關(guān)聯(lián)交易的幾個(gè)基本問(wèn)題

1、關(guān)聯(lián)交易的幾個(gè)基本問(wèn)題中遠(yuǎn)散貨運(yùn)輸有限公司張海培內(nèi)容摘要：關(guān)聯(lián)交易是指存在控制、聯(lián)合控制和施加重大影響的關(guān)聯(lián)方之間 轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，上述行為不管是否收取價(jià)款，均屬關(guān)聯(lián)交易。關(guān) 聯(lián)交易不存在道德情感上的善惡之分，而只有理性上的法規(guī)下的公允與非公允之 別。好的制度能促進(jìn)關(guān)聯(lián)交易的正面影響， 不好的制度會(huì)為非公允的關(guān)聯(lián)交易的 發(fā)生打開(kāi)方便之門(mén)。外部監(jiān)管體系的不完善是非公允關(guān)聯(lián)交易滋生的外部誘因， 內(nèi)部監(jiān)管體系出現(xiàn)的問(wèn)題是引發(fā)非公允關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)在動(dòng)因。關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)交易內(nèi)涵性質(zhì)制度一、關(guān)聯(lián)交易的基本內(nèi)涵關(guān)聯(lián)交易也稱之為“關(guān)聯(lián)人交易”、“關(guān)聯(lián)方交易”，是在特定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā) 展時(shí)期產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)行為

2、。從中外的立法看，對(duì)什么是關(guān)聯(lián)交易，從來(lái)就沒(méi)有過(guò)一 個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)2006年2月15日新頒布的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 36號(hào)關(guān) 聯(lián)方披露，所謂關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不 論是否收取價(jià)款，均屬關(guān)聯(lián)交易。資源或義務(wù)的轉(zhuǎn)移是關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的主 要特征，關(guān)聯(lián)方之間資源或義務(wù)的轉(zhuǎn)移價(jià)格是了解關(guān)聯(lián)交易的關(guān)鍵。要正確把握關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵，就要厘清關(guān)聯(lián)方這個(gè)核心概念，只要找出企業(yè)所有的關(guān)聯(lián)方關(guān) 系，那判斷是否是關(guān)聯(lián)交易就比較容易了?，F(xiàn)代漢語(yǔ)詞典對(duì)“關(guān)聯(lián)”的解釋是“事物相互之間發(fā)生牽連和影響”。國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則24關(guān)聯(lián)方披露中將 關(guān)聯(lián)方界定為“在財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策中，如果一方有能力控制另一方或

3、對(duì)另一方施 加重大影響，則認(rèn)為他們是關(guān)聯(lián)方?！泵绹?guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中將關(guān)聯(lián)方界定為“某 一企業(yè)所涉及的各方，如果其中一方有能力對(duì)其他方的管理或經(jīng)營(yíng)決策進(jìn)行控制 或重大影響，達(dá)到可以阻止交易各方中的一方或多方完全追求自身單獨(dú)利益的程 度?！泵绹?guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)制定： 美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，經(jīng)濟(jì)科學(xué)岀版社，2002年版，第51頁(yè).從我們目前對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)識(shí)程度看，國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則24關(guān)聯(lián)方披露 對(duì)關(guān)聯(lián)方的判斷是有遺漏的，美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)關(guān)聯(lián)方的表述也過(guò)于模糊， 它們都沒(méi)有明確地把同受一方控制的雙方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為納入 關(guān)聯(lián)交易的范圍。我國(guó)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露準(zhǔn)則規(guī)定：“在企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決

4、策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环?施加重大影響， 本準(zhǔn)則將其視為關(guān)聯(lián)方； 如果兩方或多方同受一方控制， 本準(zhǔn)則 也將其視為關(guān)聯(lián)方?！睆膰?guó)內(nèi)外會(huì)計(jì)準(zhǔn)則可以看出，關(guān)聯(lián)方關(guān)系往往存在于控制 或被控制、 聯(lián)合控制或被一方共同控制、 或施加重大影響或被施加重大影響的各 方之間，即存在控制、聯(lián)合控制和施加重大影響是關(guān)聯(lián)方關(guān)系存在的主要特征。 鑒于此，可以將關(guān)聯(lián)交易的定義更進(jìn)一步的解釋為存在控制、 聯(lián)合控制和施加重 大影響的關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、 勞務(wù)或義務(wù)的行為， 上述行為不管是否收取價(jià)款， 均屬關(guān)聯(lián)交易。二、關(guān)聯(lián)交易的基本性質(zhì) 關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的行為， 并不是某種神秘的東西，

5、 它無(wú)法拋開(kāi)關(guān)聯(lián)方利 益的驅(qū)動(dòng)，關(guān)聯(lián)方在關(guān)聯(lián)交易中所爭(zhēng)取的一切， 都同他們的利益息息相關(guān)。 所以， 通常人們會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易淺意識(shí)有一種貶義的印象，但實(shí)質(zhì)上無(wú)論是從理論上講， 還是從實(shí)踐上看， 關(guān)聯(lián)交易不存在道德情感上的好壞之分， 而只有法規(guī)下的公允 與非公允之別。在西方發(fā)達(dá)國(guó)家里， 關(guān)聯(lián)方交易起初被用于節(jié)約交易成本和合理 避稅。早在1937年，Coase就得出內(nèi)部交易有助于降低交易成本、幫助公司渡 過(guò)難關(guān)的結(jié)論。 但發(fā)展到 20世紀(jì) 90年代后期，人們更為關(guān)注的是關(guān)聯(lián)交易的弊 端，越來(lái)越多的學(xué)者指出， 通過(guò)關(guān)聯(lián)交易來(lái)操縱和調(diào)節(jié)利潤(rùn)是上市公司慣用的手 段，這損害了中小投資者的利益， 造成了國(guó)有資產(chǎn)

6、的流失， 給證券市場(chǎng)帶來(lái)諸多 不良影響。 上市公司利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利潤(rùn)操縱的動(dòng)機(jī)是多樣的， 其積極性的一 面和負(fù)面影響相互交織。關(guān)聯(lián)交易是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物， 即能節(jié)省交易費(fèi)用， 改善 企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況， 又能實(shí)現(xiàn)行業(yè)結(jié)構(gòu)和資源配制優(yōu)化。 關(guān)聯(lián)交易將市場(chǎng)交易轉(zhuǎn)變 為公司集團(tuán)的內(nèi)部交易， 導(dǎo)致關(guān)聯(lián)方的公司間人員資金調(diào)度方便， 商業(yè)信息提取 快捷，有效避免技術(shù)優(yōu)勢(shì)的喪失和商業(yè)秘密的擴(kuò)散， 從而有利于實(shí)現(xiàn)公司集團(tuán)利 潤(rùn)的最大化， 提高其整體的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力。 特別是在我國(guó)資本市場(chǎng)的發(fā)展中， 股 份公司與母公司的關(guān)聯(lián)方交易被應(yīng)用于國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)重組、 產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu) 的調(diào)整與優(yōu)化組合中，

7、對(duì)國(guó)企改革有著積極的推動(dòng)作用， 已成為現(xiàn)代企業(yè)參與市 場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的一項(xiàng)重要策略。關(guān)聯(lián)方企業(yè)雖在法律形式上平等，但由于關(guān)聯(lián)方之間存在著控制與被控制、 影響與被影響的關(guān)系， 因而雙方實(shí)際上并不平等， 從而極有可能在披著合法外衣 的掩蓋下進(jìn)行顯失公允的關(guān)聯(lián)方交易。 這種顯失公允的關(guān)聯(lián)方交易其目的主要表 現(xiàn)為，突破銀行貸款限制條件， 騙取銀行信貸和商業(yè)信用、 管理層追逐自身利益、 逃避稅收， 從而給國(guó)家和投資者造成損失。 由于我國(guó)上市公司大部分是由原來(lái)的 國(guó)有企業(yè)改制而成， 上市公司與控股公司及其所屬公司之間更是普遍存在千絲萬(wàn) 縷的關(guān)聯(lián)方關(guān)系， 要想讓這些“沾親帶故” 的公司之間自覺(jué)運(yùn)用討價(jià)還價(jià)機(jī)制是 很

8、難的。我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為中， 除一部分是真正從企業(yè)的生產(chǎn)、 經(jīng)營(yíng) 的角度進(jìn)行的屬于正常經(jīng)營(yíng)行為的關(guān)聯(lián)交易外，相當(dāng)數(shù)量屬于非公允的關(guān)聯(lián)交 易，這已嚴(yán)重影響了我國(guó)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。三、規(guī)避關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)的基本思路 上市公司關(guān)聯(lián)交易所實(shí)現(xiàn)的積極因素與上市公司關(guān)聯(lián)交易濫用及不公平的 風(fēng)險(xiǎn)所可能造成的投資者權(quán)益受損、 市場(chǎng)真實(shí)可靠性下降、 市場(chǎng)信心遭到侵蝕等 危害結(jié)果相比， 如果控制不當(dāng)， 是絕對(duì)弊大于利的。 就我國(guó)現(xiàn)階段上市公司關(guān)聯(lián) 交易情況， 上市公司利用關(guān)聯(lián)方交易虛構(gòu)利潤(rùn)事件不斷發(fā)生， 關(guān)聯(lián)交易的消極影 響遠(yuǎn)大于其積極作用。 關(guān)聯(lián)交易利弊共存， 不能簡(jiǎn)單的取締關(guān)聯(lián)交易， 而應(yīng)該加 以正確的

9、規(guī)范。從 1990 年滬、深證券交易所成立以來(lái)，關(guān)聯(lián)交易就成為我國(guó)證 券市場(chǎng)上普遍存在而又需要規(guī)范的交易行為之一。好的制度能促進(jìn)關(guān)聯(lián)交易的正面影響， 不好的制度會(huì)為非公允的關(guān)聯(lián)交易的 發(fā)生打開(kāi)方便之門(mén)。 利益驅(qū)動(dòng)是上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)在動(dòng)力， 如果法制不 健全且處罰不力， 上市公司將有可能貿(mào)然行動(dòng)， 刻意進(jìn)行非公允關(guān)聯(lián)交易。 隨著 對(duì)關(guān)聯(lián)交易認(rèn)識(shí)的不斷深入， 如何進(jìn)一步規(guī)范關(guān)聯(lián)交易得到了我國(guó)政府有關(guān)部門(mén) 的高度重視。財(cái)政部、證券交易所、中國(guó)證監(jiān)會(huì)相繼出臺(tái)了一系列政策和制度， 從各個(gè)方面加強(qiáng)了對(duì)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管。 制度的日益完善對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范產(chǎn)生了 積極的效應(yīng)，但其中依然存在一些漏洞，甚至概

10、念不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)葐?wèn)題。會(huì)計(jì)法、證券 監(jiān)管法和稅法都是涉及規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的法規(guī)， 由于監(jiān)管視角和側(cè)重點(diǎn)不同， 這三 個(gè)法規(guī)沒(méi)能形成一個(gè)有機(jī)的整體， 有些規(guī)定還甚至存在一定抵觸之處， 這無(wú)形中 為非公允關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生埋下了伏筆。 我們需要在現(xiàn)有的、 零星的關(guān)聯(lián)交易管理 辦法、制度、法規(guī)基礎(chǔ)之上，制定一部專門(mén)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的專門(mén)法律。外部監(jiān)管體系和內(nèi)部監(jiān)管體系，共同構(gòu)成了我國(guó)的上市公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管體 系。外部監(jiān)管體系的問(wèn)題是非公允關(guān)聯(lián)交易滋生的外部誘因， 內(nèi)部監(jiān)管體系出現(xiàn)的問(wèn)題是非公允關(guān)聯(lián)交易滋生的內(nèi)在動(dòng)因。 由于我國(guó)上市公司的公司治理水平比 較差，一些上市公司沒(méi)有建立關(guān)聯(lián)方交易的約束機(jī)制，內(nèi)部控制制度存在重大缺陷，那么顯失公允的關(guān)聯(lián)方交易，就會(huì)更加不可避免了?？茖W(xué)的公司治理結(jié)構(gòu)是 解決我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易存在問(wèn)題的根本性措施。 為了從上市公司內(nèi)部加強(qiáng)對(duì) 非公平關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督，我國(guó)上市公司在公司治理方面的改革， 尤其在董事會(huì)層 面建立獨(dú)立審計(jì)委員會(huì)方面，還需要進(jìn)一步深化和完善。