河南政法干警考試民法學(xué)試題筆記

1、河南政法干警考試民法學(xué)試題筆記河南政法干警考試民法學(xué)試題筆記政法干警考試民法學(xué)合同法總則筆記(1)1、合同是平等主體的自然人、法人及其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、合同的法律特征：、合同是雙方或多方的民事行為。、合同是意思表示一致的民事行為。、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。3、合同法：是指調(diào)整合同法律法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。4、合同法的調(diào)整對象與調(diào)整范圍：、合同是平等主體之間訂閱的民事權(quán)利義務(wù)協(xié)議，屬于民事法律關(guān)系。、合同法只調(diào)整民事法律關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系。5、 合同法的本質(zhì)和地位：合同法本質(zhì)上是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范；合同法是民法體系中的民事單行 法；

2、合同法在社會經(jīng)濟生活中有著舉足輕重的作用。、保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。、維護社會經(jīng)濟秩序。、促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。6、合同法的主要特點：、從實際出發(fā)，總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合。、充分體現(xiàn)鼓勵交易與意思自治的理念。、表現(xiàn)了合同法制定和初稿的時代特色。、經(jīng)濟效率與社會公正、交易便捷與交易安全的價值取向相互兼顧。、普遍化的合同制度與類型得到了全面規(guī)制。、新的法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備。、立法技術(shù)不斷提高，立法語言日趨規(guī)范。7、合同法基本原則的概念和特征：合同法基本原則：是指對合同關(guān)系的本質(zhì)的規(guī)律進行集中抽象和 反映、其效力貫穿于合同法始終的根本規(guī)則。特征：合同法基本原則具有一般規(guī)范性和不確定

3、性。合同法 所規(guī)定的基本原則：平等原則，自愿原則，公平原則，誠實信用原則。保護公序良俗原則和合法原則。合 同法基本原則具有以下主要意義：、凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。、是合同法具體規(guī)范的總的指導(dǎo)思想。、提供了最高的行為準(zhǔn)則。、是實施法律的根本依據(jù)。平等原則：是中國民法的一項基本原則，也是中國合同法的基本原則， 這一原則意味著民事主體的地位平等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強加于相對方。中國民法的平等 原則具體表現(xiàn)為：1、自然人的民事權(quán)利能力一律平等。2、不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。3、事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。自愿：是指民事主體在民事活動中，充分表示自己

4、的真 實意思，并根據(jù)自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。該原則實質(zhì)上就是傳統(tǒng)民法中所謂的意思自 治原則或合同自由原則。合同自由原則有以下內(nèi)容：1、締結(jié)合同的自由。2、選擇相對人的自由。3、決定合同內(nèi)容的自由。4、變更解除合同的自由。5、決定合同方式的自由。公平原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平 原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。公平原則包含了等價有償?shù)囊馑迹丛诿袷禄顒又?，除法律另有?guī)定或當(dāng)事 人另有約定外，當(dāng)事人取得她人財產(chǎn)利益應(yīng)向她方給付相應(yīng)的對價，公平是整個民法的精神，它滲透到民 法的每個制度中，合同制度當(dāng)然也不例外。在合同法中，公平原則體現(xiàn)在各個方面，其中集中體現(xiàn)公平原 則的主要兩個制度：一是情事變

5、更制度，二是顯失公平制度和重大誤解制度。誠實信用原則：誠實信用原則在合同法中是一項極為重要的原則。它常常被稱為是債法中的最高指導(dǎo) 原則或稱為“帝王規(guī)則”其含義是指民事主體在從事民事活動中應(yīng)誠實可信，以善意的方式行使權(quán)力和履 行義務(wù)。同時，誠實信用原則要求當(dāng)事人之間的利益以及當(dāng)事人利益與社會利益之間的平衡。誠實信用原 則具有以下內(nèi)容和功能：、確定誠實可信，以善意方式行使權(quán)力和履行義務(wù)等行為規(guī)則。、誠信原則要求平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾；誠信原則不但要平衡當(dāng)事人之間的利益，而且要求平衡當(dāng)事人的利益與社會利益之間的沖突與矛盾。、解釋法律和合同的作用。保護公序良俗原則：公序良俗是公共秩序與善良

6、風(fēng)俗的合稱。公序良 俗是現(xiàn)代民法一項重要的概念和法律原則。公序良俗原則除包含對當(dāng)事人本人法律與道德約束外，更多地 包含了法官自由裁量權(quán)因素，具有十分靈活的特性，特另U在確保國家一般利益、社會道德秩序，以及直轄 市各種利益沖突，保護弱者、維護社會道德秩序等方面發(fā)揮著重要的作用。8、合同的分類：、諾成合同與實踐合同。合同根據(jù)其成立是否需要這際交付實物分為諾成合同與實踐合同。諾成 合同是指當(dāng)事人意思表示一致便告成立的合同，實踐合同又稱要物合同，指除了當(dāng)事人雙方意思表示一致 外，尚需交會標(biāo)的物才能成立的合同。、要式合同與不要式合同，根據(jù)合同成立是否以一定的形式為要件，可將合同分為要工本合同與 不要式合

7、同。要式合同是指依據(jù)法律規(guī)定必須采取一定形式方能成立生效的合同。所謂不要式合同是指當(dāng) 事人訂立的合同不需要采取法律規(guī)定的某種形式，當(dāng)事人能夠任意約定合同的形式，合同除法律有特別規(guī) 定的以外，均為不要式合同，這也是合同自由原則的一個體現(xiàn)。、主合同與從合同。根據(jù)合同相互間的主從依附關(guān)系，能夠?qū)⒑贤譃橹骱贤c從合同，所謂主 合同，是指不需要其它合同的存在即可獨立存在的合同。所謂從合同，就是不能獨立存在，而以其它合同 的存在為存在前提的合同。4、單務(wù)合同與雙務(wù)合同。合同根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負(fù)對待給付義務(wù)分為雙 務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同是指還價雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同，即一方愿意負(fù)擔(dān)義務(wù)，目的在于

8、使 相對方因此負(fù)擔(dān)對待履行的義務(wù)。單務(wù)合同是指僅在一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同分類的意義：、是否適用同時履行抗辯權(quán)。這種抗辯權(quán)只有雙務(wù)合同當(dāng)事人方能行使，單務(wù)合同當(dāng)事人因并無 對待給付義務(wù)存在，故無此抗辯權(quán)。、在風(fēng)險的負(fù)擔(dān)上不同。由于雙務(wù)合同中雙方的權(quán)利義務(wù)互相依存、互為條件，如果非因一方當(dāng)事人導(dǎo)致不能履行合同義務(wù)，其合同債務(wù)應(yīng)被免除，其享有合同權(quán)利亦歸于消滅。在此情形下，一方因不 再負(fù)有合同義務(wù)也無權(quán)要求對方作出履行；如果對方已經(jīng)履行的，則應(yīng)將其所得返還給對方，在單務(wù)合同中，則不會發(fā)生上述問題。、因一方過錯導(dǎo)致合同不能履行的后果不同。在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人因過失不履行或不完全履行 合同時，

9、除非違約方已經(jīng)履行合同，能夠要求違約言履行合同或承擔(dān)違約責(zé)任。在單務(wù)合同中，由于一方 負(fù)擔(dān)給付義務(wù)，因此不存在上述問題。、有償合同與無償合同。根據(jù)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是否互為對價，能夠分為有償合同與無償合 同。當(dāng)事人之間互為對價給付的合同為有償合同。無償合同是指當(dāng)事人間無對價關(guān)系的合同。9、有償合同與無償合同的區(qū)分有如下意義：、義務(wù)內(nèi)容不同。在無合同中，利益的出讓人原則上只需承擔(dān)較低的注意義務(wù)；而在有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)顯然大于無償合同。、主體要求不同。在有償合同中，當(dāng)事人雙方均必須是完全行為能力人；而在無償合同中，無行為能力人和限制行為能力人能夠成為純受利益的一方當(dāng)事人。、對債權(quán)

10、人行使撤銷權(quán)來廛，如果債務(wù)人將其財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人嚴(yán)重減少債務(wù)人的財產(chǎn)，有 害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人能夠請求撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。但對于有償合同，如果不是明顯的低價處分合同， 債權(quán)人的撤銷權(quán)只有在第三人有惡意時方能行使，在善意取得制度中，往往也要求善意第三人經(jīng)過有償合 同取得該動產(chǎn)，否則不能蠆成立善意取得。、有名合同與無名合同。根據(jù)法律上是否規(guī)定一方合同的名稱，能夠?qū)⒑贤譃橛忻贤c無名 合同，有名合同，又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和內(nèi)容的合同。無名合同，又稱非 典型合同，指法律上未確定名稱與內(nèi)容的合同。、為本人利益的合同為第三人利益的合同。、本合同與預(yù)約合同。這是根據(jù)訂立合同

11、是否存在有事先約定的關(guān)系進行劃分的，凡當(dāng)事人約定將來設(shè)立一定合同的合同是預(yù)約合同，又稱預(yù)約。凡為了今后履行預(yù)約合同而訂立的合同是本合同，又稱本約。、格式全同與非格式合同。這是根據(jù)合同必須條款的內(nèi)容是否由法律直接規(guī)定來劃分的，格式合 同是指合同必須條款的內(nèi)容直接由法律規(guī)定的合同，又稱標(biāo)準(zhǔn)合同。其特點是一方預(yù)先擬定肫不允許相對 人對其內(nèi)容作岀變更。非格式合同，是指法律未對合同內(nèi)容作岀直接規(guī)定的合同，實踐中絕大多數(shù)的合同 均屬此類，區(qū)分這兩類合同的法律意義在于明了格式合同須嚴(yán)格遵守法律的強行性規(guī)定，否則導(dǎo)致無效， 而非格式合同的內(nèi)容則完全由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定，并根據(jù)情況約定變列，法律一般要對格式全同

12、的權(quán)利 義務(wù)作岀規(guī)定，目的在于盡可能在公平的前提下，保證處在弱勢的相對人利益受到切實何去何保障。、確定合同與射幸合同。這是根據(jù)合同的法律效果在訂立合同時是否已經(jīng)確定而進行的分類。確 定合同是指合同的法律效果在訂立合同時已經(jīng)確定的合同，射幸合同是指合同的法律效果在訂立合同時尚 未確定的合同。10、 合同成立的要件：1、要有兩個或兩個以上的合同當(dāng)事人。2、合同當(dāng)事人意思表示一致。11、 合同的成立與合同生效的區(qū)別：1、所謂合同的成立，是指合同訂閱過程的完成，也就是說，締約人經(jīng)過平等的協(xié)商而對合同的基本內(nèi)容達成了一致意見，要約和承諾的結(jié)束意味著當(dāng)事人合意的完成， 亦即合同的成立，而合同的生效，在廣義

13、上，是指合同的有效，即具有了一般的法律約束力，在狹義上， 則是指合同約定的權(quán)利義務(wù)的發(fā)生。區(qū)分合同的成立與生效，有重要的理論與實踐意義，從理論上說，二 者的區(qū)別是：1、兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認(rèn)和保護，故違反合同即 須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果合同僅僅是成立，但陽終被認(rèn)定為均兒，那就只存在締約責(zé)任問題。2、國家主動干預(yù)的程度不同。對違反合同的生效要件、內(nèi)容違法的合同而言，即使當(dāng)事人不主張合同無效，國家亦應(yīng) 主動干預(yù)；而對已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自然，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該合同業(yè) 已成立，國家無須主動干涉，完全能夠讓享有撤銷權(quán)的人自己去處理。3、對能否

14、適用合同解釋的方法態(tài)度不同。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在從事同規(guī)定有疏漏或不明確而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和交易的原則。經(jīng)過合同解釋的方法，探求當(dāng)事 人的真實意思，以確定合同的內(nèi)容，因此能夠說，合同解釋制度主要就是為了彌補合同成立中的缺陷而設(shè) 立的一種制度，而法院絕不可能經(jīng)過解釋，將違法的合同變成為合法的合同。12、 合同當(dāng)事人的締約能力：1、合同訂立的主體要件。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利 能力和民事行為能力，當(dāng)事人依法能夠委托代理人訂立合同。2、具有民事權(quán)利能力是當(dāng)事人訂立合同的 前提條件。3、締約主體的民事行為能力問題。13

15、、要約：要約在國際商貿(mào)實踐中亦稱為發(fā)盤或出盤，在商業(yè)活動中有時也叫發(fā)價、出價或者報價。 中國合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和她人訂立合同的意思表示。要約的拘束力：要約這種訂約 的意思表示雖然不是法律行為，但當(dāng)事人發(fā)岀要約后又違反了要約，而給信賴要約有效的一方造成信賴?yán)?益的損失的時候，受要約人同樣能夠根據(jù)締約過換的原則要求其賠償損失。要約一經(jīng)發(fā)岀即對要約人產(chǎn)生 了法律上的拘束力。1、對要約人而言，在要約的有效期限內(nèi)，其必須受自己發(fā)岀的要約的抵賴、要約發(fā)岀后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容。要約的構(gòu)成要件：1、要約是由特定人作岀的意思表示。2、要約必須其訂立合同的基本意

16、圖。3、要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)岀的。4、要約的內(nèi)容必須具體確定。要約邀請：要約邀請又稱要約引誘，它是指希望她人向 自己發(fā)岀要約的意思表示，通俗地說，就是一方訂約人邀請對方向自己發(fā)岀要約。14、 要約與要約邀請的區(qū)別：1、按照法律的規(guī)定作岀區(qū)分。中國合同法第15條明文規(guī)定：寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。2、根據(jù)當(dāng)事人是否愿意居法律上受到約束作岀區(qū)分。人們也能夠根據(jù)當(dāng)事人所表示岀來的意思是否表明愿意在法律上受到約束，來確定當(dāng)事人所實施的行為究竟是要約，還是要約邀請。由于要約是目的在于訂立合同的一種意思表示，因此， 要約中應(yīng)包含明確的訂約

17、意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提岀訂約的意思表示，因此，在要約邀 請中不能有任何直接訂立合同的意思表示。3、根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款予以確定。要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，這樣才能使承諾人作岀承諾而使合同成立，而要約邀請只是希望 對方當(dāng)事人提岀要約，因此，它不必包含合同的主要條款。4、根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事人歷來的交易方式進行區(qū)分。詢問商品的價格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請而不是要約。懸賞廣告是要約而不是 要約邀請。5、其它因素。15、要約的法律效力：1、要約的生效時間。中國合同法的有關(guān)規(guī)定對要約開始生效的時間采取到達主義，是指要約只有在到達受要約人時才能產(chǎn)生

18、法律上的效力。2、要約的存續(xù)時間。要約的存續(xù)時間，就是指要約能夠在多長時間內(nèi)發(fā)生法律上的效力。要約的存續(xù)期限總理2實際上是個完全能夠由要約人自己來決定的問題，只有在要約人沒有、在要約中確定其存續(xù)期間的情況下，才需要根據(jù)要約的具體情況來 對其予以確定?？陬^要約從相對人了解要約的內(nèi)容時開始生效。書面要約中具體規(guī)定了存續(xù)期限的，如明 確規(guī)定要約必須在某一特定時間前答復(fù)才有效時，這一特一的期間即這要約的有效存續(xù)期限，如果書面要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限的，應(yīng)以合理期限作為要約存續(xù)的期間。3、承諾適格。所謂要約的實質(zhì)上的拘束力在民法上也稱為承諾適格，它實際上是指，受要約人在要約生效期內(nèi)即能夠取得依其承諾而成立

19、合同的 一種法律地位。4、要約的撤回和撤銷。（1）要約的撤回：是指在要約發(fā)岀以后，尚未到達受要約人之前， 也就是在要約發(fā)生效力之前，要約人使其失去法律效力的意思表示。（2）要約的撤銷：是指要約人在要約到達受要約人并發(fā)生法律效力以后將其取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。要經(jīng)的撤銷只能在 要約生效以后，合同成立之前進行。以下兩種要約不可撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其它方式明示要彌可撤銷的。2、受要約人有理由認(rèn)為該要約是不可撤銷的，而且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作的。16、要約的撤銷與撤回的區(qū)別：要約的撤銷與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力，雖然二者都是只能在承諾作岀之前來進行

20、，但它們卻又存在著區(qū)別：1、撤回發(fā)生在要約生效之前，而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達受要約人而且生效以后，但受要約人尚未作岀承諾的期限內(nèi)。2、由于要約的撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)生效之后，因此對要約的撤銷有者嚴(yán)格的限定。要約失效的原因：能夠引起要約失效的主要原因有：1、拒絕要約的通知到達要約人。2、要約人依法撤銷或撤回要約。3、承諾期限屆滿;4、受要約人對要約的內(nèi)容作岀了實質(zhì)性的變更。5、要約人死亡或喪失民事行為能力，或者作為法人的要約人被撤銷。17、承諾：是反映受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作岀的，同意要約內(nèi)容的意思表示。18、 承諾的構(gòu)成要件：1、承諾必須是由受要約人作岀的。 2、承諾必須向要約人作岀

21、。 3、承諾必須 在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。 4、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。 5、承諾的方式不能違背要約 的要求。19、承諾的生效：承諾生效時合同成立，承諾的最根本的法律效力即在于其一經(jīng)作岀并送達要約人， 合同便宣告成立。20、承諾生效的時間：大陸法系采取的是到達主義，承諾的意思表示于到達要約人支配的范圍內(nèi)時開 始產(chǎn)生法律上的效力，合同在此時即被認(rèn)為業(yè)已成立。政法干警考試民法學(xué)合同法總則筆記 （2）21、承諾遲延：是指受要約會人在承諾期限屆滿后才發(fā)岀的承諾，受要約人超過承諾的期限發(fā)岀承諾 的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效以外，為新要約。承諾撤回：承諾撤回是指受要約人在發(fā)岀承

22、諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。承諾能夠撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約 人之前或者與承諾通知同時到達要約人。如果承諾業(yè)已生效，合同已經(jīng)成立時，受要約人即不能再撤回其 承諾的。22、投投標(biāo)是：指招標(biāo)人向特定的多個民事主體或者不特定的公眾發(fā)出招標(biāo)通知或公告，在合同的訂 立過程中引入競爭機制，于諸多投標(biāo)者中選擇自己最滿意的投標(biāo)人并與之訂立合同的特殊的要約承諾方 式。23、招投標(biāo)程序：1、招標(biāo)。所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人經(jīng)過采取符合法定要求的招標(biāo)通知或公告公開地向特定的數(shù)人或不特定的公眾發(fā)岀的招標(biāo)邀請。從法律性質(zhì)上盾，招標(biāo)其實僅僅是要約邀請。2、投標(biāo)。所謂投標(biāo)其實是投標(biāo)人按照招標(biāo)人提供的

23、招標(biāo)文件的要求，向招標(biāo)人提岀報價的行為，從法律性質(zhì)上它就是訂立合同的要約。3、開標(biāo)和驗標(biāo)。所謂開標(biāo)是指招標(biāo)人在其召開的邀請所有投標(biāo)人出席的會議上，當(dāng) 眾啟封標(biāo)書刊號，公開所有投標(biāo)的標(biāo)書的內(nèi)容。4、評標(biāo)和定標(biāo)。所謂評標(biāo)是指招標(biāo)人依法定程序?qū)τ行?biāo)書進行評審，認(rèn)定自己滿意的投標(biāo)人，而所謂定標(biāo)則是指在此基礎(chǔ)上投標(biāo)人作岀決定，讓自己滿意的投 標(biāo)人作為與自己簽訂合同的當(dāng)事人。5、簽訂合同。24、拍賣：是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利等持標(biāo)的轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式， 拍賣當(dāng)事人包括拍賣人、委托人、競買人和買受人25、拍定：是指拍賣人在競買人的所有應(yīng)價中選擇最高一個予以接受的意思表示，在法律性質(zhì)上它其 實就是承諾，拍賣人一旦拍定，拍賣合同即告成立。26、強制締約：是指就某一類合同而言，作為合同一方