上市案例研習(xí)(33)：內(nèi)部職工借款解決之道

1、上市案例研習(xí)（33）：內(nèi)部職工借款解決之道【重要提示】企業(yè)存在內(nèi)部職工借款的情形一般已經(jīng)比較久遠(yuǎn)，而當(dāng)下該種情形已經(jīng)不再普遍。該問題處理之道主要有三個(gè)方面：不構(gòu)成違法違規(guī)行為；已經(jīng)全部清償不對企業(yè)后續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生影響；主管部門出具兜底意見?！景咐闆r】一、九九久1、借款情形公司及控股子公司在2004年2007年間曾存在向職工借款的情況（該公司首次申報(bào)的報(bào)告期估計(jì)應(yīng)該包括2006年2007年），具體情況如下：公司自述按照借款人自愿原則向員工借款，且員工可以隨時(shí)收回前述借款公司按年利率3.6%支付利息。2008年8月13日，中國人民銀行如東縣支行出具對上海市聯(lián)合律師事務(wù)所關(guān)于江蘇九九久科技股份有限公司

2、前身及控股子公司員工借款相關(guān)事宜的征詢函的答復(fù)，答復(fù)認(rèn)為：江蘇海通化工有限責(zé)任公司（原名南通市蘇通化肥有限公司）及控股子公司南通市天時(shí)化工有限公司在2004年1月至2007年9月期間向本企業(yè)員工借款，不是向社會不特定對象進(jìn)行的融資行為，屬于不規(guī)范的企業(yè)內(nèi)部資金運(yùn)作行為。江蘇海通化工有限責(zé)任公司（原名南通市蘇通化肥有限公司）及控股子公司南通市天時(shí)化工有限公司已將員工借款歸還完畢，不存在糾紛及潛在糾紛。江蘇海通化工有限責(zé)任公司（原名南通市蘇通化肥有限公司）及控股子公司南通市天時(shí)化工有限公司向員工借款雖未經(jīng)批準(zhǔn)，但未產(chǎn)生危害后果，我們認(rèn)為不屬于重大違規(guī)行為和非法集資行為，也不屬于非法金融行為,不予行

3、政處罰”2、發(fā)行人律師核查意見與法人和自然人之間借貸關(guān)系相關(guān)的法律法規(guī)內(nèi)容包括：（1）1989年6月9日中國人民銀行關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部集資管理的通知規(guī)定，“中國人民銀行對企業(yè)內(nèi)部集資實(shí)行統(tǒng)一管理，分級審批。每年控制額度由總行年初一次下達(dá)到人民銀行各省、自治區(qū)、直轄市分行，各分行可根據(jù)具體情況,規(guī)定審批權(quán)限”，“企業(yè)進(jìn)行內(nèi)部集資,必須制訂集資章程或辦法，經(jīng)企業(yè)的開戶金融機(jī)構(gòu)審查同意后，報(bào)人民銀行審批?！保?）1999年1月26日最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)（法釋19993號）規(guī)定，“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效?！卑l(fā)

4、行人前身及控股子公司天時(shí)化工向公司員工借款，對象特定，無任何其他社會人員，借款系雙方真實(shí)意思表示，屬于公民與企業(yè)之間的般民間借貸行為；發(fā)行人及控股子公司已歸還完畢所有員工內(nèi)部借款，有權(quán)機(jī)關(guān)已經(jīng)事后認(rèn)可發(fā)行人前身及控股子公司曾經(jīng)發(fā)生的員工借款行為，不違反當(dāng)時(shí)我國關(guān)于內(nèi)部集資和民間借貸的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定。在發(fā)行人及控股子公司天時(shí)化工的借款清理過程中，未發(fā)生任何糾紛；截至2007年9月30日，全部員工借款均已償還完畢。自2007年10月起，未再新增員工借款，也不存在任何潛在糾紛。2008年7月20日，發(fā)行人全體股東簽署承諾書，并承諾：“公司接受員工提供的借款不存在任何糾紛或潛在糾紛，

5、也不存在被處罰或被追究相關(guān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，若發(fā)生糾紛或因被處罰而產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)損失，由公司全體股東共同承擔(dān)責(zé)任”。本所律師認(rèn)為，發(fā)行人及控股子公司的內(nèi)部借款已經(jīng)清償完畢,不存在糾紛或潛在糾紛。經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人已注銷或轉(zhuǎn)讓股權(quán)的子公司豐禾物資、海通機(jī)械、仁和機(jī)械、鋼瓶檢測站和供合農(nóng)資不存在內(nèi)部借款問題。二、同德化工1、公司歷史上存在的集資情況自2003年以來，為快速擴(kuò)大生產(chǎn)能力，在向金融機(jī)構(gòu)融資困難的情況下，公司以向職工集資的方式建設(shè)了粉狀乳化炸藥生產(chǎn)線、膨化炸藥生產(chǎn)線、年產(chǎn)1500噸牙膏級白炭黑和1000噸高透明白炭黑技術(shù)改造項(xiàng)目，該等集資的年利率為10.08%，與當(dāng)?shù)剞r(nóng)村信用合作聯(lián)社利率相等。為

6、了規(guī)范該種借款行為，公司已于2006年6月30日前將所有集資款清退完畢。2006年6月30日以后，公司已不再存在集資的情況。歷年來公司向內(nèi)部職工集資的具體情況如下表：2、中介機(jī)構(gòu)核查意見保薦人認(rèn)為，發(fā)行人在歷史上存在的向公司職工集資的行為是由公司所處的客觀條件決定的，發(fā)行人不存在向職工以外的不特定對象集資的情形，不構(gòu)成違規(guī)集資；發(fā)行人面向職工的集資款項(xiàng)已于2006年6月30日前全額歸還，不存在任何糾紛。發(fā)行人歷史上存在的職工集資行為不會對本次公開發(fā)行股票構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。發(fā)行人律師認(rèn)為，該集資行為的對象全部為本企業(yè)職工、利息未超過銀行同類貸款利率的4倍、發(fā)行人已全額返還了上述集資款的金額和利息、

7、上述集資行為不存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的訴訟、仲裁等情形。我們認(rèn)為：發(fā)行人所有集資款已清退完畢，該行為對發(fā)行人的本次發(fā)行上市不會構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的法律障礙?！景咐u析】1、九九久案例：公司2010年2月25日上會，申報(bào)期至少2007年。中介機(jī)構(gòu)重點(diǎn)解釋了這不屬于非法公開發(fā)行的行為，也不屬于違法違規(guī)行為。鑒于公司員工沒有提出異議沒有存在潛在糾紛，且公司在2007年底已經(jīng)及時(shí)做出了處理，另外公司也是為了公司發(fā)展資金所需也算是情有可原，所以會里并沒有對該問題重點(diǎn)關(guān)注。小兵專門研究了反饋意見的補(bǔ)充法律意見書，并沒有發(fā)現(xiàn)就該問題專門提出專門反饋意見。中介機(jī)構(gòu)不僅關(guān)注了發(fā)行人內(nèi)部員工借款的問題，同時(shí)對已經(jīng)注銷的子

8、公司是否存在類似問題進(jìn)行了細(xì)致的核查，如果不是根據(jù)會里的要求補(bǔ)充進(jìn)行的核查，那么機(jī)構(gòu)在這點(diǎn)上的工作還是很到位的。2、同德化工案例：由于已經(jīng)在報(bào)告其外，所以沒有構(gòu)成重大問題；盡管反饋意見進(jìn)行了關(guān)注，但是律師也僅是做了常規(guī)的解釋。與九九久案例類似,兩家企業(yè)內(nèi)部集資的金額均為200萬左右，個(gè)人覺得金額還算較小，所以沒有構(gòu)成重大障礙。3、鑒于現(xiàn)在PE投資以及其他渠道融資已經(jīng)順暢了很多，所以內(nèi)部集資的事情最近幾年已經(jīng)很少出現(xiàn)，所以在項(xiàng)目中出現(xiàn)該類問題主要是歷史問題，應(yīng)該不會構(gòu)成重大障礙。4、總結(jié)起來該類問題的解決思路主要是：解釋內(nèi)部融資的背景和原因；不構(gòu)成公開非法集資和高利貸等違規(guī)行為；已經(jīng)全部清償不存

9、在潛在糾紛和爭議；有關(guān)主管部門認(rèn)定（如當(dāng)?shù)厝嗣胥y行）等?！緟⒖家?guī)則】一、關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見的通知（法（民）199121號）1、公民之間的借貸糾紛，公民與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛，應(yīng)作為借貸案件受理。2、民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。3、出借人不得將利息計(jì)入本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超出第六條規(guī)定的限度時(shí)，超出部分的利息不予保護(hù)。二、最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)（法釋19939號）黑龍江省高級人民法院：你院黑高法1998192號關(guān)于公民與企業(yè)之間借貸合同效力如何確認(rèn)的請示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：公民與非金融企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效。但是，具有下列情形之