模塊6 建設(shè)工程合

1、模塊6 建設(shè)工程合同法6.1合同的法律特征和訂立原則6.2合同的要約與承諾6.3建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容6.4建設(shè)工程工期和支付價(jià)款的規(guī)定6.5建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定6.6無(wú)效合同和效力待定合同的規(guī)定6.7合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止6.8違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除6.9建設(shè)工程合同示范文本的性質(zhì)與作用 16.1合同的法律特征和訂立原則6.1.1 合同的概念與法律特征概念是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的法律特征（四特征）合同是一種法律行為合同的當(dāng)事人法律地位一律平等，且雙方自愿協(xié)商合同的目的性在于設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系合

2、同的成立必須有兩個(gè)以上當(dāng)事人，且意思表示一致 26.1.2 合同法的基本原則（五原則）平等原則 合同當(dāng)事人的法律地位一律平等 合同中的權(quán)利義務(wù)對(duì)等 合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商一致自愿原則公平原則 根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利義務(wù) 根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配 根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任 誠(chéng)實(shí)信用原則合法原則36.1.3 合同的分類（六大類）4有名合同也稱典型合同，法律上賦予專門名稱，設(shè)定專門規(guī)范的合同，除了適用合同法的一般規(guī)則外，還應(yīng)直接適用該類合同的專門規(guī)定。無(wú)名合同也稱非典型合同，法律上未規(guī)定專門名稱和專門規(guī)則的合同，適用合同法的一般規(guī)則，然后再比照最相類似的有名合同規(guī)則。雙務(wù)合同當(dāng)事

3、人之間互相承擔(dān)義務(wù)，形成對(duì)價(jià)關(guān)系，如施工合同。單務(wù)合同一方承擔(dān)義務(wù)，另一方只享有權(quán)利，如贈(zèng)與合同。諾成合同指當(dāng)事人雙方意思表示一致就可以成立，不需要交付標(biāo)的物，如買賣合同。實(shí)踐合同指除當(dāng)事人雙方意思表示一致外，尚須交付標(biāo)的物才能成立，如保管合同。要式合同必須采取法定形式。不要式合同當(dāng)事人可以選擇合同形式 。5有償合同一方享有權(quán)益須向另一方支付代價(jià)無(wú)償合同一方享有權(quán)益無(wú)須向另一方支付代價(jià)主合同是能夠獨(dú)立存在的合同從合同依附于主合同方能存在的合同 【2012年真題】要式合同是指（）的合同。A.法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和規(guī)則B.當(dāng)事人雙方互相承擔(dān)義務(wù)C.根據(jù)法律規(guī)定必須采用特定形式D.當(dāng)事人雙方意

4、思表示一致即告成立 正確答案C答案解析本題考查的是合同的法律特征和訂立原則。要式合同，是指根據(jù)法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。 66.1.4 建設(shè)工程合同概念指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，是一種特殊的承攬合同分類建設(shè)工程勘察合同建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同（建設(shè)工程中最重要的一類）施工人（承包人）根據(jù)發(fā)包人的委托，完成建設(shè)工程項(xiàng)目的施工工作，發(fā)包人接受工作成果并支付報(bào)酬的合同 76.2.1 合同訂立與合同成立6.2.2 要約的概念及構(gòu)成要件6.2.3 承諾6.2.4 建設(shè)工程領(lǐng)域重要文件的本質(zhì)6.2 合同的要約與承諾86.2.1 合同訂立與合同成立96.2.2

5、 要約的概念及構(gòu)成要件10【典型案例】【要約的規(guī)定】?jī)?nèi)容具體確定應(yīng)具有足以使合同成立的主要條款表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受約束（不能逗你玩）【要約的法律效力】要約的生效時(shí)刻：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效（收到生效，非發(fā)出生效）要約的有效期間：由要約人在要約中規(guī)定 11【重點(diǎn)難點(diǎn) 1】?jī)蓚€(gè)重要概念12【重點(diǎn)難點(diǎn)2】要約不得撤銷要約的情況要約人確定了承諾期限或者以其它形式明示要約不可撤銷受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備對(duì)于要約不得撤銷的兩類情形，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶。特別是注意第二項(xiàng)，要求受要約人不僅得“有理由認(rèn)為要約不可撤銷”，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”。兩個(gè)并列條件

6、缺一不可。 案例講解】甲發(fā)出一封要約信給乙，說要訂購(gòu)一批水泥，價(jià)格、數(shù)量、時(shí)間均非常明確，并派丙去送信。信送出后甲又后悔了，在丙還沒有把信送達(dá)乙之前收回信，稱為要約的撤回。如乙收到信，但乙還沒來(lái)得及回信說同意（承諾通知），此時(shí)甲電話通知說取消信上所說的內(nèi)容，則稱為要約的撤銷。如甲在信上承諾自己的定貨絕對(duì)不會(huì)有變化，并要求乙馬上備貨，乙收到信后馬上進(jìn)了30噸水泥，則此時(shí)即使乙還沒來(lái)得及回信說同意，甲也不可撤銷該要約。 13【2013年真題】下列情形導(dǎo)致要約失效的有（）。A.拒絕要約的通知到達(dá)要約人B.要約人依法撤銷要約C.要約人依法撤回要約D.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾E.受要約人對(duì)要約的

7、內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 正確答案ABDE答案解析有下列情形之一的，要約失效。（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 【2011年真題】施工企業(yè)根據(jù)材料供應(yīng)商寄送的價(jià)目表發(fā)出了一個(gè)建筑材料采購(gòu)清單，后因故又發(fā)出加急通知取消了該采購(gòu)清單。如果施工企業(yè)后發(fā)出的取消通知先于采購(gòu)清單到達(dá)材料供應(yīng)商處，則該取消通知從法律上稱為（）。A.要約撤回B.要約撤消C.承諾撤回D.承諾撤消 正確答案A14【典型例題】按照合同法規(guī)定，要約人撤銷要約的通知應(yīng)在（）到達(dá)受要約人，才能取消該項(xiàng)要約。A.要約到達(dá)受要約人之前B.

8、受要約人發(fā)出承諾通知之前C.承諾通知到達(dá)要約人之前D.受要約人發(fā)出承諾通知之后 正確答案B156.2.3 承諾承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示承諾的方式（兩種）發(fā)出承諾要約的通知作出行為如開工、預(yù)付價(jià)款等【承諾生效時(shí)刻的確認(rèn)】 有承諾通知的，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效 無(wú)通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或?qū)?yīng)的行為生效 承諾生效時(shí)合同成立【重點(diǎn)難點(diǎn)】 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，不視為承諾，而視為新要約 如只對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更，視為承諾 16 甲向乙定購(gòu)電梯3部，要求三日內(nèi)作出答復(fù)，乙在第2天就答復(fù)說只有兩部電梯可交易，則此答復(fù)視為乙向甲發(fā)出的一個(gè)新要約。甲向乙定購(gòu)電梯3部，要求

9、三日內(nèi)作出答復(fù)，乙在第2天就答復(fù)說可以，但是電梯的外包裝箱的顏色和原來(lái)的有點(diǎn)不一樣，這個(gè)視為有效承諾。 【案例講解】【2012年真題】某施工企業(yè)向某玻璃廠發(fā)出購(gòu)買玻璃的要約。要求玻璃廠5月20日之前確認(rèn)，玻璃廠于5月25日答復(fù)同意。玻璃廠同意的行為應(yīng)視為（）。A.要約邀請(qǐng)B.承諾C.承諾意向D.新要約 正確答案D答案解析本題屬于承諾的超期，視為承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 176.2.4 【重點(diǎn)難點(diǎn)】建設(shè)工程領(lǐng)域重要文件的本質(zhì)招標(biāo)公告（凡是公告類、說明書類的一般屬于要約邀請(qǐng)）招標(biāo)文件（是要約邀請(qǐng)，招標(biāo)文件中缺最重要的條款價(jià)格）投標(biāo)文件（要約）中標(biāo)通知書（承諾） 【2012年真題】根據(jù)合同法

10、，下列文件中，不屬于要約邀請(qǐng)的有（）A.投標(biāo)文件B.中標(biāo)通知書C.符合要約規(guī)定的售樓廣告D.拍賣公告E.招標(biāo)公告 正確答案ABC答案解析本題考查的是合同的要約與承諾。選項(xiàng)A屬于要約，選項(xiàng)B屬于承諾，選項(xiàng)C屬于要約。選項(xiàng)DE屬于要約邀請(qǐng)。 18【案例講解】甲公司向乙公司購(gòu)買鋼材，雙方已口頭協(xié)商確定，但由于特殊情況，乙公司在合同未完成簽字蓋章的情況下，將鋼材送到甲工地現(xiàn)場(chǎng)。問:甲乙公司的買賣合同是否成立?答:采用書面合同形式訂立的合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！镜湫屠}】某小型施工項(xiàng)目，甲乙雙方只訂立了口頭合同。工程完工后，因甲方拖欠乙方工程款而發(fā)生糾

11、紛，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同（）。A.未成立B.補(bǔ)簽后成立C.成立D.備案登記后成立 正確答案C答案解析施工合同應(yīng)該采用書面合同，但未訂立合同一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，視為合同成立。 19 6.3.1 建設(shè)工程施工合同的法定形式6.3.2 合同的內(nèi)容6.3.3 建設(shè)工程施工合同一般條款6.3.4 發(fā)包人的主要義務(wù)6.3.5 承包人的主要義務(wù)6.3建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容206.3.1 建設(shè)工程施工合同的法定形式書面形式（建設(shè)工程合同必須是）口頭形式其他形式（如登記）當(dāng)事人未訂立書面形式或口頭形式合同，但從雙方的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，可以認(rèn)定屬于其他形式 216.3.2

12、合同的內(nèi)容當(dāng)事人名稱或姓名和住所標(biāo)的（有形財(cái)產(chǎn)、無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果）數(shù)量質(zhì)量?jī)r(jià)款或報(bào)酬履行期限、地點(diǎn)和方式違約責(zé)任解決爭(zhēng)議的方法（和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種） 226.3.3 建設(shè)工程施工合同一般條款工程范圍建設(shè)工期中間交工工程的開工和竣工時(shí)間工程質(zhì)量工程造價(jià)技術(shù)資料交付時(shí)間材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任撥款和結(jié)算竣工驗(yàn)收質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期雙方協(xié)作內(nèi)容【重點(diǎn)難點(diǎn)】關(guān)于工程質(zhì)量施工人必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計(jì)，不得偷工減料發(fā)包人不得明示或者暗示施工人違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量 236.3.4 發(fā)包人的主要義務(wù)不得違法發(fā)包提供必要施工條件及時(shí)檢查隱蔽工程

13、及時(shí)驗(yàn)收工程支付工程價(jià)款 【2012年真題】下列不屬于發(fā)包人義務(wù)的情形是（）。A.提供必要施工條件B.及時(shí)組織工程竣工驗(yàn)收C.向有關(guān)部門移交建設(shè)項(xiàng)目檔案D.就審查合格的施工圖設(shè)計(jì)文件向施工企業(yè)進(jìn)行詳細(xì)說明 正確答案D246.3.5 承包人的主要義務(wù)不得轉(zhuǎn)包和違法分包工程自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工接受發(fā)包人的有關(guān)檢查支付竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的無(wú)償修理 256.4.1 開工日期6.4.2 暫停施工6.4.3 工期順延6.4.4 竣工日期6.4. 建設(shè)工程工期266.4.1 開工日期276.4.2 暫停施工（四種情況）【重點(diǎn)難點(diǎn)】暫停施工中的工期與賠償判定原則（是否為承包人

14、原因）因承包人原因的暫停施工，由承包人承擔(dān)費(fèi)用，工期不予順延非承包人原因（發(fā)包人原因、第三人原因或不可抗力），由發(fā)包人承擔(dān)追加合同價(jià)款，并支付利潤(rùn)，同時(shí)順延工期286.4.3 工期順延類型內(nèi)容發(fā)包人原因順延竣工日期確保實(shí)際工期不低于合同約定的工期承包人原因承包人支付逾期竣工違約金不免除承包人繼續(xù)完成工程及修補(bǔ)缺陷的義務(wù)296.4.4 竣工日期【重點(diǎn)難點(diǎn)1.】特殊情況下的竣工日期的確定因發(fā)包人原因，未在監(jiān)理人收到竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告42天內(nèi)完成竣工驗(yàn)收，或完成竣工驗(yàn)收不簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的日期為實(shí)際竣工日期工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為實(shí)際竣工日期30【重點(diǎn)難點(diǎn)2】最高人民法院對(duì)實(shí)際竣工日期爭(zhēng)議的處理原則建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期承包人已提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移