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1、法理學（第四版）21世紀中國高校法學系列教材第一章 導論第一節(jié) 法學及其體系第二節(jié) 法理學的對象第三節(jié) 法理學的意義第四節(jié) 法理學的方法第一節(jié) 法學及其體系一、法學的定義法學是以法或法律及其發(fā)展規(guī)律為研究對象的一門社會科學。我國一般將科學分為自然科學與社會科學兩大類，法學屬于社會科學的一級學科。法學的研究對象可以從三個層次加以界定。首先，法學作為社會科學，其研究對象具有社會科學研究對象的一般屬性。其次，法學作為社會科學的一個組成部分，又具有與其他社會科學門類和學科不同的特點。再次，作為一個學科，法學不是對本國法律的簡單詮釋或注釋。第一節(jié) 法學及其體系二、法學產(chǎn)生的標志從邏輯角度看，法學產(chǎn)生的首

2、要條件是法律的產(chǎn)生。從經(jīng)驗事實看，法學的產(chǎn)生與立法的發(fā)展是密不可分的。法學的產(chǎn)生還以一個職業(yè)的法學家群體的存在為前提條件。綜上可見，法律思想的存在具有相當悠久的歷史，古羅馬時期也曾經(jīng)發(fā)展出相對獨立的法學，但是，一個現(xiàn)代學科意義上的法學，則是近代以后才產(chǎn)生的。第一節(jié) 法學及其體系三、法學體系法學體系是指法學內(nèi)部各分支學科之間構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國有關(guān)法學體系的討論，總體上有下述三個特點：第一，與國內(nèi)法體系聯(lián)系密切。第二，突出理論法學與應(yīng)用法學的對應(yīng)。第三，突出法學學科之間的層次性與等級性。第一節(jié) 法學及其體系我國法學界基本上從以下四個角度界定法學的范圍：1、理論法學與應(yīng)用法學。2、國內(nèi)法

3、學與國際法學。3、法律史學和外國法學。4、邊緣學科(交叉學科)。四、法學與相鄰學科1、法學與哲學。 4、法學與邏輯學。2、法學與政治學。 5、法學與語言學。 3、法學與社會學。 6、法學與倫理學。7、法學與經(jīng)濟學。第二節(jié) 法理學的對象一、法理學的詞源與詞義我國目前使用的“法理學”一詞源于日語。1949年之后，受蘇聯(lián)法學理論的影響，我國將研究法的基本理論的學科稱為“馬克思主義關(guān)于國家與法的理論”或簡稱“國家與法的理論”。1982年前后，政治學在我國重新成為一個獨立學科，法學界也意識到“國家與法的理論”削弱了法學作為一個獨立學科的地位，因此，將其改為“法學基礎(chǔ)理論”第二節(jié) 法理學的對象二、法理學的

4、定義法理學是一個運用哲學方法研究法律基本問題的學術(shù)門類，實質(zhì)上就是法律哲學或法哲學?？梢詮囊韵氯齻€方面來掌握法理學的定義。首先，法學都是以法律問題為研究對象的，法理學也是一個以研究法律問題為宗旨的學術(shù)門類。其次，法理學研究的是法律的基本問題或者說更具有一般性的法律問題。最后，法理學是哲學方法在法律領(lǐng)域的運用。第二節(jié) 法理學的對象三、法理學的研究對象法理學作為法學的一個學術(shù)門類自然應(yīng)該研究法律，但是，又不能僅僅研究實在法。從歷史上看，最為古老的法律理論自然法學說，就是從凌駕于實在法之上的自然法入手解決法律的合法性問題的，所以，自然法與實在法的二元論構(gòu)成了自然法學說的基調(diào)和方法論特征。法理學研究對

5、象的思想性決定了法理學與嚴格意義上的法律知識不同。第三節(jié) 法理學的意義法理學的根本的意義和作用就是“啟蒙”。法律職業(yè)與個人經(jīng)驗存在密切聯(lián)系，無論個人的法律經(jīng)驗來自書本還是其他渠道，都對我們的法律思維產(chǎn)生重要影響，在各個方面制約著我們的職業(yè)行為。綜上所述，法理學是一個運用哲學方法研究法律基本問題的學術(shù)門類，這個法理學的定義預示了法理學必然以思想探索為其學科特征，必然需要從以往的各種思想成果中獲得精神養(yǎng)料。同時，法理學也必定具有批判性和反思性，需要結(jié)合時代的條件對以往的知識確信進行挑戰(zhàn)。法理學的意義就體現(xiàn)在通過法理學思維能力的培養(yǎng)，幫助人們克服法律偏見，并超越自身法律經(jīng)驗和常識的局限。第四節(jié) 法理

6、學的方法法理學方法與法律方法不完全相同。法律方法是指獲得法律案件、糾紛、分歧的正確處理結(jié)論的方法掌握法理學方法，需要在三個層面上解決兩個問題。其中，三個層面是：(1)作為一個社會科學門類所決定的法律方法與自然科學方法的區(qū)別。這個層面體現(xiàn)了社會科學方法的共性。(2)作為社會科學的門類之一的法學的思維方法，與其他社會科學方法的區(qū)別。這個層面體現(xiàn)的是法律方法的特性。(3)法理學的思維視界所決定的“關(guān)于法律的思考”與“根據(jù)法律的思考”之間的區(qū)別，也即法理學方法的特性。第四節(jié) 法理學的方法兩個問題是：第一，作為法律理論思維對象的法律現(xiàn)象的客觀性問題；第二，法律方法與價值判斷的關(guān)系問題。首先，法律方法以及

7、法理學方法的科學性，要求在社會科學方法與自然科學方法之間作出明確的區(qū)分。其次，法律方法以及法理學方法的科學性，還要求必須在法學方法與其他社會科學的方法之間劃出一條界線。再次，法理學方法要求注意區(qū)分法學理論思維方法與其他法學學科方法。思考題1、試論法學及其研究對象的范圍。2、簡述法學產(chǎn)生的標志。3、試論法理學的定義與意義。4、試論法理學方法的特殊性。第一編 法的本體第二章 法的性質(zhì)第一節(jié) 法的定義第二節(jié) 法的本質(zhì)第三節(jié) 法的特征第一節(jié) 法的定義一、法的定義的必要性及定義的方法學科研究的首要基礎(chǔ)在于明確其研究對象，因而，沒有對“法”這一范疇的準確定位，整個法學研究也就失去了基本的前提。正是在這個意

8、義上，如何找尋一個能夠為學界普遍采用并能涵蓋古今中外不同時代法律制度的“法”的定義，就成為法學研究者所必須面對的重要課題。第一節(jié) 法學及其體系二、“法”和“法律”的詞義(一)中西語言中的“法”與“法律”據(jù)史學界考證，中國古代的“法”統(tǒng)稱為“刑”。在古代“灋”和“刑”兩個字是通用的，其基本含義有二：一是公平，即似水而平；二是正直，所謂“觸不直者去之”。英語中的“l(fā)aw”一詞既用來指稱法律，還可指規(guī)律、法則等。第一節(jié) 法學及其體系(二)現(xiàn)代法學用語中的“法”與“法律”英文中“Law”一詞同時用來指稱“法”與“法律”。但歐洲大陸的語言中，在表述“法”(同時表征“權(quán)利”)和“法律”這兩個概念時，往往使

9、用兩個不同的對比的詞。在我國現(xiàn)行的法學語匯中，“法”與“法律”則是在形式上用以區(qū)分法的類別或者范圍的語匯?！胺ā倍嘤脕碇阜Q法的整體，泛指由國家制定或認可的，并由國家強制力保證其實施的全部法律規(guī)范的總和。第一節(jié) 法學及其體系(三)法的應(yīng)然和實然法的應(yīng)然是指“法應(yīng)當是什么”，法的實然是指“法實際是什么”。前者是法的理想狀態(tài)，后者是法的現(xiàn)實狀態(tài)。法的應(yīng)然和實然的區(qū)分問題。在西方法律思想史上，特別注重應(yīng)然法與實然法的分野。在西方人的觀念中，“法”代表著自由、權(quán)利，寄寓著人們對法律的理想；而“法律”則為國家所制定的一種成文規(guī)則。三、探討法的定義的主要學說1、神意說，即認為法是神的意志的體現(xiàn)。2、規(guī)則說，

10、認為法即規(guī)則。第一節(jié) 法學及其體系3、理性說。4、民族精神說。5、社會說。四、法的定義的基本表述這里涉及的理論問題包括：(1)對法的定義應(yīng)當是從應(yīng)然的角度，還是從實然的角度來進行定位?(2)對法的定義是就“國家”這一層面來進行，還是將實際上影響人們權(quán)利、義務(wù)安排的行為規(guī)則也納入法律的范圍?第二節(jié) 法的本質(zhì)一、確定法的本質(zhì)的方法在這一方面必須注意的問題包括：第一，對法的本質(zhì)的探討，必須回歸到人的本質(zhì)的問題。第二，有關(guān)法的本質(zhì)的認識，必須是對不同時期、不同國家或地區(qū)所存在的法所進行的“一般性”概括。第三，對法的本質(zhì)的探討，并不是一蹴而就的事業(yè)。第二節(jié) 法的本質(zhì)二、意志：法的本質(zhì)的分析基礎(chǔ)(一)“意

11、志”在法本質(zhì)研究中的意義法在本質(zhì)上表現(xiàn)為一種意志，意味著就法而言，它體現(xiàn)了一定的人們對通過法所要達到的社會目標有一種清晰、明確的價值追求。(二)法學上“意志”論的源流(三)馬克思主義有關(guān)法的意志觀的闡述首先，就法承載的意志主體而言，在階級對立的社會之中，法主要反映的是在社會中占統(tǒng)治地位的階級的意志。其次，就法所獲得的合法形式而言，法是一種國家意志的表現(xiàn)。再次，就法的本質(zhì)的意志形成的途徑而言，它是統(tǒng)治階級整體意志的表現(xiàn)。第二節(jié) 法的本質(zhì)三、制約法的意志性的各種因素(一)理性：制約法的意志性的內(nèi)在因素“理性”在法學中占有極為重要的地位。無論是古希臘時期的亞里士多德，還是近代的啟蒙思想家，都是以“理

12、性”為理論大旗，闡述法的應(yīng)然意義。(二)物質(zhì)生活條件：制約法的意志性的外在因素物質(zhì)生活條件作為法的決定性因素，是從終極性、整體性這個層面而言的，并不意味著其他因素與法無關(guān)，或?qū)Ψǖ膬?nèi)容不產(chǎn)生制約力量。第三節(jié) 法的特征一、法是出自國家和社會的行為規(guī)則體系國家認可法律主要有以下三種情況：一是國家對社會上業(yè)已存在的習慣、風俗、道德、宗教等規(guī)范加以吸納、改造，使之成為成文法中的法律規(guī)則或法律原則，從而事實上將社會規(guī)則納入國家的正式法律淵源之內(nèi)。二是賦予權(quán)威法學家的學說以法律效力，即在法律沒有明文規(guī)定的情況下，允許援引權(quán)威法學家的學說作為處理案件的依據(jù)。三是在實行判例法的國家，允許法官通過個案解釋的方法

13、，形成同類案件判決的一般原則，作為日后法律適用的根據(jù)。第三節(jié) 法的特征二、法是調(diào)整人們行為關(guān)系的行為規(guī)則體系法面對的是人們的行為，而不是人們內(nèi)心的主觀動機。就法律上的行為而言，它還必須具有這樣幾個基本要素，才可能構(gòu)成法律調(diào)整的對象：(1)社會性。(2)價值性。(3)可評價性。三、法是以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的行為規(guī)則體系法對社會行為的調(diào)整，主要是通過安排權(quán)利與義務(wù)的內(nèi)容來加以實現(xiàn)的。第三節(jié) 法的特征四、法是由國家強制力保證實施的行為規(guī)則體系從實施方式上看，法與其他社會規(guī)范的區(qū)別在于法具有國家強制性，由國家強制力來保證其實施。這意味著當事人未按法律的規(guī)定進行相應(yīng)的行為時，就可能受到法律上的負面評價

14、，從而給其帶來法律上的不利益。思考題1、如何對法進行定義才是科學的方法?中西思想家、法學家關(guān)于法的定義有哪些優(yōu)點及缺陷?2、如何理解法即意志?法的這一本質(zhì)定位是否能夠說明不同時期的法律現(xiàn)象?3、結(jié)合生活經(jīng)歷與學習心得，談?wù)劮ㄗ鳛橐庵舅仨毷艿降膬?nèi)在與外在制約。4、法與其他社會現(xiàn)象的區(qū)別何在?5、法如何才能成為真正有效的法?第三章 法的價值第一節(jié) 法的價值概述第二節(jié) 法的主要價值第三節(jié) 價值判斷與事實判斷第一節(jié) 法的價值概述一、價值的概念我們可以對“價值”進行如下分析。首先，“價值”表示的是一種主、客體之間的關(guān)系。其次，“價值”表征著一種主體性意識。再次，“價值”體現(xiàn)了客體與主體的契合程度。二、

15、法的價值的概念大致可以包括兩個基本的方面：一是對法律問題進行符合其本來面目的反映和描述，這種認識也可以稱為事實性認識；二是人們必須從自身的需要出發(fā)，來衡量法律的存在與人的關(guān)系以及對人的價值和意義，這就是價值性認識。第一節(jié) 法的價值概述三、法的價值的確定國內(nèi)學者有關(guān)法的價值究竟應(yīng)當包括哪些內(nèi)容，存在著較大的差異。有些認為是價值的東西，本身很難說它就是價值，如文明、法治、理性、權(quán)利、利益等；有的價值雖然也可以成為法律的價值之一，但相對來說處于較低層次，如安全、平等、效益、效率等。我們認為，法的價值的內(nèi)容可以是多方面的，但這些價值內(nèi)容應(yīng)該是有層次性的，并非處于同一層次。第二節(jié) 法的主要價值一、秩序這

16、一范疇的界定大體有如下說法：(1)社會的可控性，即存在于社會體系中的各種調(diào)控因素，包括限制和禁止性因素等；(2)社會生活的穩(wěn)定性，如某一社會持續(xù)地維持某種狀態(tài)的過程；(3)行為的互動性，這是指人們的行為具有相互引起、相互補充和配合的特點，因而不是偶然的、無序的；(4)社會活動中的可預測因素。第二節(jié) 法的主要價值二、正義“正義”既是人們所不懈追求的價值評判目標，又是一個變幻不定、歧義叢生的哲學、法學概念，正如博登海默所言：“正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常，隨時可呈不同形狀并具有極不相同的面貌?！痹诜缮先绾螌崿F(xiàn)正義這一價值標準呢?大致來說，包括以下數(shù)端：第一，正義是法律的基本標準。第二，正

17、義是法律的評價體系。第三，正義也極大地推動著法律的進化。第三節(jié) 價值判斷與事實判斷一、價值判斷與事實判斷的爭論所謂價值判斷，即關(guān)于價值的判斷，是指某一特定的客體對特定的主體有無價值、有什么價值、有多大價值的判斷。二、法學與價值判斷的關(guān)聯(lián)第一，法學研究課題的確定，本身就包含著價值判斷的預設(shè)。第二，就“價值判斷”與“事實判斷”的二分而言，在法學中也難以真正實現(xiàn)。第三，更為關(guān)鍵的是，法學與人的不可分離性。第三節(jié) 價值判斷與事實判斷三、價值判斷與價值中立“價值判斷”與“方法論上的價值中立”并不是完全矛盾的兩個詞匯。學者就提出：“科學雖然不能脫離價值運作，但有義務(wù)做到價值中立?！彼伎碱}1、如何理解法的價

18、值這一概念?2、在法的價值體系中，為什么要將秩序與正義確定為基本的價值?3、法怎樣體現(xiàn)秩序價值?4、什么是正義?秩序與正義之間的關(guān)系是什么?5、為什么法學研究必須結(jié)合價值判斷?第四章 法的作用第一節(jié) 法的作用概述第二節(jié) 法的規(guī)范作用第三節(jié) 法的社會作用第四節(jié) 法的局限性第一節(jié) 法的作用概述一、法的作用概說在國內(nèi)法學教材中，有的認為法的作用即等同于法的功能，兩者之間并無區(qū)別的必要；有的則認為，法的作用與法的功能是兩個不同的概念，按照他們的理解，法的作用與功能的區(qū)別主要表現(xiàn)在：第一，功能是一定結(jié)構(gòu)決定的事物產(chǎn)生一定作用的能力，而作用則是一種實際影響。第二，法的功能內(nèi)存于法本身之中，而法的作用則是外

19、在的，它的狀況取決于社會對它的實施狀況與情形。第三，法的功能是應(yīng)然的，其立足點在于法本身應(yīng)當如何，而不及于法在實際中怎樣，而法的作用是立足于社會來認識社會中的法的實施狀況而成立的，具有實然性。第四，法的功能是一種“恒量”，受制于法的本質(zhì)和屬性，而法的作用則是一個變量，受制于各種內(nèi)在與外在的因素。第一節(jié) 法的作用概述二、法的作用的演進1、從作用的對象而言，法律由調(diào)整個人的行為發(fā)展到調(diào)整團體、社會乃至國家的行為。2、從作用的內(nèi)容而言，法律由維持社會秩序逐步向體現(xiàn)社會正義過渡。3、從作用的范圍而言，法律由主權(quán)所及范圍的國家逐步擴大到國際社會。4、從作用的目的而言，法律由重在禁止違法犯罪而發(fā)展到保障人

20、權(quán)。第一節(jié) 法的作用概述三、法的作用的分類按照一般與特殊的邏輯關(guān)系，可以將法的作用分為一般作用與具體作用兩類；按照法對社會關(guān)系和社會生活發(fā)生作用的途徑不同，可以將法的作用分為直接作用與間接作用兩類；按照法的系統(tǒng)與法的子系統(tǒng)或要素各自的作用范圍不同，可以將法的作用分為整體作用與局部作用兩類；按照法的社會意義的不同，可以將法的作用分為積極作用與消極作用兩類；按照人們的法律期待與法律的實際效果之間的區(qū)別或差別，可以將法的作用分為預期作用與實際作用兩類。第二節(jié) 法的規(guī)范作用一、指引作用法的指引作用是指法能夠為人們的行為提供一個既定的模式，從而引導人們在法所允許的范圍內(nèi)從事社會活動的功用和效能。指引作用

21、主要是對行為者本人的行為進行指引，其指引方式可分為個別指引和一般指引兩類。二、評價作用法的評價作用是指法律作為一種規(guī)范，能夠衡量、評價人的行為是否合法或有效的功用和效用。在評價標準上，主要有合法與違法之分。第二節(jié) 法的規(guī)范作用三、預測作用預測作用是指由于法律的存在，且對人們的某種行為作出肯定或否定的評價，以及由此而必然導致的法律后果，使人們可以預先估計到自己行為的結(jié)果或他人將如何安排自己的行為，從而決定自己行為的取舍和方向的一種功用與效能。四、教育作用法的教育作用是指通過法律的規(guī)定和實施，影響人們的思想，培養(yǎng)和提高人們的法律意識，引導人們積極依法行為的功用和效能。五、強制作用法的強制作用是指法

22、律能運用國家強制力保障自己得以充分實現(xiàn)的功用和效能。第三節(jié) 法的社會作用一、法的經(jīng)濟作用法的經(jīng)濟作用，是指法對社會經(jīng)濟關(guān)系和經(jīng)濟活動直接發(fā)生影響的能力，其目的在于建立和維護一定的社會經(jīng)濟關(guān)系、經(jīng)濟秩序，促進社會發(fā)展和生產(chǎn)力進步。法律在經(jīng)濟領(lǐng)域的作用主要表現(xiàn)在：1、規(guī)范市場主體及其行為。2、規(guī)范市場經(jīng)濟秩序。3、加強宏觀調(diào)控。第三節(jié) 法的社會作用二、法的政治作用法的政治作用，即法對于政治事務(wù)和政治活動所產(chǎn)生的影響及其效果。大致來說，法在政治領(lǐng)域的作用，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1、調(diào)整階級關(guān)系，實行階級統(tǒng)治。2、組織國家機構(gòu)，進行國家活動。3、調(diào)整對外關(guān)系，維護國家主權(quán)。第三節(jié) 法的社會作用三、法

23、的社會公共事務(wù)作用所謂社會公共事務(wù)，是指由一切社會的性質(zhì)所決定的具有普遍社會意義的事務(wù)。第四節(jié) 法的局限性一、“法律無用論”與“法律萬能論”的謬誤龐德曾就“有效法律行動的局限性”進行了詳盡的反思，在他看來，法在保障人類需求的實現(xiàn)、維護秩序和促進文明方面并非萬能，而是受著“各種實際限制”。首先，法律的執(zhí)行離不開事實的查證，然而在確定事實的過程中往往存在著乖誤和偏差，從而導致錯判。其次，有些義務(wù)在道德上雖然非常重要，然而在法律上卻難以執(zhí)行。又次，有一些限制產(chǎn)生于對人類行為的許多方面、許多重要的關(guān)系以及某些嚴重的不良行為不能適用規(guī)則和補救等法律手段。最后，個人求助法律幫助的主動精神并不十分充分。第四

24、節(jié) 法的局限性二、法的主要局限法的主要局限大致表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，在社會的調(diào)控模式中，法律只是調(diào)整社會關(guān)系的一種手段。第二，法律的調(diào)整范圍不是無限的，而是有限的。第三，法律自身所具有的局限性。第四，法律的實施要受到人與物質(zhì)條件的制約。思考題1、結(jié)合自己的體會，談?wù)劮ǖ淖饔门c法的功能兩個概念有無區(qū)別的必要。2、法的作用在法律發(fā)展史上有何變化?3、法有哪些規(guī)范作用與社會作用?如何認識兩種作用之間的關(guān)系?4、法的作用有哪些局限性?5、結(jié)合中國實際，談?wù)剬Α胺蔁o用論”與“法律萬能論”的認識。第五章 法與社會第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系第二節(jié) 法與經(jīng)濟第三節(jié) 法與政治第四節(jié) 法與道德第五節(jié) 法與科

25、學技術(shù)第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系一、社會及其與法的關(guān)系概說馬克思主義認為，社會是“人們交互作用的產(chǎn)物”，是各種社會關(guān)系的總和，人們的物質(zhì)資料的生產(chǎn)是社會存在的基礎(chǔ)。在最基本的意義上，這一概念起碼意味著：1、社會與自然相對，又作為自然界的獨特部分存在。2、社會與個人相對，又作為個人的有機整合體存在。3、社會與非交涉、非互動的純粹個人行為領(lǐng)域相對，是“人們交互活動的產(chǎn)物”第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系4、社會與靜止或永恒相對，而與運動和發(fā)展相關(guān)。5、社會與完全的沖突或絕對的一致相對，是對立與合作、沖突與和諧的復合體。二、法以社會為基礎(chǔ)(一)從法的歷史看，法的產(chǎn)生和發(fā)展以社會為基礎(chǔ)1、法的產(chǎn)生以社會為基

26、礎(chǔ)。2、法的發(fā)展也以社會為基礎(chǔ)。3、法的發(fā)展模式的不同也是不同社會條件作用的結(jié)果。第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系(二)從法的運作看，法的生成和實現(xiàn)以社會為條件(三)從法的本體看，法的內(nèi)容和形式被社會所選擇1、社會產(chǎn)生對法的需要，同時又制約法的內(nèi)容。2、法的形式也是被社會生活、社會關(guān)系及其特點或式樣選擇的。(四)從法的功能看，法的作用和價值的實現(xiàn)有賴于社會諸因素的配合1、法要實現(xiàn)的作用和價值的種類及范圍為社會所制約。2、法的作用和價值得以實現(xiàn)的條件由社會提供。第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系三、法作用于社會(一)法確認基本的社會結(jié)構(gòu)，維護和調(diào)整社會秩序1、法確認社會基本結(jié)構(gòu)和秩序，賦予它們以合法性根據(jù)和意

27、義。2、法維護社會基本結(jié)構(gòu)和秩序，使其在受損時得以恢復和補救。3、法也對現(xiàn)存經(jīng)濟、政治、文化和社會結(jié)構(gòu)進行調(diào)整和變革，使社會基本結(jié)構(gòu)不斷適應(yīng)變化著的社會需要。(二)法調(diào)節(jié)社會利益及沖突，為社會和諧和社會建設(shè)創(chuàng)造制度條件第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系1、法通過為人們設(shè)定行為模式對行為進行規(guī)制，實現(xiàn)對一定利益關(guān)系的調(diào)整，從而使復雜的利益關(guān)系符號化、簡約化、固定化。2、法對利益沖突的調(diào)整通過程序裝置實現(xiàn)，從而使得調(diào)整具有形式理性和過程上的正當性。(三)法影響社會發(fā)展進程，與社會變遷形成互動關(guān)系1、法對社會發(fā)展進程的影響具有多向性，既可能促進社會發(fā)展，也可能阻滯社會進步。2、法之所以能夠影響社會發(fā)展進程，

28、是因為法具有制度確認和綱領(lǐng)引導的雙重機能。第一節(jié) 法與社會的一般關(guān)系3、法對社會發(fā)展進程影響的非單向性，根本上取決于一定社會生產(chǎn)關(guān)系的品質(zhì)。4、法對社會發(fā)展進程的影響受社會諸因素交互作用合力的制約，法的變遷與社會變遷是在法與社會的互動中達致的。第二節(jié) 法與經(jīng)濟一、法與生產(chǎn)方式(一)法與生產(chǎn)關(guān)系1、法受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系(1)法的產(chǎn)生和發(fā)展受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系。(2)法的性質(zhì)和內(nèi)容在總體上受制于其賴以建立的一定的生產(chǎn)關(guān)系。(3)法的作用和生命力取決于其賴以建立的生產(chǎn)關(guān)系的歷史合理性。第二節(jié) 法與經(jīng)濟2、法反作用于一定的生產(chǎn)關(guān)系有學者認為，在法與經(jīng)濟的關(guān)系中，不得只強調(diào)法律消極被經(jīng)濟決定的一面，而

29、忽略法律創(chuàng)設(shè)經(jīng)濟關(guān)系甚至決定經(jīng)濟命運的作用，現(xiàn)代社會這種作用的自由空間和能力在步步提升。(1)法對一定生產(chǎn)關(guān)系的確認。(2)法對一定生產(chǎn)關(guān)系的引導。(3)法對一定生產(chǎn)關(guān)系的保障。第二節(jié) 法與經(jīng)濟(二)法與生產(chǎn)力1、法與生產(chǎn)力的間接關(guān)系(1)生產(chǎn)力的發(fā)展水平、性質(zhì)和整體功能通過生產(chǎn)關(guān)系的中介，在深層次和根本意義上決定著法的產(chǎn)生、性質(zhì)和發(fā)展變化。(2)法對生產(chǎn)力的作用也常常通過生產(chǎn)關(guān)系的中介。2、法與生產(chǎn)力的直接關(guān)系(1)生產(chǎn)力直接對法發(fā)生作用(2)法也可直接作用于生產(chǎn)力。第二節(jié) 法與經(jīng)濟二、法與市場經(jīng)濟(一)法與市場經(jīng)濟的內(nèi)在關(guān)聯(lián)1、市場經(jīng)濟在品性或本能上更為需要法律這種復雜而又具有形式理性的規(guī)

30、則，而法律在形式、程序和技術(shù)上的品性或特征與這種需求恰好相契。2、市場經(jīng)濟與法律間需要與滿足的關(guān)系所引致的結(jié)果。(二)市場經(jīng)濟條件下的法律變革1、法律變革在總體上由國家或政府自上而下主動推進第二節(jié) 法與經(jīng)濟2、法律變革在總體上具有一定的規(guī)劃性和人為建構(gòu)性3、法律變革在總體上涉及法律體系的重構(gòu)、法律運行機制的改革和法律精神的轉(zhuǎn)換諸層面(三)社會主義市場經(jīng)濟法律制度的原則計劃經(jīng)濟也有其基本原則，如國有財產(chǎn)特殊保護原則、國家包攬一切和計劃配置資源的原則，等等。1、堅持社會主義基本經(jīng)濟制度我國憲法以修正案的形式新近確認的基本經(jīng)濟制度是“公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展”。第二節(jié) 法與經(jīng)濟2、尊重市

31、場經(jīng)濟內(nèi)在法則的原則(1)主體平等(2)財產(chǎn)權(quán)一體保護(3)合同自由(4)公平競爭3、宏觀調(diào)控原則4、經(jīng)濟民主民主本屬政治領(lǐng)域，21世紀以來因國家對市場干預的強化、市場經(jīng)濟力量的愈趨集中以及資本所有原則的極度彰顯，經(jīng)濟民主問題日漸被關(guān)注。5、社會保障原則第三節(jié) 法與政治一、法與政治法與政治的相互作用表現(xiàn)為：1、政治對法的作用。2、法對政治的作用。二、法與國家權(quán)力(一)國家權(quán)力的概念其特點包括：1、公共性。2、單方面性和強制性。3、物質(zhì)性、組織性和自行性。第三節(jié) 法與政治4、價值性。5、擴張性。6、侵犯性。7、腐蝕性。(二)法與國家權(quán)力的關(guān)系1、法表述和確認國家權(quán)力，以賦予其合法性的形式強化和維

32、護國家權(quán)力。2、法之所以如此對待國家權(quán)力，是因其必要和不可或缺第三節(jié) 法與政治三、法與政黨政策(一)法與政黨政策的聯(lián)系和區(qū)別二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：和不可或缺1、意志屬性不同。2、規(guī)范形式不同。3、實施方式不同。4、調(diào)整范圍不盡相同。5、穩(wěn)定性、程序化程度不同。第三節(jié) 法與政治(二)法與執(zhí)政黨政策的相互作用1、在法的制定環(huán)節(jié)2、在法的實施環(huán)節(jié)第四節(jié) 法與道德一、法與道德的一致和區(qū)別道德一般指關(guān)于人們思想和行為的善惡、美丑、榮辱、正義與非正義、誠實與虛偽等觀念、規(guī)范、原則和標準的總和。法與道德的區(qū)別是：(1)生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。(2)行為標準上的確定性與模糊性。(3)存在形態(tài)上的一元性與

33、多元性。第四節(jié) 法與道德(4)調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。(5)運作機制上的程序性與非程序性。(6)強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束。(7)解決方式上的可訴性與不可訴性。二、法與道德的聯(lián)系(一)關(guān)于法與道德在概念上的聯(lián)系(二)關(guān)于法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系(三)關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系第五節(jié) 法與科學技術(shù)一、科學與技術(shù)及其關(guān)系概說科學與技術(shù)間仍很明顯的區(qū)別。1、二者分屬領(lǐng)域不同。2、二者出發(fā)點和目的不同。3、二者的預測可能性不同。4、二者發(fā)展速率不盡相同。二、科學技術(shù)與法的相通與互異(一)科學與法的相通與互異第五節(jié) 法與科學技術(shù)1、某些基本因子的共通性。2、方法和要求上的共通性。3、符號表達系

34、統(tǒng)的共通性。4、專業(yè)化和職業(yè)化上的共通性。科學與法的區(qū)別在于：1、徹底客觀主義的科學立場與合法性優(yōu)于客觀性的法律思維的區(qū)別。2、科學的開拓創(chuàng)新與法律的規(guī)則預設(shè)、“遵循前例”的區(qū)別。第五節(jié) 法與科學技術(shù)3、科學上的無窮探究、反復試錯與法律特別是司法的當下、終極解決的區(qū)別。4、科學的“不計利害”與法律的利害計算的區(qū)別。(二)技術(shù)和法的相通與互異二者的相通在于：1、都是對客觀世界施加干預、控制的手段和方式。2、都具功利性，都計算利害，注重功用、效益。3、都具操作性、應(yīng)用性和技術(shù)性，標準的統(tǒng)一、普遍、明確、穩(wěn)定和可預測性是共有屬性。4、都具職業(yè)化、專業(yè)化屬性。第五節(jié) 法與科學技術(shù)三、科學技術(shù)對法的結(jié)構(gòu)

35、性滲透與影響(一)法的產(chǎn)生和發(fā)展以科學技術(shù)及其發(fā)展為一般基礎(chǔ)(二)法的理性化、形式化和技術(shù)化借助科學和技術(shù)理性的滲透性影響1、從根本上說，法和科學都源于人類理性和經(jīng)驗，是人類理性和經(jīng)驗的產(chǎn)物。2、作為社會調(diào)控機制，法必須是統(tǒng)一、普遍和可操作的第五節(jié) 法與科學技術(shù)(三)法的內(nèi)容為科學技術(shù)知識所豐富、充實1、科學知識成為法律規(guī)定的依據(jù)和理由。2、科學技術(shù)進步也使傳統(tǒng)法律內(nèi)容或原理發(fā)生改變，如無過錯責任對過錯責任的補充，環(huán)境權(quán)為當代人權(quán)內(nèi)容增添新成分，專利、商標、版權(quán)等無形財產(chǎn)的法律保護，等等。3、越來越多的技術(shù)規(guī)則經(jīng)賦予法律效力后成為法律規(guī)范，使法律規(guī)范內(nèi)容日益豐富。(四)法的調(diào)整范圍隨科學技術(shù)的

36、發(fā)展不斷擴大第五節(jié) 法與科學技術(shù)(五)法的運作機制和技術(shù)受科學技術(shù)影響和制約(六)法律觀念、法學教育、法制宣傳和法學研究受科學技術(shù)的影響(七)法的良善與否的評價尺度和科學技術(shù)的尺度相關(guān)(八)法在應(yīng)對科學技術(shù)帶來的挑戰(zhàn)和問題中調(diào)整、發(fā)展第五節(jié) 法與科學技術(shù)四、法對科學技術(shù)的制度性保障與規(guī)約(一)法組織科學技術(shù)活動，為科學技術(shù)活動和管理提供民主、科學的規(guī)則和程序1、法確認和保證科學技術(shù)發(fā)展在國家與社會生活中的優(yōu)先地位，使之固定化、制度化。2、法將科學技術(shù)發(fā)展戰(zhàn)略具體化、規(guī)則化、程序化，確定科學技術(shù)發(fā)展的合理布局和人、財、物的合理分配。3、法確立科學技術(shù)管理體制和科學技術(shù)運行機制，組織、協(xié)調(diào)和管理科

37、學技術(shù)活動。第五節(jié) 法與科學技術(shù)4、法推動國家間科學技術(shù)合作，促進科學技術(shù)的全球共享和高效能運用。(二)法調(diào)節(jié)科學技術(shù)成果應(yīng)用中產(chǎn)生的利益關(guān)系(三)法以其形式理性和價值理性抑制科學技術(shù)的負面效應(yīng)，保證為人類福祉服務(wù)的方向思考題1、如何理解法以社會為基礎(chǔ)又作用于社會這種互動關(guān)系?2、在我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程中，你如何認識和看待法與市場經(jīng)濟之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)以及法律應(yīng)采取的姿態(tài)和作為?3、如何理解法治國家中法與國家權(quán)力的關(guān)系?4、法與政黨政策的區(qū)別。5、如何理解法與道德的關(guān)系?6、如何理解法與科學技術(shù)的關(guān)系?第二編 法的結(jié)構(gòu)第六章 法的分類第一節(jié) 法的分類概述第二節(jié) 法的一般分類第三節(jié) 法的特殊分類第一節(jié)

38、法的分類概述一、法的分類的含義和意義法的分類，指從一定角度或按一定標準將法分為若干不同的種類。正如法與作為法的構(gòu)成要素的法律規(guī)范不同，法的分類也不同于法律規(guī)范的分類1、有助于全面、準確地理解法的概念。2、有助于確定不同的調(diào)整方式和原則。3、有助于發(fā)現(xiàn)和揭示法的發(fā)展與運行規(guī)律。4、有助于對法的正確選擇和適用。第一節(jié) 法的分類概述二、法的分類的標準和原則分類的首要問題是分類的依據(jù)或標準問題。分類應(yīng)遵循一定的邏輯原則，主要包括：(1)在選取分類標準時，應(yīng)力圖使各個標準有相對的獨立性，相互間不得有等同、重合的情形發(fā)生；(2)在標準取定后，依此標準所劃分出的各類別間應(yīng)構(gòu)成明顯的區(qū)別或?qū)?yīng)關(guān)系，相互間不得

39、有特征上的重疊、交叉。第二節(jié) 法的一般分類一、成文法與不成文法成文法指由國家特定機關(guān)制定和公布，并以規(guī)范系統(tǒng)的條文形式存在的法，其典型形態(tài)為法典。不成文法是指由國家認可其法律效力，但不具有規(guī)范的條文形式的法。二、實體法與程序法這是依法律規(guī)定內(nèi)容的不同對法所作的分類。三、根本法與普通法這是依法的地位、內(nèi)容和制定程序的不同對法所作的分類，這種分類通常只適用于成文憲法制國家。第二節(jié) 法的一般分類四、一般法與特別法這是依法的適用范圍不同對法所作的分類。五、國內(nèi)法、國際法與超國家法有學者依法律生成和適用的范圍及主體的不同將法分為國內(nèi)法、國際法和超國家法。第三節(jié) 法的特殊分類一、公法與私法這通常是民法法系

40、國家適用的法的分類。這種分類源于古羅馬法，由羅馬法學家烏爾比安提出，意在將規(guī)定公共團體及其財產(chǎn)關(guān)系的法與規(guī)定私人及其家庭方面的法加以區(qū)別。二、普通法與衡平法這是普通法法系國家對法的特殊分類。三、聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法這是聯(lián)邦制國家對法的特殊分類。思考題1、法的分類的意義和原則是什么?2、法的一般分類是怎樣的?3、法有哪些特殊分類?第七章 法的要素第一節(jié) 法律概念第二節(jié) 法律規(guī)則第三節(jié) 法律原則第一節(jié) 法律概念一、法律概念的含義法律概念通常有以下三個特征：1、法律概念的語言特征。2、法律概念的法律特征。3、法律概念的實踐性特征。二、法律概念的作用1、法律概念的建構(gòu)功能。2、法律概念有利于提高法律的明

41、確性和確定性。3、法律概念是法律推理的有力工具。第一節(jié) 法律概念三、法律概念的種類（一）專業(yè)概念、日常概念和技術(shù)性概念1、專業(yè)概念。2、日常概念。3、技術(shù)性概念。（二）主體概念、客體概念、內(nèi)容概念和事實概念1、主體概念。2、客體概念。3、內(nèi)容概念。4、事實概念。第二節(jié) 法律規(guī)則一、法律規(guī)則的含義法律規(guī)則是指以一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，是指從邏輯意義上分析，法律規(guī)則由哪些要素或成分所構(gòu)成，以及這些要素或成分之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。第二節(jié) 法律規(guī)則（一）假定條件假定條件是法律規(guī)則中關(guān)于適用該規(guī)則的條件和情況的部分。

42、（二）行為模式行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們具體行為之方式或范型的部分。（三）法律后果法律后果是指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或者不符合行為模式要求的行為時應(yīng)承擔的結(jié)果部分。第二節(jié) 法律規(guī)則三、法律規(guī)則的種類（一）授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和復合性規(guī)則按照法律規(guī)則所設(shè)定的行為模式的不同，可以把法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和復合性規(guī)則三種類型。這是法律規(guī)則最常用的分類。（二）強行性規(guī)則和任意性規(guī)則按照法律規(guī)則的效力強弱或剛性程度的不同，可以把法律規(guī)則區(qū)分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。（三）確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則按法律規(guī)則的內(nèi)容是否直接地被明確規(guī)定下來，可以把法律規(guī)則區(qū)分為確定性規(guī)則、委

43、任性規(guī)則和準用性規(guī)則。第三節(jié) 法律原則一、法律原則的含義所謂原則，通常是指人們觀察、處理問題的準則。關(guān)于法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別，一般認為有以下幾點：第一，調(diào)整方式不同。第二，適用范圍不同。第三，適用方式不同。第三節(jié) 法律原則二、法律原則的種類（一）基本原則與具體原則（二）公理性原則和政策性原則（三）實體性原則與程序性原則三、法律原則的作用（一）對法律創(chuàng)制的作用1、法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向。第三節(jié) 法律原則2、法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)、統(tǒng)一的重要保障。3、法律原則對法制改革具有導向作用。（二）在法律適用過程中的作用1、指導法律解釋和法律推理。2、補充法律漏

44、洞，強化法律的調(diào)控能力。3、限定自由裁量權(quán)的合理范圍。四、法律原則適用的條件（一）窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則（二）除非旨在實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而適用法律原則思考題1、法律概念具有哪些重要作用？2、法律規(guī)則的特征是什么？3、如何理解法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)？4、試述法律原則在法的創(chuàng)制和適用過程中的作用。第八章 法律體系第一節(jié) 法律部門第二節(jié) 法律體系第一節(jié) 法律部門一、法律部門的概念法律部門是指一個國家按照一定的原則和標準劃分的本國同類法律規(guī)范的總稱。第一，法律部門是由同類法律規(guī)范構(gòu)成的。第二，法律部門是構(gòu)成法律體系的基本要素。第三，法律部門還可以進一步劃分為若干的子部門。第四，部門

45、法之間也存在著交叉。第五，法律部門的形成是不斷變化和發(fā)展的。第一節(jié) 法律部門二、法律部門的劃分標準國劃分法律部門的標準也是從原蘇聯(lián)引進的。原蘇聯(lián)曾經(jīng)就法律體系問題進行過兩次較大的討論。法律調(diào)整的方法是指法律在調(diào)整社會關(guān)系時用以影響社會關(guān)系的方式和手段。雖然法律部門的劃分既要考慮法律的調(diào)整對象，又要考慮法律的調(diào)整方法，但其他相關(guān)因素也應(yīng)當兼顧。第一節(jié) 法律部門三、法律部門劃分的原則1、整體性原則2、均衡性原則3、主導性原則4、從實際出發(fā)原則第二節(jié) 法律體系一、法律體系的概念（一）法律體系的概念與特征法律體系，簡而言之，就是由若干法律規(guī)范及法律制度構(gòu)成的一個整體，是用來描述和分析一定區(qū)域內(nèi)法律規(guī)范

46、整體構(gòu)成的概念。作為法律視角下的法律體系一般應(yīng)具有以下特征：1、區(qū)域性。2、系統(tǒng)性。3、開放性。第二節(jié) 法律體系（二）與法學體系、立法體系、法系相關(guān)概念的區(qū)別1、法律體系與法學體系2、法律體系與立法體系3、法律體系與法系二、當代中國的法律體系（一）憲法及憲法相關(guān)法1、憲法典和修正案。2、國家機關(guān)的組織法。第二節(jié) 法律體系3、選舉法和代表法。4、中央和地方關(guān)系法。5、立法法和授權(quán)法。6、緊急狀態(tài)法。7、監(jiān)督法。8、國家賠償法。9、公民基本權(quán)利和義務(wù)法。10、國籍法、國旗法和國徽法。11、領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空以及毗連區(qū)法。第二節(jié) 法律體系（二）行政法1、行政組織法2、行政行為法3、行政監(jiān)督和行政救濟法

47、（三）民商法（四）經(jīng)濟法（五）刑法（六）社會法（七）訴訟與非訴訟程序法思考題1、劃分法律部門包括哪些主要標準？2、如何理解法律體系的概念和特征？3、法律體系與立法體系有何異同？4、我國現(xiàn)行的法律體系包括哪些法律部門？5、經(jīng)濟法是否應(yīng)作為一個獨立的法律部門存在？第九章 法律程序第一節(jié) 法律程序概述第二節(jié) 法律程序的類別第三節(jié) 正當法律程序第一節(jié) 法律程序概述一、法律程序的概念法律程序和程序法是相近似的概念，但它們有所不同。二、法律程序的特征1、法律程序是針對特定法律主體的特定行為而作出的要求2、法律程序是由時間要求和空間要求構(gòu)成的3、法律程序?qū)唧w的決定結(jié)果具有中立性4、法律程序的象征性第二節(jié)

48、法律程序的類別一、立法程序立法程序是指有立法權(quán)的國家機關(guān)在制定、認可、修改、補充和廢止法律、法規(guī)的創(chuàng)制過程中所必須遵循的法定步驟和方法?；诖?，現(xiàn)代立法程序一般必須遵守以下原則：1、公開原則。2、辯論原則。3、多數(shù)裁決原則。4、公布原則。第二節(jié) 法律程序的類別二、審判程序?qū)徟谐绦蚓褪窃V訟程序，指司法機關(guān)在各當事人和其他訴訟參與人的參加下解決案件爭議所應(yīng)遵循的程序。首先，法院將位居糾紛解決體系的中心。其次，司法體系的存在及運行過程體現(xiàn)了現(xiàn)代國家機關(guān)之間分工合作的關(guān)系，其目的在于保證國家權(quán)力的健康行使。再次，法院將成為正義的象征。第二節(jié) 法律程序的類別三、行政程序行政程序一般是指國家行政機關(guān)及其公

49、職人員依照法定職權(quán)和程序，貫徹、執(zhí)行法律的活動。綜觀世界潮流，行政程序有幾個發(fā)展趨勢：1、加強對自由裁量權(quán)的司法審查2、完善執(zhí)法后的救濟制度第三節(jié) 正當法律程序一、正當法律程序的歷史演變在西方法律史上早就萌發(fā)了程序正當化的理念，形成了區(qū)分正當程序與非正當程序的要求。二、正當法律程序的特征第一，角色分化。第二，有意識地阻隔。第三，直觀的公正。第四，意見交涉。第三節(jié) 正當法律程序三、正當法律程序的要素1、對立面2、決定者3、信息與證據(jù)4、對話5、結(jié)果第三節(jié) 正當法律程序四、正當法律程序的意義1、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提。2、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)力制衡的機制。3、正當?shù)姆沙绦蚴羌m紛解決的效率的

50、保證。4、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實現(xiàn)的手段。5、正當?shù)姆沙绦蚴欠蓹?quán)威的保障。思考題1、法律程序的特征是什么？2、當今各國的司法程序和行政程序呈現(xiàn)哪些發(fā)展趨勢？3、如何理解法律程序的相對獨立性？4、如何理解正當法律程序在中國的意義？第三編 法的運行第十章 法的創(chuàng)制第一節(jié) 立法與立法權(quán)第二節(jié) 立法原則第三節(jié) 立法程序與立法技術(shù)第一節(jié) 立法與立法權(quán)一、立法的概念法的制定，是指一定的國家機關(guān)依照法定的職權(quán)和程序制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件的一種專門活動，通常也簡稱為“立法”。立法作為國家的一項職能活動，從其主體、內(nèi)容和方式來看，具有如下特征：1、立法從其主體上來講是國家的專有活動。2、從立法的內(nèi)容

51、來看3、從立法的方式來看4、從法治國家建設(shè)的現(xiàn)實任務(wù)來看第一節(jié) 立法與立法權(quán)二、立法權(quán)(一)立法權(quán)的概念立法權(quán)是由特定國家機關(guān)行使的，在國家權(quán)力體系中占據(jù)特殊地位的，用來制定、認可和變動法的綜合性權(quán)力體系。立法權(quán)的基本特征是：第一，從內(nèi)部結(jié)構(gòu)來看第二，從外部關(guān)系來看第三，從性質(zhì)、地位和作用來看第四，從立法權(quán)的目的和結(jié)果來看第五，從立法權(quán)的主體來看(二)立法權(quán)在國家權(quán)力體系中的地位第一節(jié) 立法與立法權(quán)三、立法體制(一)立法體制的概念立法體制就是關(guān)于行使立法權(quán)的制度，是指一個國家里哪些國家機關(guān)有權(quán)制定、修改、廢止法律和其他不同效力的規(guī)范性文件的制度，其核心問題是立法權(quán)限的劃分，特別是中央和地方立法

52、權(quán)限的劃分問題。(二)我國的立法體制第一階段是從1949年中華人民共和國成立到1954年我國的第一部憲法頒布。第一節(jié) 立法與立法權(quán)第二階段是從1954年憲法頒布實施到1979年五屆全國人大二次會議的召開。第三階段是從1979年五屆全國人大二次會議召開至今。我國立法體制由以下機關(guān)所行使的權(quán)力構(gòu)成：1、全國人民代表大會及其常委會行使國家的立法權(quán)。2、國務(wù)院有權(quán)根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)。3、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要第一節(jié) 立法與立法權(quán)4、民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例。5、特別行政區(qū)

53、是我國不可分割的組成部分，按“一國兩制”的原則，除外交事務(wù)和國防事務(wù)外，其立法權(quán)按憲法的規(guī)定相對獨立。6、除省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和國務(wù)院已經(jīng)批準的較大的市以外，其他設(shè)區(qū)的市和自治州亦有一定的立法權(quán)。第二節(jié) 立法原則一、立法原則的含義立法原則，即一國立法機關(guān)從事立法活動所要遵循的基本要求。二、當代中國的立法原則（一）促進法治原則（二）立法受控原則（三）遵循憲法原則（四）法治統(tǒng)一原則（五）人民性原則（六）現(xiàn)實性與可操作性原則第三節(jié) 立法程序與立法技術(shù)一、立法程序的概念和意義立法程序，通常是指一定的國家機關(guān)制定、修改和廢除規(guī)范性法律文件的法定的步驟和方式。二、立法的基本

54、程序1、立法議案的提出2、法律草案的審議3、法律草案的表決和通過4、法律的公布第三節(jié) 立法程序與立法技術(shù)三、立法技術(shù)關(guān)于立法技術(shù)的概念，法學界通常有廣義和狹義兩種理解。根據(jù)不同的標準，我們可以對立法技術(shù)作不同的分類，主要有：1、根據(jù)立法進程的不同階段可以分為立法預測技術(shù)、立法規(guī)劃技術(shù)和法律規(guī)范表達技術(shù)2、根據(jù)立法技術(shù)運用的具體程度可以分為宏觀立法技術(shù)和微觀立法技術(shù)思考題1、試述立法的概念和特點。2、試述立法活動在法治國家中的地位和作用。3、我國的立法體制是怎樣的?4、我國的立法程序是怎樣的?5、簡述我國的立法原則。6、試述立法技術(shù)的概念和類型。第十一章 法的實施第一節(jié) 法的生成第二節(jié) 法的實效

55、第三節(jié) 法的實現(xiàn)第一節(jié) 法的生成一、法的生成的概念法的生成是特定國家的法和法律制度在特定環(huán)境與條件下的產(chǎn)生與形成。國家立法與原有秩序的內(nèi)在聯(lián)系表明，在成文法國家，法律的產(chǎn)生，形式上是創(chuàng)制的，實質(zhì)上卻是生成的。它既是以往社會秩序的延續(xù)，又是在與原有秩序的沖突和交流過程中得以被認識并發(fā)揮作用的。二、法的生成的特征1、法的生成具有一定的過程性。2、法的生成體現(xiàn)了高度的國家意志性。3、法的生成還反映了法的深刻的社會性。第二節(jié) 法的實效一、法的實效的概念法的實效，即法的實際有效性，是指人們在實際社會生活中按照法律規(guī)定的行為模式去行為，法律從而被實際遵守、執(zhí)行和適用。首先，法的實效是指法律的實際有效性，是

56、法的實施的實際結(jié)果。其次，法的實效具有量的規(guī)定性和量的可變性。最后，從法的實效產(chǎn)生的實際過程的角度來看，它表現(xiàn)為社會中有關(guān)主體自覺活動的結(jié)果。第二節(jié) 法的實效二、與法的實效相近的幾個概念1、法的效力。法的實效與法的效力是兩個有所區(qū)別又相互聯(lián)系的概念。2、法的實施。法的實施與法的實效意思很相近，也是兩個有所區(qū)別又相互聯(lián)系的概念。3、法的效果。法的效果是指法律通過法的實施而實現(xiàn)自己的社會目的、價值或社會功能及其程度。4、法的效益。法的效益是近年來才引入我國的一個學理概念。第二節(jié) 法的實效三、法的實效的產(chǎn)生條件1、法律自身方面的條件法律自身方面的條件指法的有效性，法的有效性是法的實效產(chǎn)生的前提條件。

57、2、法的實施主體方面的條件法的實效是法的實施的實際結(jié)果，是通過有關(guān)主體的實施活動來實現(xiàn)的，所以，法的實施主體的因素影響和制約著法的實效，尤其是法的實施主體的法律認知水平和法律意識。第二節(jié) 法的實效3、法律運行的社會環(huán)境方面的條件（1）法律制度的整體有效性（2）法的實效產(chǎn)生的其他社會條件第三節(jié) 法的實現(xiàn)一、法的實現(xiàn)的概念法的實現(xiàn)是指法的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實。法的實現(xiàn)不同于法的實施。法的實施是法在社會生活中被人們實際施行。法的實現(xiàn)是法在現(xiàn)實生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為。從法的要求轉(zhuǎn)化為社會現(xiàn)實的過程和結(jié)果來看，法的實現(xiàn)具有以下幾個重要特點：第一，法的實現(xiàn)的結(jié)果，是國家確認的法律

58、模式被轉(zhuǎn)化成了現(xiàn)實的社會關(guān)系。第三節(jié) 法的實現(xiàn)第二，法的實現(xiàn)的形式，從規(guī)范要求的角度來看，它表現(xiàn)為權(quán)利被享用，義務(wù)被履行。第三，法的實現(xiàn)的活動是人的活動。第四，法的實現(xiàn)受到國家強制力的保證。二、法的實現(xiàn)的一般過程法的實現(xiàn)的一般過程，指經(jīng)法的創(chuàng)制產(chǎn)生的規(guī)范，在其生效后對社會關(guān)系進行調(diào)整，至社會產(chǎn)生規(guī)范要求的結(jié)果的各運作階段的總和。1、法律規(guī)范的確定階段。2、法律事實的出現(xiàn)階段。3、法律關(guān)系的形成階段。4、法律權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)階段。第三節(jié) 法的實現(xiàn)三、法的實現(xiàn)的基本形式法的實現(xiàn)的形式就是法的要求轉(zhuǎn)化為社會生活現(xiàn)實的具體方式，也即法的要求通過何種方式轉(zhuǎn)化為社會生活現(xiàn)實。法的實現(xiàn)的基本形式主要有以下幾種

59、分類：1、根據(jù)法律規(guī)范所規(guī)定的行為模式的不同，法的實現(xiàn)可以分為權(quán)利的行使和義務(wù)的履行。2、根據(jù)法的實現(xiàn)是否通過具體的法律關(guān)系，法的實現(xiàn)可以分為通過具體法律關(guān)系的法的實現(xiàn)和不通過具體法律關(guān)系的法的實現(xiàn)。3、根據(jù)法的實現(xiàn)過程中國家干預的程度和方式的不同，法的實現(xiàn)可以分為法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用。思考題1、如何理解法的生成？2、試述法的創(chuàng)制與法的實施的關(guān)系。3、簡述法的實效的產(chǎn)生條件。4、簡述法的實現(xiàn)的一般過程和基本形式。第十二章 法律關(guān)系第一節(jié) 法律關(guān)系的概念和種類第二節(jié) 法律關(guān)系的主體和客體第三節(jié) 法律權(quán)利和法律義務(wù)第四節(jié) 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅第一節(jié) 法律關(guān)系的概念和種類一、法律關(guān)系的

60、概念與特征(一)法律關(guān)系的概念法律關(guān)系是法律在調(diào)整人的行為的過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)系，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(二)法律關(guān)系的特征1、法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提而形成的社會關(guān)系。2、法律關(guān)系是特定主體之間法律上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。第一節(jié) 法律關(guān)系的概念和種類二、法律關(guān)系的種類(一)基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系與訴訟法律關(guān)系基本法律關(guān)系是由憲法或憲法性法律所確認或創(chuàng)立的，直接反映該社會政治、經(jīng)濟基本性質(zhì)的法律關(guān)系。普通法律關(guān)系是根據(jù)實體法而形成的存在于各類權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系，是全部法律關(guān)系中數(shù)量最多、最為常見的法律關(guān)系，是法律關(guān)系的主干部分。訴訟法律關(guān)系是依據(jù)訴訟法律規(guī)范而形成的存在于