夫妻共同財產(chǎn)分割之公司股權(quán)或企業(yè)權(quán)益法律指引

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3、tion. Civil air defense work夫妻共同財產(chǎn)分割之公司股權(quán)/企業(yè)權(quán)益法律指引2003 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（二）第十六條 人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過

4、半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。2001 廣東省高級人民法院關(guān)于審理婚姻案件若干問題的指導意見32一方以夫妻共同財產(chǎn)與他人合伙經(jīng)營或者投資成立有限責任公司等企業(yè)的，在合伙企業(yè)或有限責任公司未經(jīng)依法清算前，另一方不得請求直接分割企業(yè)的財產(chǎn)。 前款所述企業(yè)權(quán)益的分割應當由雙方協(xié)商，協(xié)商不成的，依照占有企業(yè)財產(chǎn)的一方補償另一方相當于所占財產(chǎn)份額一半價值的原則進行處理： (1)投資成立合伙企業(yè)的，可將夫妻財產(chǎn)份額全部處理

5、給經(jīng)營一方所有，并由經(jīng)營一方對另一方折價補償。也可在其他合伙人一致同意的前提下，由經(jīng)營一方向另一方直接轉(zhuǎn)讓一半的財產(chǎn)份額。 (2)投資成立有限責任公司的，可將夫妻全都股份處理給經(jīng)營一方所有，并由經(jīng)營一方對另一方折價補償。也可以在全體股東過半數(shù)同意及受讓一方具備公司章程規(guī)定的股東條件的前提下，由經(jīng)營一方向另一方直接轉(zhuǎn)讓一半股份。 (3)以夫妻一方的名義投資購買上市公司股票的，人民法院可調(diào)解或判決雙方各占一半份額。 (4)投資購買未上市的股份有限公司發(fā)行的內(nèi)部股權(quán)的，應將全部股權(quán)處理給原持股人所有，由原持股人折價補償給另一方。 2006 廣東省高級人民法院關(guān)于審理婚姻糾紛案件若干問題的指導意見10

6、、一方以自己名義將夫妻共同財產(chǎn)投資于個體經(jīng)濟組織、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責任公司，雙方在離婚時對上述權(quán)益的價值協(xié)商不成，另一方又不愿意參與經(jīng)營的，人民法院可依附當事人的申請委托評估機構(gòu)對投資權(quán)益的價值進行評估，取得投資權(quán)益的一方應給予另一方相當于投資權(quán)益一半價值的補償。2002 山東高級法院關(guān)于新婚姻法適用中若干問題的調(diào)查報告-財產(chǎn)分割方面(一)離婚時的財產(chǎn)分割方面根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚時應當對夫妻共同財產(chǎn)進行分割，在離婚案件中，一般性的財產(chǎn)如工資、獎金收入、知識產(chǎn)權(quán)收益、受遺贈或繼承所得的財產(chǎn)等往往較好分割，爭議也不大，但是對于生產(chǎn)經(jīng)營性的財產(chǎn)和特定場合下的財產(chǎn)，因涉及到與其他法律法規(guī)

7、的協(xié)調(diào)，因而難度較大。所謂生產(chǎn)經(jīng)營性財產(chǎn)是指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方或雙方以夫妻共同財產(chǎn)投資于生產(chǎn)經(jīng)營活動所獲得的各種收益以及這些用于投資的財產(chǎn)。它包括夫妻一方或雙方獨自或與他人合資設(shè)立的各種類型的企業(yè)的財產(chǎn)及其收益。由于這些財產(chǎn)及其收益往往具有一定的獨立性，且涉及到第三人的利益，因此在分割時必須注意與其他法律如合伙企業(yè)法、公司法等的協(xié)調(diào)。特定場合下的財產(chǎn)，包括夫妻共同居住的“部分產(chǎn)權(quán)”房屋、共同承租的房屋、土地承包經(jīng)營權(quán)、家庭保險的收益等，因這些財產(chǎn)也不僅是涉及到夫妻雙方的利益，故在分割時也宜慎重。以下詳述之。2002 山東高級法院關(guān)于新婚姻法適用中若干問題的調(diào)查報告-財產(chǎn)分割方面1離婚時有

8、關(guān)企業(yè)的處理(1)總的原則正確界定財產(chǎn)，分清財產(chǎn)性質(zhì)，劃清財產(chǎn)界限。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，正確區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)與各自所有的財產(chǎn)、婚前財產(chǎn)與婚后財產(chǎn)、婚前一方所有的財產(chǎn)與該財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益、夫妻共有財產(chǎn)與他人財產(chǎn)、有約定歸屬的財產(chǎn)與無約定歸屬的財產(chǎn)、企業(yè)財產(chǎn)權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)。在審判實踐中，法院應進行多方面的審查，以工商登記資料為基礎(chǔ)，參照相關(guān)法律法規(guī)，同時審查企業(yè)的資金來源、實際經(jīng)濟結(jié)構(gòu)形式和運行機制，查明夫妻雙方在企業(yè)中所發(fā)揮的作用、影響程度，以及夫妻雙方在共同經(jīng)營性財產(chǎn)中所占的真實份額。2002 山東高級法院關(guān)于新婚姻法適用中若干問題的調(diào)查報告-財產(chǎn)分割方面堅持合法性原則，依法處理。由于對企業(yè)

9、處理涉及到不同的法律調(diào)整范圍，在具體操作時，除了堅持婚姻法的基本原則外，必須遵守相關(guān)企業(yè)管理法律法規(guī)的規(guī)定。如合伙企業(yè)中，必須遵守重大事項由合伙人一致通過的規(guī)定，公司中必須遵守資本確定、資本維持、資本不變的資本三原則。遵守股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，涉及企業(yè)變更的，必須遵守企業(yè)變更的實體性和程序性規(guī)定等。2002 山東高級法院關(guān)于新婚姻法適用中若干問題的調(diào)查報告-財產(chǎn)分割方面依法維護第三人的合法權(quán)益。對企業(yè)的處理往往涉及到善意第三人和其他出資人的利益，在分割財產(chǎn)時不得將第三人的財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)分割，對于必須征得第三人同意的財產(chǎn)變動，應事先取得第三人的同意，否則，夫妻一方或雙方應對因此而給第三人造成

10、的損失承擔賠償責任。2002 山東高級法院關(guān)于新婚姻法適用中若干問題的調(diào)查報告-財產(chǎn)分割方面如果夫妻雙方都想繼續(xù)經(jīng)營企業(yè)但又不愿與對方一起經(jīng)營，應當尊重當事人的意思，由于雙方當事人之間已經(jīng)喪失了作為企業(yè)運營基礎(chǔ)的當事人互信，雙方共同經(jīng)營已無實際必要，對企業(yè)進行清算也不太合適，應當根據(jù)企業(yè)的實際情況處理：適合分立的，進行企業(yè)分立；不適合分立的： 根據(jù)有利于當事人利益、有利于企業(yè)經(jīng)營的原則，斟酌雙方當事人的經(jīng)營能力和對企業(yè)的實際貢獻等因素判決企業(yè)由一方所有和經(jīng)營，在對企業(yè)資產(chǎn)進行審計、評估后按照企業(yè)凈資產(chǎn)(總資產(chǎn)減去企業(yè)債務)的一半(在雙方以各自所有的財產(chǎn)出資時則按照出資比例)補償另一方，并辦理相

11、應的變更登記手續(xù)，或者由雙方同意的其他人取代未取得企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的一方的地位，并根據(jù)前面的原則予以補償。這樣做的理由是：企業(yè)一旦成立，其財產(chǎn)便獲得了相對的獨立性，即使合伙企業(yè)也不例外，在企業(yè)存續(xù)期問，出資人不得擅自抽回其出資，這是其應負的法律義務。除了合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)可以有條件地分割外，根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司的出資人只能轉(zhuǎn)讓其股份，而不得抽回其出資，故而在離婚時，關(guān)于有限責任公司的股份處理也應遵循這一原則。由于夫妻共同設(shè)立的企業(yè)往往是建立在牢固的互信基礎(chǔ)上的，鑒于互信的基礎(chǔ)已因離婚和財產(chǎn)分剖而喪失，他人若要加入到企業(yè)中來，受讓一方份額的人必須得到另一方的同意。需要注意的是，在

12、有限責任公司的一方出資人轉(zhuǎn)讓其股份時，由于另一方有優(yōu)先購買權(quán)，在另一方行使優(yōu)先購買權(quán)時，或者公司分立時，公司已不符合公司法關(guān)于有限責任公司的條件的規(guī)定，因而公司形式發(fā)生重大變化，必須辦理變更登記。參考法律規(guī)范2001 廣東省高級人民法院關(guān)于審理婚姻案件若干問題的指導意見粵高法發(fā)200144號 全國人民代表大會常務委員會關(guān)于修改中華人民共和國婚姻法的決定已于2001年4月2 8日公布施行。為正確適應修改后的中華人民共和國婚姻法（下稱婚姻法），審理好婚姻案件，結(jié)合審判實踐，提出如下指導意見： 一、關(guān)于程序問題 1無效婚姻當事人或利害關(guān)系人向人民法院申請宣告婚姻無效的，人民法院應當受理。 前款所稱的

13、“婚姻”是指登記婚姻；前款所稱的“利害關(guān)系人”是指無效婚姻當事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，以及未成年的無效婚姻當事人的其他監(jiān)護人。 2人民法院在審理請求宣告婚姻無效的案件時，申請人為無效婚姻當事人的，可以根據(jù)其訴訟請求對同居期間的財產(chǎn)、子女等問題作出判決；申請人為利害關(guān)系人的，對無效婚姻當事人同居期間的財產(chǎn)、子女等問題，不予處理，告知其由無效婚姻當事人另行起訴解決。 3因重婚導致婚姻無效，人民法院處理無效婚姻當事人同居期間的財產(chǎn)時，應當征求其合法配偶的意見，該配偶可以作為有獨立請求權(quán)的第三人申請參加訴訟。 4當事人向人民法院提起離婚訴訟，經(jīng)審查具有婚姻法

14、第十條規(guī)定的無效婚姻情形的，人民法院可以直接宣告婚姻無效，并依照婚姻法第十二條的規(guī)定，對同居期間的財產(chǎn)、子女等問題作出處理。 5當事人以受欺詐、誘騙、包辦等為由，向人民法院起訴請求撤銷婚姻的，人民法院不予受理。但當事人以上述理由請求離婚的，人民法院應予受理。 利害關(guān)系人以當事人受脅迫為由請求撤銷婚姻的，人民法院不予受理。 6在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人以配偶實施家庭暴力或虐待家庭成員為由，向人民法院提起民事訴訟，請求停止侵害的，人民法院不予受理，告知當事人依照婚姻法第四十三條規(guī)定找有關(guān)部門處理。 7當事人離婚時，未直接撫養(yǎng)子女的男方或女方未經(jīng)人民法院的判決書或調(diào)解書確定對子女的探望權(quán)利，離婚后，

15、該男方或女方向人民法院起訴，請求行使探望權(quán)利的，人民法院應予受理。 8不直接撫養(yǎng)子女的男方或女方已經(jīng)人民法院的判決書或調(diào)解書確定其對子女的探望權(quán)利，其中一方因有婚姻法第三十八條第三項規(guī)定的事由，需要中止其探望子女權(quán)利的，另一方可按照中華人民共和國民事訴訟法執(zhí)行程序的有關(guān)規(guī)定，申請人民法院裁定中止對方探望子女的權(quán)利。 9當事人以婚姻法第四十六條規(guī)定，對與自己配偶重婚、同居的第三者提起民事訴訟或者以自己配偶和第三者為共同被告提起民事訴訟，要求第三者承擔損害賠償責任的，人民法院不予受理。 二、關(guān)于結(jié)婚問題 10沒有配偶的男女，未辦結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活，在婚姻法實施后起訴到人民法院請求離婚的，

16、分別以下列不同情況處理： (1)同居行為發(fā)生在1986年3月15日婚姻登記辦法施行之前的按照最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見第一條規(guī)定處理； (2)同居行為發(fā)生在1986年3月15日婚姻登記辦法施行之后、1994年2月1日婚姻登記管理條例施行之前的，按照最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見第二條規(guī)定處理； (3)同居行為發(fā)生在1994年2月1日婚姻登記管理條例施行之后的，按照最高人民法院關(guān)于適用新的婚姻登記管理條例的通知處理，即“沒有配偶的男女，未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護”。

17、11當事人根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補辦了結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力可以溯及到雙方具備結(jié)婚的法定條件之時，但人民法院不能在判決書主文中責令雙方當事人補辦結(jié)婚登記。 12人民法院在審理繼承、撫養(yǎng)、監(jiān)護等案件中，發(fā)現(xiàn)沒有配偶的男女，未辦結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活的，對其婚姻關(guān)系的認定，應按本意見第10條的規(guī)定處理。 13人民法院依照婚姻法第七條規(guī)定，在審查當事人是否患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病時，應當依照中華人民共和國母嬰保健法的規(guī)定，委托醫(yī)療保健機構(gòu)提出醫(yī)學意見。 14人民法院在審理申請宣告婚姻無效的案件時，對婚姻法第十條規(guī)定的婚姻無效的情形，如在起訴前已經(jīng)消除的，應駁問當事人的訴訟請求。 15人

18、民法院根據(jù)婚姻法第十一條規(guī)定，審理撤銷婚姻的案件時，對符合下列條件的，可以認定為“受脅迫”： (1)行為人主觀上有脅迫的故意； (2)行為人客觀上實施了威脅、暴力、強迫等行為，且該行為是以對受脅迫人本人或其近親屬的生命、健康、自由、名譽、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾； (3)行為人的脅迫行為導致受脅迫一方違背真實意愿而結(jié)婚。 16婚姻法第十一條規(guī)定：“撤銷婚姻的請求，應當自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出?！边@里的“一年”是除斥期間，不存在中止、中斷、延長的事由。 三、關(guān)于離婚問題 17婚姻法所稱的“有配偶者與他人同居”，是指有配偶者與婚外異性共同生活，關(guān)系相對穩(wěn)定，且共同生活的時間達到三個月以上。 18

19、婚姻法第三十二條第三款第(五)項所稱的“其他導致夫妻感情破裂的情形”，可參照最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見的規(guī)定，從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、有無和好的可能等方面作出判斷。 19婚姻法第三十三條所稱的“軍人一方有重大過錯”主要包括下列情形： (1)重婚或與他人同居的； (2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的； (3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的； (4)其他嚴重傷害夫妻感情的情形。 20當事人離婚時對行使探望權(quán)不能達成一致意見的，人民法院應根據(jù)有利于子女身心健康和學習生活的原則，對行使探望權(quán)的方式、次數(shù)、地點、交接等作出判決。 當事人請求對十周

20、歲以上的末成年子女行使探望權(quán)的，人民法院應征求未成年子女的意見，并結(jié)合其他實際情況作出判決。 21直接撫養(yǎng)子女的男方或女方拒不履行有關(guān)探望權(quán)的生效判決或調(diào)解書，另一方申請強制執(zhí)行的，人民法院應對不履行義務的一方進行教育，責令其履行義務。經(jīng)責令后仍不履行義務的，可采取罰款、拘留等強制措施，另一方也可以起訴請求變更撫養(yǎng)關(guān)系。 對于子女不接受探望的，人民法院應做好申請人的思想工作，待子女消除顧慮后再執(zhí)行。禁止對子女的人身進行強制執(zhí)行。 22婚姻法第三十八條第三款規(guī)定的“不利于子女身心健康的”，主要是指不直接撫養(yǎng)子女的一方有下列情形： (1)患有嚴重精神病或尚未治愈的烈性傳染性疾病的； (2)對子女實

21、施家庭暴力或虐待子女的； (3)其他不利于子女身心健康的情形。 23婚姻法第四十二條所稱的“生活困難”，是指在離婚時夫妻一方個人的收入和全部的財產(chǎn)不足以維持最近時期的基本生活。主要包括： (1)一方有殘疾或患有重大疾病，完全或大部分喪失勞動能力，又沒有其他生活來源； (2)一方因客觀原因失業(yè)且收入低于本市城鎮(zhèn)居民最低生活保障線； (3)其他生活特別困難的情形。 “適當幫助”的具體辦法，由雙方當事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)生活困難一方的實際需要和另一方的經(jīng)濟能力等具體情況判定，幫助的內(nèi)容既可以是房屋的所有權(quán)或使用權(quán)等實物形式，也可以是金錢。 24夫妻沒有書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)

22、歸各自所有（即實行共同財產(chǎn)制)，離婚時，一方以撫育子女、照料老人等付出較多義務為由，根據(jù)婚姻法第四十條的規(guī)定要求另一方補償?shù)?，不予支持?25婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。 精神損害賠償?shù)恼J定和處理參照最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋(法釋20017號)的相關(guān)規(guī)定。 四、關(guān)于財產(chǎn)處理問題 26夫妻一方的婚前財產(chǎn)，雙方對其歸屬問題沒有約定，在婚姻法實施后起訴到人民法院的，該財產(chǎn)不因婚姻關(guān)系的持續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。 27婚姻法第十七條規(guī)定的“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”，可根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若

23、干具體意見的規(guī)定進行認定，但與婚姻法第十七、十八條規(guī)定有抵觸的除外。 28夫妻雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，雖然沒有書面約定其歸屬，但在訴訟中雙方認可有口頭約定且無爭議的，該約定對雙方具有約束力。 29夫妻雙方約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，第三人在事前知道該約定而與夫或妻一方發(fā)生債權(quán)債務關(guān)系的，該約定對第三人有效；第三人在事前不知道的，夫妻之間的約定不得對抗第三人。夫或妻以第三人知道夫妻雙方約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有為由，要求以妻或夫一方所有的財產(chǎn)清償債務的，應當對第三人知道該約定的事實承擔舉證責任。 30在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方未經(jīng)對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)

24、義務的親友所負的債務；一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事經(jīng)營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務等，應視為個人債務。 個人債務由個人承擔清償責任。 31夫妻離婚時，屬于夫妻共同財產(chǎn)的生產(chǎn)資料或者私營企業(yè)，可分給有經(jīng)營條件和能力的一方。分得該生產(chǎn)資料或私營企業(yè)的一方對另一方應給予相當于該財產(chǎn)或企業(yè)一半價值的補償。 32一方以夫妻共同財產(chǎn)與他人合伙經(jīng)營或者投資成立有限責任公司等企業(yè)的，在合伙企業(yè)或有限責任公司未經(jīng)依法清算前，另一方不得請求直接分割企業(yè)的財產(chǎn)。 前款所述企業(yè)權(quán)益的分割應當由雙方協(xié)商，協(xié)商不成的，依照占有企業(yè)財產(chǎn)的一方補償另一方相當于所占財產(chǎn)份額一半價值的原則進行處理： (1)投資成立合

25、伙企業(yè)的，可將夫妻財產(chǎn)份額全部處理給經(jīng)營一方所有，并由經(jīng)營一方對另一方折價補償。也可在其他合伙人一致同意的前提下，由經(jīng)營一方向另一方直接轉(zhuǎn)讓一半的財產(chǎn)份額。 (2)投資成立有限責任公司的，可將夫妻全都股份處理給經(jīng)營一方所有，并由經(jīng)營一方對另一方折價補償。也可以在全體股東過半數(shù)同意及受讓一方具備公司章程規(guī)定的股東條件的前提下，由經(jīng)營一方向另一方直接轉(zhuǎn)讓一半股份。 (3)以夫妻一方的名義投資購買上市公司股票的，人民法院可調(diào)解或判決雙方各占一半份額。 (4)投資購買未上市的股份有限公司發(fā)行的內(nèi)部股權(quán)的，應將全部股權(quán)處理給原持股人所有，由原持股人折價補償給另一方。 33人民法院在審理涉港澳的離婚案件時

26、，對一方在港澳的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，只要能證明屬于夫妻共同財產(chǎn)的，應與內(nèi)地的夫妻共同財產(chǎn)合并 處理。 在對港澳的財產(chǎn)和內(nèi)地的財產(chǎn)合并處理時，可將港澳的財產(chǎn)分給港澳一方，由其向內(nèi)地一方作適當?shù)慕疱X補償；或者扣減港澳一方在內(nèi)地財產(chǎn)的應得份額，將內(nèi)地的財產(chǎn)全部或部分分給內(nèi)地一方。 如判決子女由內(nèi)地的一方撫養(yǎng)，可將港澳一方應分得的在內(nèi)地的財產(chǎn)份額折抵撫育費用，直接處理給內(nèi)地一方所有。 34起訴離婚前，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，人民法院在分割夫妻共同財產(chǎn)時，可參照婚姻法第四十七條規(guī)定，對該行為人少分或不分。 35夫妻離婚后，其中一方當事人根據(jù)婚姻法第四十七條規(guī)定向

27、人民法院提起民事訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的，應當在知道或者應當知道權(quán)利被侵害之日起二年內(nèi)主張權(quán)利，否則，人民法院對其主張不予支持。 五、關(guān)于婚姻法的溯及力問題 36婚姻法修改后正在審理的一、二審婚姻家庭糾紛案件，一律適用修改后的婚姻法。 當事人以婚姻法為依據(jù)，申請對適用修改前的婚姻法作出的并已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決或調(diào)解進行再審的，人民法院不予受理?！?002】山東高級法院關(guān)于新婚姻法適用中若干問題的調(diào)查報告-財產(chǎn)分割方面(2002年4月23日)山東省高級人民法院 TOC o 1-5 n h z u HYPERLINK l _Toc284611487 一、貫徹實施新婚姻法的情況 HYP

28、ERLINK l _Toc284611488 二、審判實踐中存在的問題及原因分析 HYPERLINK l _Toc284611489 三、我們的主要做法 HYPERLINK l _Toc284611490 (一)離婚時的財產(chǎn)分割方面 HYPERLINK l _Toc284611491 1離婚時有關(guān)企業(yè)的處理 HYPERLINK l _Toc284611492 2一方婚前的財產(chǎn)在婚后的轉(zhuǎn)化及其收益的處理 HYPERLINK l _Toc284611493 3夫妻共同出資設(shè)立的學校的處理 HYPERLINK l _Toc284611494 4離婚時住房的處理 HYPERLINK l _Toc284

29、611495 5離婚時家庭保險的處理 HYPERLINK l _Toc284611496 6離婚時有關(guān)農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)的處理最高人民法院：根據(jù)你院法(民一)明傳(2002)第l號和(2002)法民一字第1號通知，我院組織人員就婚姻法適用中的若干問題進行了調(diào)查，現(xiàn)報告如下：一、貫徹實施新婚姻法的情況新婚姻法頒布實施后，我們迅速組織力量，展開了對新婚姻法的宣傳學習活動。邀請最高法院的專家、領(lǐng)導就婚姻家庭案件中的理論和實務問題進行專題講座，對保證適用法律的準確性起到了重要作用。組織民事審判人員認真學習第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過的全國人民代表大會常務委員會關(guān)于修改(中華人民共和國

30、婚姻法)的決定，并利用院長培訓班、庭長培訓班、審判長培訓班等各種形式，對審判人員進行業(yè)務培訓。全庭人員還于2002年3。4月份參加了最高法院在全國舉辦的婚姻法等司法解釋學習班，進一步領(lǐng)會了新頒法律的精神。聯(lián)系審判實際，在山東法制報(審判周刊)上辟出專欄進行針對修改后的婚姻法有關(guān)理論問題的探討，使大家明確了立法目的，掌握了立法精神，正確理解婚姻法的有關(guān)規(guī)定，能夠準確地適用婚姻法。為指導審判實踐，編寫了新編婚姻法的適用等業(yè)務書籍。針對婚姻法司法解釋在理解和適用中可能存在的問題，我們擬于2002年56月份與山東省法官學院共同舉辦婚姻法及相關(guān)司法解釋培訓班，計劃培訓審判人員1000人左右。在審判方面，

31、各級人民法院在審判實踐中結(jié)合審判實際，注重對新婚姻法的運用。據(jù)統(tǒng)計，2002年第一季度，我省各級人民法院共受理婚姻家庭案件21813件，其中涉及離婚的案件18595件，宣告婚姻無效和撤銷婚姻的案件12件，涉及財產(chǎn)的案件232件，涉及探望權(quán)的案件25件，涉及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)關(guān)系的案件1046件，涉及解除同居關(guān)系的案件231件，分別占一季度受理案件總數(shù)的8525、006、106、011、480和106。共結(jié)案10913件，其中離婚案件結(jié)案6051件，占結(jié)案總數(shù)的5545。在離婚案件中，共判決解除婚姻關(guān)系案件1479件，占離婚案件結(jié)案總藪的2444，調(diào)解解除婚姻關(guān)系案件3078件，占離婚案件總數(shù)的5087

32、。從審理情況來看，各級法院在貫徹婚姻法的基本原則、保護婚姻家庭關(guān)系當事人的合法權(quán)益方面，取得了較好的法律效果和社會效果。二、審判實踐中存在的問題及原因分析從各地的審判實踐來看，問題集中體現(xiàn)在離婚時的財產(chǎn)分割、探望權(quán)的行使和保護、離婚中的過錯賠償?shù)确矫?。隨著市場經(jīng)濟的建立，私營企業(yè)蓬勃發(fā)展，相伴而生的是夫妻離婚時的企業(yè)分割問題，有的是婚前一方創(chuàng)辦的企業(yè)，婚后夫妻共同經(jīng)營，有的是婚后夫妻共同創(chuàng)辦的企業(yè)，還有的是婚后一方繼承家族產(chǎn)業(yè)而夫妻共同經(jīng)營，對于這些企業(yè)，應當按何種原則予以處理，是一個涉及到各個部門法的問題，需要綜合各部門法的規(guī)定加以處理。隨著我國鼓勵民間資本興辦教育機構(gòu)的政策的實施，出現(xiàn)了一

33、批私立學校，對于夫妻共同創(chuàng)辦的私立學校，在離婚時應當如何處理，法律沒有明確規(guī)定，但若完全按照有關(guān)行政法規(guī)來處理，對當事人又顯失公平。對于家庭財產(chǎn)保險的賠償金、一方參加人身保險所獲得的賠償金應當如何處理，在實踐中也不好把握。對于一方的股票、股權(quán)，在認定和評估、處理方面也存在一定的困難。對于夫妻的房產(chǎn)，因涉及到房改，其中的關(guān)系錯綜復雜，稍有不慎，容易出現(xiàn)偏差。對于家庭承包經(jīng)營的土地等承包經(jīng)營權(quán)應當如何處理?新婚姻法規(guī)定了離婚后不與子女共同生活的一方有探望子女的權(quán)利，但這種權(quán)利應當如何行使，法律和司法解釋并沒有規(guī)定，除了夫妻之外， 不與子女共同生活的第三者有無探望該子女的權(quán)利?侵害探望權(quán)的責任形式是

34、什么?第三者插足的案件，無過錯一方以侵犯配偶權(quán)為名起訴的，應如何處理?如何認識過錯賠償?shù)男再|(zhì)?有過錯方提出離婚而無過錯方不同意離婚的應如何處理?等等。我們認為，存在以上問題的原因是多方面的，但主要集中在兩個方面：就立法方面而言，由于法律不可能事無巨細，要求法律對所有可能的情況都作出規(guī)定是不現(xiàn)實的，立法雖然要求遵循法律體系的統(tǒng)一性的原則，但立法過程中的疏漏也是在所難免的；就審判人員的素質(zhì)而言，由于我國人民法院的審判人員素質(zhì)參差不齊，對法律的理解不可能全部達到準確、透徹的程度，因此，在某些人看來不成問題的“問題”，在另一些人看來可能就是法律的“難題”，在具體的適用過程中就可能因為理解的不同而作出不

35、同的選擇。三、我們的主要做法針對實踐中存在的問題，我們除了加強法律法規(guī)的學習，彌補自己法律知識的欠缺外，也就具體問題進行了探討，對于法律未明確規(guī)定的問題，有的還結(jié)合自己的審判實踐提出了一些新的觀點。(一)離婚時的財產(chǎn)分割方面根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚時應當對夫妻共同財產(chǎn)進行分割，在離婚案件中，一般性的財產(chǎn)如工資、獎金收入、知識產(chǎn)權(quán)收益、受遺贈或繼承所得的財產(chǎn)等往往較好分割，爭議也不大，但是對于生產(chǎn)經(jīng)營性的財產(chǎn)和特定場合下的財產(chǎn)，因涉及到與其他法律法規(guī)的協(xié)調(diào)，因而難度較大。所謂生產(chǎn)經(jīng)營性財產(chǎn)是指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方或雙方以夫妻共同財產(chǎn)投資于生產(chǎn)經(jīng)營活動所獲得的各種收益以及這些用于投資的財產(chǎn)。它包

36、括夫妻一方或雙方獨自或與他人合資設(shè)立的各種類型的企業(yè)的財產(chǎn)及其收益。由于這些財產(chǎn)及其收益往往具有一定的獨立性，且涉及到第三人的利益，因此在分割時必須注意與其他法律如合伙企業(yè)法、公司法等的協(xié)調(diào)。特定場合下的財產(chǎn)，包括夫妻共同居住的“部分產(chǎn)權(quán)”房屋、共同承租的房屋、土地承包經(jīng)營權(quán)、家庭保險的收益等，因這些財產(chǎn)也不僅是涉及到夫妻雙方的利益，故在分割時也宜慎重。以下詳述之。1離婚時有關(guān)企業(yè)的處理(1)總的原則正確界定財產(chǎn)，分清財產(chǎn)性質(zhì)，劃清財產(chǎn)界限。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，正確區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)與各自所有的財產(chǎn)、婚前財產(chǎn)與婚后財產(chǎn)、婚前一方所有的財產(chǎn)與該財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益、夫妻共有財產(chǎn)與他人財產(chǎn)、有約定歸屬

37、的財產(chǎn)與無約定歸屬的財產(chǎn)、企業(yè)財產(chǎn)權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)。在審判實踐中，法院應進行多方面的審查，以工商登記資料為基礎(chǔ)，參照相關(guān)法律法規(guī)，同時審查企業(yè)的資金來源、實際經(jīng)濟結(jié)構(gòu)形式和運行機制，查明夫妻雙方在企業(yè)中所發(fā)揮的作用、影響程度，以及夫妻雙方在共同經(jīng)營性財產(chǎn)中所占的真實份額。堅持合法性原則，依法處理。由于對企業(yè)處理涉及到不同的法律調(diào)整范圍，在具體操作時，除了堅持婚姻法的基本原則外，必須遵守相關(guān)企業(yè)管理法律法規(guī)的規(guī)定。如合伙企業(yè)中，必須遵守重大事項由合伙人一致通過的規(guī)定，公司中必須遵守資本確定、資本維持、資本不變的資本三原則。遵守股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，涉及企業(yè)變更的，必須遵守企業(yè)變更的實體性和程序性規(guī)定

38、等。依法維護第三人的合法權(quán)益。對企業(yè)的處理往往涉及到善意第三人和其他出資人的利益，在分割財產(chǎn)時不得將第三人的財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)分割，對于必須征得第三人同意的財產(chǎn)變動，應事先取得第三人的同意，否則，夫妻一方或雙方應對因此而給第三人造成的損失承擔賠償責任。(2)夫妻共同出資設(shè)立的合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、有限責任公司的處理夫妻共同出資設(shè)立的企業(yè)，有兩種情況：一是夫妻以各自所有的財產(chǎn)出資設(shè)立的企業(yè)，一是以夫妻共同財產(chǎn)出資設(shè)立的企業(yè)。無論哪種情況，如果因夫妻雙方都不愿繼續(xù)經(jīng)營而涉及對企業(yè)財產(chǎn)的分割的，應按照有關(guān)企業(yè)清算的規(guī)定進行清算并償還債務及其他應當支付的費用后，對剩余的財產(chǎn)在夫妻之間按照約定或出資

39、比例或者平均進行分割，并辦理企業(yè)注銷手續(xù)。企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務和支付其他費用的，如果企業(yè)的責任形式是有限責任，除法律規(guī)定的事由外，夫妻任何一方都不再承擔責任，也無所謂企業(yè)的財產(chǎn)分割問題；如果企業(yè)的責任形式是無限責任，則還應以夫妻其他共同財產(chǎn)支付上述債務和費用。如果夫妻雙方都想繼續(xù)經(jīng)營企業(yè)但又不愿與對方一起經(jīng)營，應當尊重當事人的意思，由于雙方當事人之間已經(jīng)喪失了作為企業(yè)運營基礎(chǔ)的當事人互信，雙方共同經(jīng)營已無實際必要，對企業(yè)進行清算也不太合適，應當根據(jù)企業(yè)的實際情況處理：適合分立的，進行企業(yè)分立；不適合分立的： 根據(jù)有利于當事人利益、有利于企業(yè)經(jīng)營的原則，斟酌雙方當事人的經(jīng)營能力和對企業(yè)的實際貢獻

40、等因素判決企業(yè)由一方所有和經(jīng)營，在對企業(yè)資產(chǎn)進行審計、評估后按照企業(yè)凈資產(chǎn)(總資產(chǎn)減去企業(yè)債務)的一半(在雙方以各自所有的財產(chǎn)出資時則按照出資比例)補償另一方，并辦理相應的變更登記手續(xù)，或者由雙方同意的其他人取代未取得企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的一方的地位，并根據(jù)前面的原則予以補償。這樣做的理由是：企業(yè)一旦成立，其財產(chǎn)便獲得了相對的獨立性，即使合伙企業(yè)也不例外，在企業(yè)存續(xù)期問，出資人不得擅自抽回其出資，這是其應負的法律義務。除了合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)可以有條件地分割外，根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司的出資人只能轉(zhuǎn)讓其股份，而不得抽回其出資，故而在離婚時，關(guān)于有限責任公司的股份處理也應遵循這一原則。由于

41、夫妻共同設(shè)立的企業(yè) 往往是建立在牢固的互信基礎(chǔ)上的，鑒于互信的基礎(chǔ)已因離婚和財產(chǎn)分剖而喪失，他人若要加入到企業(yè)中來，受讓一方份額的人必須得到另一方的同意。需要注意的是，在有限責任公司的一方出資人轉(zhuǎn)讓其股份時，由于另一方有優(yōu)先購買權(quán)，在另一方行使優(yōu)先購買權(quán)時，或者公司分立時，公司已不符合公司法關(guān)于有限責任公司的條件的規(guī)定，因而公司形式發(fā)生重 大變化，必須辦理變更登記。如果夫妻一方愿意繼續(xù)經(jīng)營企業(yè)而另一方不愿意繼續(xù)經(jīng)營，也應尊重當事人的意思，具體的補償辦法及理由、注意事項同上。(3)夫妻共同出資與他人建立的合伙企業(yè)、有限責任公司的處理夫妻共同出資與他人設(shè)立的合伙企業(yè)，如果夫妻雙方都是出名合伙人，在

42、雙方均以各自所有的財產(chǎn)出資且都愿意繼續(xù)參與合伙經(jīng)營時，應尊重當事人的意思，由夫妻雙方繼續(xù)以各自的出資參與合伙企業(yè)的經(jīng)營和并按照合伙協(xié)議的約定分配盈余、承擔債務。如果一方不愿繼續(xù)參與經(jīng)營，應按照退伙的有關(guān)規(guī)定處理。如果一方以夫妻共同財產(chǎn)出資與他人設(shè)立合伙企業(yè)，則除另有約定外，夫妻雙方之間對該出資以及因該出資而產(chǎn)生的收益有共同的處分權(quán)。若未參與經(jīng)營的一方想?yún)⑴c合伙企業(yè)的經(jīng)營，應按照入伙的有關(guān)規(guī)定處理，但是在具體操作上，可采用由參與經(jīng)營的一方將其在合伙企業(yè)中的出資的一半轉(zhuǎn)讓給另一方的形式，而不必由另一方再實際出資，這類似于合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙中的份額的情形。如果未參與經(jīng)營的一方不想?yún)⑴c

43、合伙企業(yè)的經(jīng)營，或者原合伙企業(yè)的第三人不同意其入伙，則應由參與合伙的一方對另一方作出補償。這種補償不應以出資時的出資額為標準，因為合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況處于不斷變動之中，原始的出資額已經(jīng)轉(zhuǎn)化為基于出資而享有的權(quán)益，故在離婚時應對這種權(quán)益的價值進行評估，將其價值的一半作價補償給另一方。此時評估的價值可能多于出資額，也可能少于出資額。如果參與經(jīng)營的一方不想繼續(xù)經(jīng)營而未參與經(jīng)營的一方想?yún)⑴c到合伙企業(yè)的經(jīng)營中來，應當由夫妻雙方與其他合伙人共同協(xié)商，協(xié)商不成的，應當按照合伙份額轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定處理，實際執(zhí)行中可以由參與經(jīng)營的一方以給予另一方補償?shù)姆绞絽⑴c到合伙中。要注意依法保護其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，其他合伙

44、人行使該權(quán)利時，夫妻一方轉(zhuǎn)讓合伙份額的所得應當作為夫妻共同財產(chǎn)分割。應當注意一方為逃避責任而轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)或者與其他合伙人串通轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)的情況，一旦發(fā)現(xiàn)，應予制止，并按照妨礙民事訴訟的有關(guān)規(guī)定處理。離婚的另一方當事人事后發(fā)現(xiàn)此種情況的，可以在訴訟時效期間內(nèi)向人民法院提起訴訟，要求人民法院依法處理。對于夫妻共同出資與他人設(shè)立有限責任公司的情況，在離婚時處理原則與合伙情況類似，但是應當注意的是：在以股份轉(zhuǎn)讓形式處理夫妻共同出資時，應當符合公司法的相關(guān)規(guī)定，并辦理相應的登記。對于雙方共同投資購買的股票，應認定為夫妻共同財產(chǎn)，屬于記名股票的，按照記名股票轉(zhuǎn)讓的程序分割；屬于無記名股票的，由持有

45、股票的一方將股票的一半交付給另一方即可。2一方婚前的財產(chǎn)在婚后的轉(zhuǎn)化及其收益的處理從物權(quán)法的角度講，財產(chǎn)的收益屬于孳息的范疇，孳息包括天然孳息和法定孳息，前者主要指果實、動物的出產(chǎn)物以及其他依通常使用方法所獲得的出產(chǎn)物；后者則包括利息、租金以及其他因法律關(guān)系所得之收益。根據(jù)物權(quán)法原理，孳息應歸物的所有人或其他合法權(quán)利人。從這個角度講個人財產(chǎn)及其收益，不論該財產(chǎn)的權(quán)利人是否結(jié)婚，都應歸于該個人。但是，結(jié)婚的事實往往導致個人財產(chǎn)與家庭之間的聯(lián)系：或者這些個人財產(chǎn)成為夫妻共同的生活來源，或者夫妻共同參與維護這些財產(chǎn)，或者夫妻單方或共同對財產(chǎn)的收益作出貢獻，因而原本屬于個人的財產(chǎn)及其收益可能會因為結(jié)婚

46、的事實而發(fā)生轉(zhuǎn)化。相應地，產(chǎn)生兩個待解決的問題：一是個人財產(chǎn)在婚后轉(zhuǎn)化的，離婚時如何處理；二是個人財產(chǎn)在婚后的增值應否作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。這兩個問題是相互關(guān)聯(lián)的：如果個人財產(chǎn)在婚后轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，那么其增值也應成為夫妻共同財產(chǎn)，但個人財產(chǎn)不發(fā)生轉(zhuǎn)化，并不意味著個人財產(chǎn)在婚后的增值不能成為夫妻共同財產(chǎn)。(1)個人財產(chǎn)在婚后的轉(zhuǎn)化一般而言，對于有爭議的財產(chǎn)，除非一方有證據(jù)證明確屬個人財產(chǎn)，都應確認為夫妻共同財產(chǎn)，這是基于維護婚姻當事人的合法權(quán)益而作出的合法的推定。我國婚姻法在夫妻財產(chǎn)制度的設(shè)計上，采取了非常靈活的態(tài)度：尊重當事人的意思自治，雙方對婚前及婚后財產(chǎn)的歸屬有明確的書面約定的，依

47、其約定，沒有約定的，按照婚姻法第17、18條的規(guī)定處理。對于個人財產(chǎn)在婚后的轉(zhuǎn)化，新婚姻法只規(guī)定了根據(jù)當事人約定轉(zhuǎn)化一種途徑，對于其他情形下的轉(zhuǎn)化則采取了一律排斥的態(tài)度，司法解釋還專門就此作出規(guī)定：婚姻法第18條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但在實際的婚姻生活中，一方個人的財產(chǎn)往往與另一方的財產(chǎn)或者夫妻共同財產(chǎn)混合在一起，有些個人財產(chǎn)往往用于共同的家庭生活，或者另一方參與了該財產(chǎn)維護、加工，如一方將另一方婚前個人所有的玉石加工成極具價值的工藝品。在這些情況下，如果仍然堅持不允許轉(zhuǎn)化的原則，是否一定意味著對另一方當事人的不公平呢?我們認為，如果婚姻法不為上述情

48、況設(shè)計合理的替代解決方案，的確會帶來不公平，但是我國婚姻法規(guī)定了離婚時一方對另一方的幫助義務和補償義務：離婚時一方生活困難的，另一方應從其個人財產(chǎn)中給予適當幫助；夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所有的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應當予以補償。但是婚姻法沒有規(guī)定一方對于另一方的個人財產(chǎn)的維護、增值作出貢獻時是否享有補償請求權(quán)。根據(jù)物權(quán)法原理，所有人取得物的添附、加工所形成的價值，但應給予添附人、加工人補償，當添附、加工形成的新物的價值超過原物的價值時，可以由添附人、加工人取得所有權(quán)，同時給予原所有人補償。因此，一方對于另

49、一方婚前個人財產(chǎn)的維護、增值作出貢獻的，應當享有補償請求權(quán)，但這種請求權(quán)應以在離婚時行使為限。綜上所述，一方婚前的個人財產(chǎn)可以發(fā)生物權(quán)法意義上的轉(zhuǎn)化，但不能發(fā)生婚姻法意義上的轉(zhuǎn)化，在處理時應作出嚴格的區(qū)別。(2)個人財產(chǎn)婚后收益的處理按照孳息歸原物權(quán)利人的原則，一方個人婚前財產(chǎn)的孳息應歸該個人，不應轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但是，考慮到孳息取得的方式，應該加以區(qū)別對待。在美國，法院考慮增值部分的分割時，往往要區(qū)分該增值是主動增值還是被動增值。主動增值是指一方的個人財產(chǎn)由于他方或雙方所支付的時間、金錢、智力、勞動(包括一方主要從事家務勞動而另一方從事商業(yè)活動)而增值，被動增值是指因通貨膨脹或其他不是因

50、當事人的主觀努力而是因市場價值的變化而產(chǎn)生的增值。被動增值仍應視為個人財產(chǎn)而不作為夫妻共同財產(chǎn)分割，主動增值則因他方的貢獻所致而應作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。這種做法的合理性在于：承認非財產(chǎn)所有人的另一方配偶的勞動的價值，承認其對家庭的貢獻。我們認為，一方婚前財產(chǎn)在婚后的收益，如果一概作為個人財產(chǎn)處理，不符合現(xiàn)代婚姻法的理念，是對夫妻之間可能的分工和其各自對家庭的貢獻的漠視，不利于建立穩(wěn)定合理的家庭財產(chǎn)模式和穩(wěn)定的家庭關(guān)系。因此，盡管一方婚前個人財產(chǎn)仍歸該個人所有，但該財產(chǎn)在婚后的增值，如果凝聚了另一方配偶的貢獻，另一方配偶有權(quán)享受這種收益，或者因此而得到補償。但是這種收益必須是實際存在的或者可

51、確定的，主張享受這種收益或要求補償?shù)囊环綉褪找娴拇嬖诤退?她)對收益的貢獻舉證。就一方配偶對收益的舉證而言，其應當證明其對該財產(chǎn)的收益支付了時間、費用或者付出了直接的勞動，或者為該財產(chǎn)收益的產(chǎn)生作出了犧牲(如專事家務、撫育子女、照顧老人從而使得另一方可以專事商業(yè)活動等)。如果可以證明上述事實，在離婚時，其可以主張另一方配偶的財產(chǎn)收益作為夫妻共同財產(chǎn)處理。在處理時，如果收益是可分割的，可以直接分割，也可以作價補償，如果收益是不可分割的，應采用作價補償、拍賣分割等方法。如果不能證明收益的存在或其對收益的貢獻，則不能主張分割。3夫妻共同出資設(shè)立的學校的處理隨著國家鼓勵社會力量辦學的各項政策的出臺，

52、社會力量辦學迅猛發(fā)展，以夫妻共同財產(chǎn)出資設(shè)立私立學校成為社會力量辦學的一種重要表現(xiàn)形式。與此同時，夫妻共同出資設(shè)立的學校在離婚時應當如何處理，也作為實際的問題在司法實踐中提了出來。以夫妻共同財產(chǎn)出資設(shè)立的學校在離婚時如何處理，首先需要解決的是對這種學校的定性：這類學校以及學校的資產(chǎn)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)?對此，實踐中產(chǎn)生了兩種觀點。一種觀點認為，從我國現(xiàn)行的各項教育法律、法規(guī)來看，私立學校除了出資人的不同外，其與國辦學校在性質(zhì)上并無區(qū)別，都具有公益性質(zhì)，都要實行嚴格的政府監(jiān)管，同樣受教育行政部門的管理。國務院199r7年7月31日頒布的社會力量辦學條例第6條規(guī)定：“社會力量舉辦教育機構(gòu)，不得以營

53、利為目的”，該條例第43條規(guī)定：教育機構(gòu)解散時，其資產(chǎn)在支付工資、保險費用，返還舉辦者的投入后，“其余部分由審批機關(guān)統(tǒng)籌安排，用于發(fā)展社會力量辦學事業(yè)”。上述規(guī)定說明，即使是夫妻以共同財產(chǎn)設(shè)立的私立學校，也因其極強的公益性而轉(zhuǎn)化為社會公共財富，不宜作為夫妻共同財產(chǎn)來處理。另一種意見認為，私立學校是由私人出資設(shè)立的，其雖然具有公益性的一面，但歸根到底是由私人管理和運營的，應當認定為私人財產(chǎn)，既然可以認定為私人財產(chǎn)，就應允許作為夫妻共同財產(chǎn)處理，但在處理時應當按照有關(guān)法規(guī)的規(guī)定妥善處理善后事宜。我們認為，教育事業(yè)是一項公益性事業(yè)，事關(guān)國家民族的未來，私立學校也不例外，故而國家對其進行監(jiān)督管理是必要

54、的，但這種監(jiān)督管理主要體現(xiàn)在通過采取各種措施保證私立學校的社會主義發(fā)展方向和維護正常的教育秩序上。為了鼓勵民間資本充分參與教育事業(yè)，應當允許私人出資者對學校享有作為出資者的經(jīng)營管理、獲取報酬等權(quán)利?？梢?，國家管理和私人管理是兩回事，涉及不同的管理層面，但無論如何，不能以國家的名義將個人的財產(chǎn)隨意劃歸國有，而應充分尊重出資者的利益，保證其財產(chǎn)權(quán)，給予其應有的回報。否則，容易挫傷私人辦學的積極性，不利于社會力量辦學事業(yè)的發(fā)展。由此可見，私立學校具有公益性和私人性雙重特點，但從根本上來說，其是私人的，其財產(chǎn)由私人支配，其運營完全由私人操作，但它又不同于企業(yè)，因為它不能以營利為目的而設(shè)立。但是，將私立

55、學校完全作為夫妻共同財產(chǎn)來對待，也有不妥當之處：學校是不斷發(fā)展的，其財產(chǎn)狀況處于不斷變動之中，它實際上是一個獨立的具有財團性的實體，有獨立的機關(guān)和財產(chǎn)，它一旦成立，就與出資者的其他財產(chǎn)相分立而單獨存在，夫妻共同財產(chǎn)的出資不能任意抽回，學校的資產(chǎn)也不能任意分割；從社會力量辦學條例關(guān)于私立學校解散時財產(chǎn)的處理原則的規(guī)定和關(guān)于學校積累不得用于分配的規(guī)定來看，該條例也隱含了私立學校不屬于私人的意思。這種界定似乎是自相矛盾的，一方面，夫妻共同出資創(chuàng)辦的學校具有私人性，另一方面，其又不能完全歸于夫妻共同財產(chǎn)。但是，在當前法律體系下，這種界定又是最合理的，因為，無論是從學校本身的社會意義來看，還是從有關(guān)法規(guī)

56、的規(guī)定來看，私立學校既是私人的財富，也是社會的財富。作出上述界定，并不意味著在離婚時，這類學校就無法處理。在現(xiàn)有的法律法規(guī)體系內(nèi)，至少應遵循下列思路處理夫妻共同出資設(shè)立的私立學校：首先，應當堅持維護出資者利益的原則。出資者對學校享有經(jīng)營管理權(quán)和取得回報的權(quán)利，不能因為私立學校的公益性和國家監(jiān)管的必要性而剝奪出資人的這些權(quán)利。其次，應當堅持夫妻作為共同出資者權(quán)利平等的原則。既然作為出資的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)，在離婚時，就應當將夫妻雙方作為共同出資人來對待，他們在享有的權(quán)利上是平等的，這種權(quán)利是其作為出資者而對學校享有的權(quán)利。再次，應當堅持有利于學校發(fā)展的原則。對于因夫妻離婚而導致學校解散的，應當按

57、照社會力量辦學條例第43條的規(guī)定處理。對于夫妻離婚并不導致學校解散的，應當按照雙方的經(jīng)營意愿、經(jīng)營能力、學校實際由哪一方經(jīng)營和有利于學校發(fā)展的原則，判決學校由雙方共同繼續(xù)經(jīng)營或由一方取得經(jīng)營權(quán)并給予另一方相應的補償。補償時，應當將學校資產(chǎn)進行評估，對其中屬于夫妻共同財產(chǎn)的出資部分，由取得經(jīng)營權(quán)的一方按其價值的一半補償另一方，其他部分，按照條例的規(guī)定，屬于學校的積累，不得分配。應當注意的是，在確定夫妻共同出資的財產(chǎn)價值時，應當考慮到學校的債務情況，如果學校資產(chǎn)在扣除債務后的余額不足夫妻共同出資部分的價值，只能就該部分價值對未取得學校經(jīng)營權(quán)的另一方進行補償。上述做法中的不足之處是關(guān)于學校積累的財產(chǎn)

58、不得用于分配的規(guī)定，這種做法對于未取得學校經(jīng)營管理權(quán)的另一方可能是不公平的，因為其作為出資者的初衷沒有實現(xiàn)，其出資行為對學校發(fā)展的貢獻也沒有體現(xiàn)出來。我們認為，具體的補償辦法中，應當考慮未取得經(jīng)營管理權(quán)的另一方對學校發(fā)展的貢獻，而不應局限于夫妻共同出資的財產(chǎn)的范圍，這種補償，也不應視為對學校積累的分配，條例中所規(guī)定的分配應是指將學校的積累瓜分的情形。4離婚時住房的處理住房是家庭的重要財產(chǎn)，是家庭生活中心。住房可以分為公有房屋和私有房屋，實踐中的問題主要出現(xiàn)在公有房屋的處理上。當前我國住房制度改革不斷深入發(fā)展，公有房屋權(quán)屬狀況千差萬別，尤其是房改房屋在離婚時的處理，成為審判實踐中的熱點和難點。我

59、們認為，當前，國家對房改房屋引起的社會關(guān)系的調(diào)整尚沒有明確的法律規(guī)定，多數(shù)是依據(jù)國家關(guān)于住房制度改革的政策，由此而引發(fā)的案件，在具體處理中，政策性強，法律依據(jù)不足，存在較大的難度。因此在審理涉及房改房的離婚案件時，應當堅持維護我國房地產(chǎn)市場運行秩序和我國住房制度改革成果的原則，堅持維護婚姻當事人合法權(quán)益的原則，既要講究社會效果，也要講究法律效果。在審判實踐中，應準確理解和認真把握國家有關(guān)住房制度改革的政策規(guī)定和精神，堅持婚姻法的基本原則，妥善處理好涉及房改房的各類離婚案件。(1)要認真分析各方當事人的購房資格和房屋的權(quán)屬性質(zhì)，按照市場經(jīng)濟的運行規(guī)則辦事，尊重當事人的合法約定，保護當事人享有的房

60、改福利。對婚前一方當事人出資購買的全部產(chǎn)權(quán)房屋，應屬于購房方的婚前個人財產(chǎn)，離婚時應歸購房方個人所有。對婚前一方當事人借款購買的全部產(chǎn)權(quán)房屋，婚后夫妻共同出資償還的，應屬夫妻共同財產(chǎn)。對婚前一方當事人出資取得部分產(chǎn)權(quán)的房屋，屬于出資方的個人財產(chǎn)，離婚時仍應歸出資人所有?；榍皞€人借款出資購買的部分產(chǎn)權(quán)房屋，婚后由夫妻共同償還的，應認定夫妻共同享有該房屋的部分產(chǎn)權(quán)。對夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫或妻以一方名義購買的房改房屋，屬于另一方按照房改政策規(guī)定的不在本單位購房，但將本人購房的福利待遇合并于購房的一方取得的，購買的房改房屋的價格實際上反映了夫妻雙方共同的房改福利，因此婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房改房屋應當按