他合理損失?！钡?條規(guī)定：“外商投資企業(yè)股權轉讓合同約定受讓方支付轉讓款后轉讓方才辦理 報批手續(xù)，受讓方未支付股權轉讓款，經(jīng)轉讓方催告后在合 理的期限內仍未履行，轉讓方請求解除合同并賠償因遲延履 行而造成的實際損失的，人民法院應予支持?！眴?/p>

36、題至此尚未解決，原因在于若干規(guī)定的上述關于 解除未生效合同的規(guī)定，是以當事人一方不履行報批義務這 一作為合同生效要件的義務為解除條件，而非以當事人一方“不履行”8主給付義務或從給付義務為解除條件。在未生效合 同的場合，當事人一方“不履行”主給付義務、從給付義務 時，相對人可否援用合同法第94條的有關規(guī)定主張解除合同，仍需討論。三、未生效合同中的義務與解除類型的對應關系鑒于中國現(xiàn)行法設置的合同解除制度包括約定解除、協(xié) 議解除和法定解除諸類型，9有必要分別討論每種解除行為與未生效合同之間的關系，以檢驗上述結論是否適當。未生效合同中約定了解除權產(chǎn)生的條件，或當事人各方 事后達成了解除該合同的協(xié)議，這

37、些情形在實務中已經(jīng)發(fā) 生。例如，莫股份有限公司股份轉讓協(xié)議規(guī)定：“如自 本協(xié)議書簽署之日起十八個月后，本次股份轉讓仍未生效或 者由現(xiàn)其他政府審批障礙而導致本次股份轉讓無法實施，則 轉讓方與受讓方應在本協(xié)議簽署之日起十八個月屆滿后三 個月內就是否繼續(xù)履行本協(xié)議書進行協(xié)商，協(xié)商不一致的， 可以解除本協(xié)議書。如本協(xié)議書因此解除，各方保證各自承 擔本次股份轉讓發(fā)生的成本及費用，互不追究，但各方另有 約定的除外。但因本協(xié)議書任何一方過錯導致本次股份轉讓未能生效或無法實施，該方不得依據(jù)本條提由責任豁免?！贝祟惣s定乃當事人各方的真實意思表示，且不違反法律、行 政法規(guī)的強制性規(guī)定，亦不違背公共秩序、善良風俗，

38、法律 應予承認。如此，在約定的解除權產(chǎn)生條件成就時，應允許 該解除權的行使，或當事人各方達成了解除的協(xié)議，該解除 協(xié)議生效之時已經(jīng)成立但未生效的合同歸于解除。依據(jù)合同法第 94條第1項的規(guī)定，解除未生效合 同，不存有法律上的障礙，理論上也能自圓其說。有疑問的是，當事人能否基于合同法第 94條第2項至第4項的 規(guī)定，主張解除此類合同。筆者認為，回答這個問題牽涉到 債務的分類、未履行效力不齊備的合同是否構成違約、先期 違約及其類比，需要較為詳細地進行分析。關于債務的分類，學說上已經(jīng)承認了效力齊備的債務和 效力不齊備的債務，或者說完全債務和不完全債務(unvo11kommene verbindlic

39、hkeiten)。10德國法甚至承認了賭博、約定婚姻居間報酬等均不設定“債務”類型的 不完全債務。11舉重以明輕，已經(jīng)成立的合同具有合法性， 只是尚未生效，基于此類合同產(chǎn)生的債務，更應屬于不完全 債務，是債務的一種類型。既然合同沒有生效，這種類型的 不完全債務自然未屆履行期，于是不會構成遲延履行。在債 務人自愿履行不完全債務的情況下，如果該履行不符合約定 或法定，是否構成不完全履行？回答是肯定的。其理由之一 是，合同法第 62條第4項規(guī)定，履行期限不明確的， 債務人可以隨時履行債務。比照該規(guī)定的精神，可以認為債 務人自愿履行不完全債務，意味著放棄了期限利益，債務的 履行期限因此而屆至。其理由之

40、二是，即使履行期明確，但 按照合同法第 71條第1款關于“債權人可以拒絕債務 人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外”的 規(guī)定，除了履行期純?yōu)閭鶛嗳说那闆r，債務人也有權提前履 行，并且債務人提前履行時， 債權人若無其他理由而不受領, 就構成債權人遲延。這種特例也模糊了不完全履行情況下的 履行期屆至。其理由之三是，不完全履行的構成至少在形式 上沒有履行期限屆至這個要件，換句話說，不完全履行指的 是債務人所為的給付存在著瑕疵，不看重履行期屆至與否。債務人明確表示無論何時都不會履行不完全債務，或以 自己的行為表明不履行該債務，其是否構成先期違約？筆者 對此持肯定態(tài)度。因為先期違約的要件就是

41、，在履行期屆滿 之前或在履行期屆至前（普通法的模式），債務人明確表示 或以自己的行為表明不履行合同義務，或債務人明確拒絕履 行其債務或構成客觀預期不能（普通法）。債務人明確表示 或以自己的行為表明不履行不完全債務，必定在“履行期屆 滿之前”，也自然在“履行期屆至前，宜按先期違約對待。綜上所述，未生效合同產(chǎn)生了不完全債務；債務人若已 經(jīng)履行了不完全債務，只是不完全；債務人明確表示不履行不完全債務，或以自己的行為表明不履行不完全債務，構成了先期違約，債權人可以援用合同法第94條第2項或第4項的規(guī)定，主張解除合同。四、部分未生效合同與合同解除之間的關系世界上的事情確實復雜，其表現(xiàn)之一是，合同未生效，

42、 可能是更特定合同的部分條款未生效，其他部分已經(jīng)生效。 在莫特定合同由一系列合同文件組成的場合，這種部分生 效、部分未生效的情形可能發(fā)生。試以下述案例來作分析。a股份有限公司系一家境內上市公司，其對外簽署了一份股份轉讓協(xié)議，協(xié)議附有以下四份文件：（1）關于a股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協(xié)議；（2）關于a股份有限公司員工安置安排；（ 3）關于a股份有 限公司盈利目標之承諾函；（4）受讓人的法人代表甲對 本次收購行為承擔連帶責任之不可撤銷的承諾函。該股 份轉讓協(xié)議第 26條規(guī)定：“本協(xié)議書自各方法定代表人 或授權代表簽字并加蓋公章之日起成立。”第27條規(guī)定：“本次股權轉讓在以下條件全部成就且其

43、中最晚成就之日起生效：（1）轉讓方的股東大會批準轉讓方向受讓方轉讓 其持有的本協(xié)議書項下的目標公司（a股份有限公司）的股份；（2）目標公司（a股份有限公司）的股東大會批準本次 向受讓方協(xié)議轉讓標的股份；（3）本次股份轉讓經(jīng)中國證監(jiān)會審核無異議；（4）受讓人向目標公司（a股份有限公司）的股東發(fā)生的要約收購報告書 經(jīng)中國證監(jiān)會核準無異議,要約收購報告書生效且要約收購完成；（5）本次股權轉讓獲得主管國有資產(chǎn)監(jiān)督管理審批部門批準；（6）本次股權轉讓獲得主管外商投資審批部門批準?！痹摴煞蒉D讓協(xié)議經(jīng)雙方當事人簽字蓋章，按照合同法第25條的規(guī)定，以及該協(xié)議第 26條的約定已經(jīng)成立。不過，其尚未 經(jīng)主管國有資

44、產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準和中國證監(jiān)會核準，依據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第20條、最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（一） 第9條第1款前段的規(guī)定，以及該協(xié)議第27條的約定，股 份轉讓協(xié)議尚未生效。受讓方認為，轉讓方違反了附件中 的關于a股份有限公司股份轉讓過渡期安排的協(xié)議 ，主張解除主協(xié)議。此處暫且不論轉讓方是否違反了作為主協(xié)議的股份轉 讓協(xié)議，在假定轉讓方已經(jīng)違反了該附件協(xié)議的情況下來 回答受讓方有無權利解除主協(xié)議的問題。這里需要特別探討 的是，尚未生效的合同可否有部分生效的情形？若有，其根 據(jù)是什么？首先，作為主協(xié)議的股份轉讓協(xié)議第22條第2款規(guī)定：”受讓方承諾因其主觀、

45、惡意的過錯導致本次股權轉 讓未獲審核和批準機關批準而造成本協(xié)議無法履行，在該事 實發(fā)生次日起 5個工作日內，受讓方向轉讓方支付人民幣1200萬元的違約金。上述受讓方的過錯是指應當履行相關法 定或約定或承諾的義務而受讓方因主觀、惡意的過錯不履行 的，包括但不限于：（1）受讓方對其具備本次收購目標公司（a股份有限公司）的投資者資格的陳述與保證不真實，或因未履行其作由 的有關投資者資格的承諾，而導致本次股份轉讓不能獲得批 準；（2）受讓方未履行且也無法繼續(xù)履行要約收購義務而 導致本次股份轉讓失敗。”筆者認為，受讓方承擔該條款約 定的違約金責任，必須以該條款已經(jīng)生效為前提條件，假如 該條款尚未生效，不

46、可能產(chǎn)生違約金責任，只能產(chǎn)生締約過 失責任。這說明作為主協(xié)議的股份轉讓協(xié)議在總體上尚 未生效，但其中的第 22條第2款卻已經(jīng)生效。篇三：未生效的合同未必合同無效未生效的合同未必合同無效目錄論文題綱2論文摘要3淺析未生效合同與無效合同的區(qū)別5一、兩者之間的相互聯(lián)系 5二、兩者的概念不同 6三、兩者的法律意義不同 7四、兩者的決定因素不同 9五、兩者的形成原因不同 10六、兩者的處理方式不同 11七、混淆兩者區(qū)別的后果 12注釋14參考文獻15題綱1、兩者之間的相互聯(lián)系2、兩者的概念不同3、兩者的法律意義不同4、兩者的決定因素不同5、兩者形成的原因不同6、兩者的處理方式不同7、混淆兩者區(qū)別的后果摘

47、要當事人簽訂的合同中，不可避免地會由現(xiàn)無效合同以及 未生效合同。由于它們的存在，必然會在審判實踐中遇到未 生效合同或無效合同，有人認為兩者沒有什么區(qū)別。其實兩 者有著截然不同的概念，有著根本的區(qū)別。未生效的合同未 必合同無效。要想分清兩者，應該從它們之間的相互聯(lián)系、 概念、法律意義、形成的原因、決定因素、處理方式、混淆 兩者的后果等方面來理解。、兩者之間的聯(lián)系兩者都是平等主體之間設立、變更、終止懂事權利義務 關系的協(xié)議，就合同簽訂后，對合同的評價而言，當時都不 會生效，但原因不同。二、兩者的概念不同未生效合同是指各方當事人就合同的條款達成一定意 見，并且簽訂了合同，但是合同中所約定條件還未成就

48、，或 是約定的期限還未屆至，以及還沒有按照有關法律規(guī)定，辦 理有關行政審批或登記手續(xù)，對訂立合同的各方當事人暫時 不產(chǎn)生法律約束力的合同。無效合同是指各方當事人雖然就合同的條款達成一致 意見，并且簽訂了合同，但由于該合同違反法律強制性或限 制性規(guī)定，違反社會公共利益，以合法形成掩蓋非法目的， 或是合同當事人惡意串通，損害國家利益、集體利益以及他 人利益，從訂立那時起，不具有任何法律約束力的合同。三、兩者的法律意義不同有人認為合同依法成立生效后，對當事人各方即具有了 法律約束力。這是把合同成立與合同生效混為一談。也有人 認為，合同成立不一定產(chǎn)生法律約束力，但是違反合同法第八條的規(guī)定。合同生效的法

49、律意義應當是當事人開始承擔 約定義務，享有約定權利的時間。合同有效還是無效，其 法律意義體現(xiàn)了對該合同作由肯定性或否定性的價值判斷。合同只有有效，才有可能談論合同是否生效。對合同的 評價不以合同是否生效為基礎。未生效的合同可以是有效合 同，也有可能是無效合同。但是合同有效不等于合同生效， 有效的合同可能尚未生效。四、兩者的決定因素不同合同有效還是無效，取決于國家意志和法律的強制性限 制性規(guī)定。從合同成立那天起，不論是否生效，其形成或內 容就決定了合同有效還是無效。合同生效還是不生效，取決于當事人自己的意志。隨著 時間的推移，未生效的合同會變成有效合同。五、兩者形成的原因不同法律明文規(guī)定了幾種無

50、效合同形成的原因。對于未生效 合同，法律沒有詳細加以規(guī)定。六、兩者的處理方式不同對無效合同的處理，不以當事人的意志為轉移，不考慮 當事人是否對合同無效提由主張。對于未生效合同處理,充分尊理當事人自己的意志，行使合同解除權，須由當事人 主張權利。七、混淆兩者區(qū)別的后果如果把未生效合同當作無效合同予以確認并處理，一旦 事后該合同所附的條件成就時，該合同應該生效，當事人也 愿意履行合同，那么在這種情況下，當事人都需要面對已經(jīng) 產(chǎn)生法律效力具有執(zhí)行力的合同無效的判決，不得不尊重人民法院關于合同無效的強制性處理方式。合同是市場經(jīng)濟中自然人、法人或其他組織之間經(jīng)濟交往常用的手段之一。它的目的是明確雙方乃至

51、多方當事人的權利義務，以避免在 經(jīng)濟交往中產(chǎn)生不必要的糾紛。即使合同不能履行或不完全 履行，也能分清責任，使自己因為合同不能履行或不完全履 行而帶來的損失降低到最低程度，或者是避免損失。它的作 用是保護安全，由于合同主體不都是熟悉法律的人，而求助 于律師也往往是事后的，當事人簽訂的合同中，不可避免地 會由現(xiàn)合同無效，以及未生效合同。由于未生效合同和無效 合同的存在，必然會在合同糾紛案件的審判當中遇到未生效 合同或和無效合同。在審判實踐中，有人認為未生效合同與 無效合同沒有什么區(qū)別，未生效合同等于無效。其實，未生 效合同與無效合同是兩個截然不同的兩個概念，有著根本性 的區(qū)別。筆者認為，未生效合同

52、未必合同無效。弄清什么是 未生效合同，什么是無效合同，在審理合同糾紛案件時，有 助于充分保護當事人意思自治的權利，避免引起判決與事實 不符的尷尬局面，從而維護正常的市場經(jīng)濟秩序，促進經(jīng)濟 的繁榮和發(fā)展。要想分清什么是未生效合同，什么是無效合 同，應該從他們的相互聯(lián)系、 兩者的概念、兩者的法律意義, 兩者形成的原因，兩者的決定因素，兩者的處理方式，混淆 兩者的后果等方面來理解。、兩者之間的相互聯(lián)系不論是未生效合同還是無效合同，兩者都是平等主體的自然人，法人或其他組織，之間設立、變更、終止民事權利、 義務關系的協(xié)議。這是兩者最為明顯的聯(lián)系。 就合同簽訂后, 對該合同的評價而言，當時合同都不會生效。

53、這就是容易讓 我們混淆兩者的原因所在。但是，不產(chǎn)生法律約束力的原因 不相同。未生效合同因為約定條件尚未成就，約定的期限還 未屆臨而不產(chǎn)生法律約束力，而無效合同則是因為違反法律 性或限制性規(guī)定，違背公共利益而不產(chǎn)生法律約束力。不可 否認未生效合同中會存在無效合同，即使以隨著時間的推移，也不會因為約定條件成就，約定期限的屆至而產(chǎn)生法律 約束力；無效合同中也會存在未生效合同，一個合同一旦被 確認為無效合同，在任何時候也不會產(chǎn)生法律約束力，除非 法律的修改或公共利益的改變。二、兩者的概念不同未生效合同是指各方當事人就合同的條款達成一致意見，并且簽訂了合同，但是合同中所約定的條件尚未成就或 所約定的期限

54、還未屆至，以及還沒有按照有關法律、法規(guī)的 規(guī)定，辦理有關行政審批或登記手續(xù)，對訂立合同的各方暫 時不產(chǎn)生法律約束力的合同。合同未生效與之相對應的是合同生效，系指合同對各方當事人產(chǎn)生法 律效力的時間，也就是合同所約定的權利和義務對訂約各方 產(chǎn)生法律約束力的時間。所以，從莫種意義上來講，合同未生效和合同生效強調的是時間，而不是合同的內容。例如,甲因為生意上的需要，由售自己的一處房產(chǎn)，房價20萬元,征求承租人的意見，承租人已放棄優(yōu)先購買權。為此丁與甲 簽訂了一份房產(chǎn)轉讓合同，價格為20萬元。但是，由于還有兩個月，即當年的十二月三十一日原來的租賃合同才到 期，所以甲和丁約定，該合同自次年的元月一日起生

55、效。那 么對該合同來講，甲和丁雖然已簽訂合同，但是由于次年的 元月一日這個期限尚未屆至，當時合同并不生效，對甲丁不 產(chǎn)生法約束力，甲不必交付房產(chǎn)，丁不必支付價金。只有次 年的元月一日屆至，該合同就對甲丁產(chǎn)生法律約束力，甲交 付房產(chǎn)，丁支付價金。無效合同是指各方當事人就合同的條款達成一致意見， 并簽訂了合同，但由于該合同違反法律強制性規(guī)定或限制性 規(guī)定，違反社會公共利益，以合法形式掩蓋非法目的，或者 合同各方當事人惡意串通，損害國家利益、集體利益或他人 利益，國家法律不予以承認和保護，從訂立哪一天起，不具 有任何法律約束力的合同。與無效合同相對應的是有效合 同，是從合同的內容或形式上考察合同是否

56、符合法律、強制 或限制性規(guī)定，以及是否違反社會公共利益，能否得到國家 法律的確認和保護。系對合同的內容或形式是否符合法律的 強制性或限制性規(guī)定，是否符合社會公共利益的確認。例如, 王奧、趙莫和孫莫三人合伙承包了莫工廠，合同約定，由承運人投資對奧廠設備進行修復，進行生產(chǎn)經(jīng)營，承包期為十 年，每年向發(fā)包交承包費 10萬元。合同簽訂后，三人投資 現(xiàn)金45萬元，修復了設備，并購置了新的設備。由于王奧 和趙莫還有其他業(yè)務，便委托孫莫進行經(jīng)營。孫莫沒有征得 發(fā)包方同意，也未告知王奧和趙莫，擅自以110萬元的價格把該廠十年的經(jīng)營權轉讓給席莫，讓席奧經(jīng)營該廠十年。孫 奧和席莫還約定除席莫一次性把 110萬元交

57、給孫莫外，席莫 不承擔任何費用，其他人不得干涉席莫的經(jīng)營。孫莫和席莫 簽訂的經(jīng)營權轉讓合同，違反了了法律對合同轉讓程序的強 制性規(guī)定，也損害了國家利益和王奧、趙奧的權利。故這份 經(jīng)營權轉讓合同自從簽訂那天起就不會產(chǎn)生法律約束力。從兩者的概念中可以看生，未生效合同中有可能因為主 體不適格，形式和內容違反法律強制性或限制性規(guī)定，違背 社會公共利益而無效。但是，未生效合同只要主體適格，形 式和內容不違反法律的強制性或限制性規(guī)定，不違背社會公 共利益，一旦所約定的條件成就，約定的期限屆至，完成法 律法規(guī)規(guī)定的審批手續(xù)或登記，就會對合同各方當事人產(chǎn)生 法律約束力。由于無效合同從訂立的那一天起就沒有法律約

58、 束力，不論什么時間，它都不會轉化為有效合同。簡言之， 未生效合同有可能會轉化為有無效合同，但是無效合同什么 時間都不會轉化為有效合同。三、兩者的法律意義不同合同生效的法律意義，在實踐中歷來有不同的觀點。有 人認為，合同依法成立生效后，對各方當事人即具有了法律 約束力。很顯然，這種表述沒有嚴格區(qū)分合同成立與合同生 效，把兩個不同的概念即合同成立與合同生效混為一談。也 有人認為，合同成立不一定產(chǎn)生法律約束力，合同生效才使 各方當事人之間成立的合同具有了法律約束力。對于這種觀 點，乍一看來，好象符合邏輯，似乎有一定道理。但是這種 表述又與合同法第八條“依法成立的合同，對當事人具 有法律約束力”的規(guī)

59、定相違背。合同法第四十五條規(guī)定“當事人對合同的效力可以 約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效?！泵?法通則第六十二條規(guī)定：民事法律行為，可以附條件，附 條件的民事法律行為在符合所附條件時生效；合同法第 四十六條規(guī)定“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生 效期限的合同，自期限屆至時生效”。根據(jù)以上規(guī)定可以明 顯地看由，合同生效的法律意義應當是當事人開始承擔約定 義務享有約定權利的時間，體現(xiàn)的是合同所約定的權利義務 對當事人是否開始發(fā)生法律約束力的狀態(tài)，重點是時間。合同有效或合同無效，其法律意義體現(xiàn)了對該合同作由 的肯定或否定的價值判斷。換句話說，就是從法律上講合同 有效還是合同無效，

60、屬于對合同的定性問題。合同有效是法 律或社會公共利益對合同作曲的肯定性評價，該合同符合法律的規(guī)定或社會公共利益的要求。合同無效是法律或社會公 共利益對合同作曲的否定性評價。該合同不符合法律的規(guī)定 或社會公共利益的要求。綜上所述，合同是否有效是所有合同狀態(tài)的基礎，合同 只有有效才有可能談論合同是否生效的問題。如果合同無 效，合同是否生效無從談起，無論合同是否生效，均不影響 法律或社會公共利益對合同價值的評價。從另一方面講，就 是說法律或社會公共利益對合同的評價不以合同是否生效 為基礎。合同是否生效指的是合同對當事人權利義務產(chǎn)生法 律約束力的時間，合同只有生效，才能使當事人開始享有合 同約定的權利