XXXX鐘秀勇合同法、知識產(chǎn)權(quán)法講義

1、 PAGE PAGE 872010年年國家司法法考試合同法、知知識產(chǎn)權(quán)法法講義第一講 合同法一、合同的的成立（） （一一）要約與與要約邀請請（） 合同法 第第十三條 當(dāng)事人人訂立合同同，采取要要約、承諾諾方式。 第第十四條 要約是是希望和他他人訂立合合同的意思思表示，該該意思表示示應(yīng)當(dāng)符合合下列規(guī)定定：（一）內(nèi)內(nèi)容具體確確定；（二）表表明經(jīng)受要要約人承諾諾，要約人人即受該意意思表示約約束。 第第十五條 要約邀邀請是希望望他人向自自己發(fā)出要要約的意思思表示。寄寄送的價目目表、拍賣賣公告、招招標(biāo)公告、招股說明明書、商業(yè)業(yè)廣告等為為要約邀請請。商業(yè)廣廣告的內(nèi)容容符合要約約規(guī)定的，視視為要約。 商品房

2、買買賣合同解解釋 第第三條 商品房的的銷售廣告告和宣傳資資料為要約約邀請，但但是出賣人人就商品房房開發(fā)規(guī)劃劃范圍內(nèi)的的房屋及相相關(guān)設(shè)施所所作的說明明和允諾具具體確定，并并對商品房房買賣合同同的訂立以以及房屋價價格的確定定有重大影影響的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)視為要要約。該說說明和允諾諾即使未載載入商品房房買賣合同同，亦應(yīng)當(dāng)當(dāng)視為合同同內(nèi)容，當(dāng)當(dāng)事人違反反的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)承擔(dān)違約約責(zé)任。 合同法解解釋（二） 第第一條 當(dāng)事人對對合同是否否成立存在在爭議，人人民法院能能夠確定當(dāng)當(dāng)事人的名名稱或者姓姓名、標(biāo)的的和數(shù)量的的，一般應(yīng)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合合同成立。但法律另另有規(guī)定或或者當(dāng)事人人另有約定定的除外。 對對合同欠缺缺的前款規(guī)規(guī)

3、定以外的的其他內(nèi)容容，當(dāng)事人人達(dá)不成協(xié)協(xié)議的，人人民法院依依照合同法法第六十一一條、第六六十二條、第一百二二十五條等等有關(guān)規(guī)定定予以確定定。 第第三條 懸賞人以以公開方式式聲明對完完成一定行行為的人支支付報酬，完完成特定行行為的人請請求懸賞人人支付報酬酬的，人民民法院依法法予以支持持。但懸賞賞廣告有合合同法第五五十二條規(guī)規(guī)定情形的的除外?？键c解析 合合同的成立立須經(jīng)要約約和承諾兩兩個階段。要約與承承諾均為意意思表示，要要約與承諾諾的合致成成立合同。要約是希希望和他人人訂立合同同的意思表表示，發(fā)出出要約的人人為要約人人，接受要要約的人為為受要約人人。對話方方式發(fā)出的的要約自受受要約人了了解時生效

4、效，非對話話方式發(fā)出出的要約自自到達(dá)受要要約人時生生效。要約約生效，對對要約人產(chǎn)產(chǎn)生形式拘拘束力，要要約人不得得隨意變更更或者撤銷銷要約；要要約生效，受受要約人獲獲得了承諾諾的資格。承諾是受受要約人同同意要約的的意思表示示。受要約約人作出的的承諾于承承諾期間內(nèi)內(nèi)到達(dá)要約約人時生效效，承諾生生效，合同同成立（法法律另有規(guī)規(guī)定的除外外）。依法法成立的合合同，受法法律保護，對對當(dāng)事人具具有約束力力，當(dāng)事人人不得擅自自變更或者者解除合同同。 （）要約的構(gòu)成要件（） 11要約必須須是特定人人所為的意意思表示。要約人必必須特定，否否則受要約約人無法承承諾。所謂謂特定人，即即外界能客客觀確定的的人，不要要求

5、受要約約人了解何何人為要約約人。例如如，設(shè)置自自動售貨機機出售貨物物，前來購購物者即使使不知要約約人為何人人，不妨礙礙自動售貨貨機為要約約。 22要約必須須向要約人人希望與之之訂立合同同的受要約約人發(fā)出。希望訂立立合同的意意思存于要要約人內(nèi)心心，尚未對對外表示者者，不夠成成要約。受受要約人既既可以是特特定的一人人或數(shù)人，例例外地也可可以是不特特定的人。例如：超超市貨架上上標(biāo)價陳列列的貨物、自動售貨貨機、符合合要約規(guī)定定的商業(yè)廣廣告、市內(nèi)內(nèi)公共汽車車都是向不不特定的受受要約人發(fā)發(fā)出的要約約。 33要約必必須具有訂訂立合同的的目的并表表明一經(jīng)承承諾即受拘拘束的意旨旨。即要約約必須具有有訂立合同同的

6、表示意意思與效果果意思。該該意思的有有無，原則則上依照客客觀標(biāo)準(zhǔn)，依依理性的受受要約人的的通常理解解予以認(rèn)定定。 44要約的內(nèi)內(nèi)容必須具具體而確定定。所謂“具體”，指要約約的內(nèi)容必必須具有足足以使合同同成立的主主要條款。例如買賣賣合同的要要約需要具具備標(biāo)的物物、數(shù)量可可謂內(nèi)容具具體。所謂謂“確定”，指要約約的內(nèi)容明明確，而非非含糊不清清，要約在在內(nèi)容上是是最終的、無保留的的。 在在此需要特特別說明一一點：（這這一點在司司法考試中中一直具有有重要性）。 由于合同同自雙方當(dāng)當(dāng)事人就合合同的“必要條款款“意思表示示一致時成成立。這一一要求轉(zhuǎn)換換成要約的的構(gòu)成要件件就是要求求要約的內(nèi)內(nèi)容必須“具體”而

7、“確定”。而所謂謂“確定”，就是指指要約的內(nèi)內(nèi)容必須具具有足以使使合同成立立的主要條條款。由于于不同類型型的合同，其其必要條款款不同。司司法考試僅僅涉及買賣賣合同的必必要條款，并并不考查買買賣合同之之外的其他他合同成立立的必要條條款。 在過去，一一般認(rèn)為，買買賣合同的的必要條款款有三：（aa）標(biāo)的物物；（b）數(shù)數(shù)量；（cc）價款。因此，買買賣合同的的當(dāng)事人必必須就買賣賣的標(biāo)的物物、數(shù)量和和價款達(dá)成成一致，買買賣合同才才能成立，就就其中任何何一項沒有有達(dá)成一致致的，買賣賣合同不成成立。進而而，買賣的的要約必須須包含買賣賣的標(biāo)的物物、數(shù)量和和價款，缺缺少其中任任何一項，即即為意思表表示的內(nèi)容容不“

8、具體”，不構(gòu)成成買賣的要要約，頂多多為要約邀邀請。 20099年出臺的的合同法法解釋（二二）第11條改變了了這一點。該條規(guī)定定：除非法法律另有規(guī)規(guī)定或者當(dāng)當(dāng)事人另有有約定，當(dāng)當(dāng)事人對合合同標(biāo)的和和數(shù)量達(dá)成成一致的，一一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)認(rèn)定合同成成立。對合合同欠缺其其他內(nèi)容，當(dāng)當(dāng)事人達(dá)不不成協(xié)議的的，依照合合同法第661條、第第62條、第1255條等有關(guān)關(guān)規(guī)定予以以確定。 合同法法解釋（二二）第11條的規(guī)定定意味著：（a）在在買賣合同同中，只要要當(dāng)事人就就標(biāo)的物和數(shù)量意思表表示一致，合合同即可成成立。價款款不是買賣賣合同的主主要條款，除除非當(dāng)事人人約定未就就價款達(dá)成成一致買賣賣合同不成成立的以外外，當(dāng)事

9、人人未就價款款意思表示示一致的，不不影響合同同的成立。價款依照照合同法第第61條、第62條條或者通過過合同解釋釋予以確定定。（b）買買賣要約（包包括構(gòu)成要要約的商業(yè)業(yè)廣告）中中，只要包包含買賣的的標(biāo)的物和和數(shù)量，即即可認(rèn)定該該要約的內(nèi)內(nèi)容“具體”。 （）要約邀請（） 要要約邀請，是是希望他人人向自己發(fā)發(fā)出要約的的意思表示示。要約邀邀請是當(dāng)事事人訂立合合同的預(yù)備備行為，其其本身不產(chǎn)產(chǎn)生法律效效果。 合同法第15條條規(guī)定：“寄送的價價目表、拍拍賣公告、招標(biāo)公告告、招股說說明書、商商業(yè)廣告等等為要約邀邀請。商業(yè)業(yè)廣告的內(nèi)內(nèi)容符合要要約規(guī)定的的，視為要要約?！睂Υ诵枰f明者有有三： 11拍賣：拍賣公

10、告告為要約邀邀請；競價為要要約（以更更高的競價價為失效條條件）；拍定為承承諾。根據(jù)拍拍賣法第第52條的的規(guī)定，拍拍定雖為承承諾，但拍拍定時合同同尚未成立立，合同于于簽訂成交交確認(rèn)書時時成立。 22招標(biāo)：招標(biāo)公告告為要約邀邀請；投標(biāo)為要要約；定標(biāo)（決決標(biāo)）為承承諾（“開標(biāo)”不具有合合同法上的的意義）。根據(jù)招招標(biāo)投標(biāo)法法第466條的規(guī)定定，定標(biāo)時時合同尚未未成立，合合同于簽訂訂書面合同同時成立。 33商業(yè)廣廣告原則上上為要約邀邀請，但符符合要約規(guī)規(guī)定的，為為要約。 （）商品房的銷售廣告和宣傳資料的性質(zhì)（） 11商品房的的銷售廣告告和宣傳資資料原則上上為要約邀邀請。2符合如如下三個條條件的，視視為要

11、約，其內(nèi)容即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，商品房開發(fā)企業(yè)出售的房屋違反商品房的銷售廣告和宣傳資料中的承諾的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任：廣告和宣傳資料說明和允諾的對象是商品房 “開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)”的房屋及相關(guān)設(shè)施；所作的說明和允諾“具體確定”；該說明和允諾對商品房買賣“合同的訂立”以及房屋“價格的確定”有重大影響。 真題（220083544）喜好網(wǎng)球球和游泳的的趙某從宏宏大公司購購買某小區(qū)區(qū)商品房一一套，交房房時發(fā)現(xiàn)購購房時宏大大公司售樓樓部所展示示的該小區(qū)區(qū)模型中的的網(wǎng)球場和和游泳池并并不存在。經(jīng)查，該該小區(qū)設(shè)計計中并無網(wǎng)網(wǎng)球場和游游泳池。下下列哪些選選項是正確確的？ A趙某某有權(quán)要求求退

12、房 B趙某某如要求退退房，有權(quán)權(quán)請求宏大大公司承擔(dān)擔(dān)締約過錯錯責(zé)任 C趙某某如要求退退房，有權(quán)權(quán)請求宏大大公司雙倍倍返還購房房款 D趙某某如不要求求退房，有有權(quán)請求宏宏大公司承承擔(dān)違約責(zé)責(zé)任 （）懸賞廣告（） 11. 懸賞賞廣告的概概念 懸懸賞廣告，指指以廣告聲聲明對完成成一定行為為之人給予予報酬的意意思表示。如登報懸懸賞尋覓遺遺失物、懸懸賞尋找走走失的兒童童或老人、懸賞提供供破案線索索、懸賞舉舉報仿冒商商品、懸賞賞征求某項項發(fā)明、懸懸賞某一科科學(xué)發(fā)現(xiàn)。 22. 懸賞賞廣告的性性質(zhì) 合同法解解釋（二）第3條追追隨臺灣的的立法體例例，將懸賞賞廣告定性性為向不特特定人發(fā)出出的要約，相相對人完成成指

13、定的行行為為承諾諾，從而在在當(dāng)事人之之間產(chǎn)生懸懸賞廣告合合同。這樣樣，在我國國，懸賞廣廣告就“暫時”不是單方方法律行為為，而是要要約。 （11）要約 懸懸賞廣告的的要約，指指以廣告方方式聲明對對完成一定定行為之人人給予報酬酬的意思表表示。廣告人可可為自然人人或法人，公公法人亦得得為懸賞人人（如公安安機關(guān)懸賞賞緝捕罪犯犯）。廣告告人死亡時時，其為懸懸賞廣告的的意思表示示不因之失失其效力，由由繼承人承承受其權(quán)利利義務(wù)。懸賞應(yīng)采采用廣告的的方式作出出，以文字字登載于報報刊或者張張貼于街巷巷，或者通通過電視、廣播、網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)發(fā)布，或或者于街頭頭、鄉(xiāng)村喊喊叫，均無無不可。懸賞向不不特定人發(fā)發(fā)出。所謂謂“不特

14、定人人”，指向多多數(shù)人發(fā)出出即可，向向一定范圍圍之內(nèi)的人人付出，亦亦無不可，例例如學(xué)校面面向全校師師生征集校校歌。懸賞的對對象為特定定行為的完完成。所謂謂“特定行為為”應(yīng)從廣義義解釋，包包括作為（例例如送還遺遺失物）或或不作為（例例如刑滿釋釋放人員不不再犯罪）。特定行為為可以是為為了公益（比比如緝捕逃逃犯），可可以是為了了懸賞人自自己的利益益（如尋找找遺失物），還還可以不利利于懸賞人人者（如發(fā)發(fā)現(xiàn)新發(fā)售售產(chǎn)品的缺缺陷）。 （22）承諾 相相對人完成成指定的行行為為承諾諾。相對人人完成指定定的行為之之時，就是是承諾生效效之時，該該承諾不以以通知為生生效要件，更更不以通知知到達(dá)懸賞賞人為生效效要件

15、。該該承諾屬于于以意思實實現(xiàn)的方式式作出的承承諾，無需需通知。關(guān)關(guān)于對懸賞賞廣告的承承諾，需要要重點強調(diào)調(diào)以下三點點： 兩個以上上的人“先后”完成懸賞賞廣告指定定的特定行行為時，除除懸賞廣告告另有聲明明外，僅“最先”完成的人人作出了有有效的承諾諾。于后完完成特定行行為之人，不不能取得承承諾人的地地位，無報報酬請求權(quán)權(quán)。 不知懸賞賞廣告而完完成懸賞廣廣告指定行行為的人，其其報酬請求求權(quán)不因此此而受影響響。 這這是為了消消除將懸賞賞廣告定性性為要約所所具有之固固有缺陷而而采取的法法律擬制技技術(shù)，以求求合理配置置當(dāng)事人的的權(quán)利義務(wù)務(wù)關(guān)系。本本來，懸賞賞廣告既然然被定性為為要約，于于完成指定定行為時不

16、不知懸賞廣廣告存在的的人就不能能作出承諾諾而成立合合同。為了了使行為人人可以行使使報酬請求求權(quán)，于此此場合，仍仍準(zhǔn)用懸賞賞廣告制度度的法律效效果，即，雖雖然不成立立懸賞廣告告合同，仍仍賦予完成成指定行為為之人以報報酬請求權(quán)權(quán)。 例一甲甲飼養(yǎng)的名名貴藏獒走走失，甲遂遂于街區(qū)張張貼啟事，聲聲明：“如有發(fā)現(xiàn)現(xiàn)并送還者者，酬謝33萬元”。乙不知知甲所發(fā)啟啟事，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)并認(rèn)出該該藏獒，遷遷回送還于于甲。 此此例中：乙乙雖然在完完成指定行行為之時不不知甲發(fā)布布的懸賞廣廣告，但乙乙對甲的報報酬請求權(quán)權(quán)不因此而而受影響，乙乙有權(quán)請求求甲支付報報酬3萬元元。 完成懸賞賞廣告指定定行為之人人為無民事事行為能力力人、

17、限制制民事行為為能力人的的，無需經(jīng)經(jīng)過其法定定代理人同同意，亦可可主張報酬酬請求權(quán)。 在在懸賞廣告告中，需以以完成一定定的行為作作為支付報報酬的對價價，因此，無無民事行為為能力人、限制民事事行為能力力人完成指指定行為不不屬于“純獲利益益的行為”，未經(jīng)法法定代理人人的同意，其其與懸賞人人之間的懸懸賞合同原原本應(yīng)為效效力待定的的合同。但但是，同樣樣為了結(jié)果果的妥適，為為了使行為為人可以行行使報酬請請求權(quán)，于于此場合，仍仍準(zhǔn)用懸賞賞廣告制度度的法律效效果，即，雖雖然未經(jīng)法法定代理人人的同意或或追認(rèn)，仍仍賦予完成成指定行為為之無民事事行為能力力人、限制制民事行為為能力人以以報酬請求求權(quán)。 例二鞏鞏俐飼

18、養(yǎng)的的藏獒走失失，遂于街街區(qū)張貼啟啟事，聲明明：“如有發(fā)現(xiàn)現(xiàn)并送還者者，酬謝33萬元”。鐘某88歲的女兒兒知道后立立即開始尋尋找，鐘某某因擔(dān)心耽耽誤學(xué)業(yè)堅堅決反對，鐘鐘某之女不不顧反對繼繼續(xù)尋找，終終于找到并并送還鞏某某。 此此例中：鐘鐘某之女雖雖為無民事事行為能力力人，其報報酬請求權(quán)權(quán)不因此而而受影響。 33. 懸賞賞廣告的法法律效果 （11）行為人人享有報酬酬請求權(quán) 懸懸賞廣告合合同因廣告告人的要約約與完成一一定行為之之人的承諾諾而成立，廣廣告人對于于完成該行行為之人，負(fù)負(fù)有支付懸懸賞報酬的的義務(wù)。關(guān)關(guān)于報酬請請求權(quán)，重重點強調(diào)以以下兩點： 兩個以上上的人“先后”完成指定定行為的：（a）僅

19、僅最先完成成的人享有有報酬請求求權(quán)；（bb）廣告人人已經(jīng)對最最先通知者者支付報酬酬的，廣告告人支付報報酬的義務(wù)務(wù)消滅，受受領(lǐng)報酬者者對最先完完成之人負(fù)負(fù)有返還不不當(dāng)?shù)美牡牧x務(wù)。 例三甲甲發(fā)布懸賞賞廣告，聲聲稱：“解答此謎謎語者，獎獎勵3萬”。乙、丙丙、丁分別別于3月11日、3月2日日、3月3日日解答成功功。丁最先先通知甲，并并領(lǐng)取報酬酬。 此此例中：乙享有報報酬請求權(quán)權(quán)；甲已經(jīng)向向最先通知知的丁支付付報酬，甲甲支付報酬酬的義務(wù)消消滅，乙不不得請求甲甲向自己支支付報酬；乙有權(quán)請請求丁返還還不當(dāng)?shù)美?萬元；丁最后完完成解答，不不能獲得報報酬的風(fēng)險險有自己承承擔(dān)。 兩個以上上的人“同時”分別完成

20、成或者“共同”完成指定定行為的：行為人共共同取得報報酬請求權(quán)權(quán)；廣告人已已經(jīng)對最先先通知者支支付報酬的的，廣告人人支付報酬酬的義務(wù)消消滅，受領(lǐng)領(lǐng)報酬者對對其他同時時完成或者者分別同時時完成之人人負(fù)有返還還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)。 例四甲甲發(fā)布懸賞賞廣告，聲聲稱：“解答此謎謎語者，獎獎勵3萬”。乙、丙丙、丁分別別在各自家家中于3月月1日解答答成功。丁丁最先通知知甲，并領(lǐng)領(lǐng)取報酬。 此此例中：乙、丙、丁共同對對甲取得報報酬請求權(quán)權(quán)，實質(zhì)上上為連帶債債權(quán)。甲已經(jīng)向向最先通知知的丁支付付報酬，甲甲支付報酬酬的義務(wù)消消滅，乙、丙不得再再請求甲向向自己支付付報酬；乙有權(quán)請請求丁返還還不當(dāng)?shù)美?萬元；丙也有權(quán)權(quán)

21、請求丁返返還不當(dāng)?shù)玫美?萬元元。 例五甲甲發(fā)布懸賞賞廣告，聲聲稱：“解答此謎謎語者，獎獎勵3萬”。乙、丙丙、丁單獨獨無法解出出，于是戮戮力同心，共共同攻克，終終于協(xié)力于于3月1日日解答成功功。丁背著著乙、丙率率先通知甲甲，聲稱自自己單獨解解出，并領(lǐng)領(lǐng)取報酬。 此此例中：乙、丙、丁共同對對甲取得報報酬請求權(quán)權(quán)；甲已經(jīng)向向最先通知知的丁支付付報酬，甲甲支付報酬酬的義務(wù)消消滅，乙、丙不得再再請求甲向向自己支付付報酬；乙有權(quán)請請求丁返還還不當(dāng)?shù)美?萬元；丙也有權(quán)權(quán)請求丁返返還不當(dāng)?shù)玫美?萬元元。 （22）完成廣廣告行為所所獲成果的的歸屬 除除懸賞廣告告另有聲明明以外，完完成一定行行為的成果果，如可取

22、取得一定權(quán)權(quán)利的，例例如專利權(quán)權(quán)、著作權(quán)權(quán)，該權(quán)利利歸屬于行行為人。 真題（2201135）中國野生動物保護協(xié)會于2009年3月在野生動物保護雜志上發(fā)表聲明，聲稱對拍得陜西野生華南虎照片者支付獎金10萬元。不知該聲明的甲于2009年7月1日在陜西叢林中發(fā)現(xiàn)野生華南虎并拍得清晰照片，16歲的乙見到聲明后隨即前往陜西尋覓華南虎，恰巧與甲于同一時間、同一地點發(fā)現(xiàn)華南虎，乙同時拍得清晰的華南虎照片。乙于2009年8月1日向野生動物保護協(xié)會交付照片并領(lǐng)取了10萬元獎金，甲得知后也請求野生動物保護協(xié)會支付10萬元。下列表述中正確的是： A甲甲無權(quán)獲得得獎金，因因為甲不知知該聲明的的存在 B乙乙無權(quán)獲得得獎

23、金，因因為未經(jīng)其其法定代理理人同意 C給給乙支付獎獎金后，野野生動物保保護協(xié)會仍仍負(fù)有向甲甲支付獎金金的義務(wù) D甲甲有權(quán)請求求乙向自己己返還部分分獎金 （二二）要約的的生效、撤撤回、撤銷銷、失效（） 合同法 第第十六條 要約到到達(dá)受要約約人時生效效。采用數(shù)數(shù)據(jù)電文形形式訂立合合同，收件件人指定特特定系統(tǒng)接接收數(shù)據(jù)電電文的，該該數(shù)據(jù)電文文進入該特特定系統(tǒng)的的時間，視視為到達(dá)時時間；未指指定特定系系統(tǒng)的，該該數(shù)據(jù)電文文進入收件件人的任何何系統(tǒng)的首首次時間，視視為到達(dá)時時間。 第第十七條 要約可可以撤回。撤回要約約的通知應(yīng)應(yīng)當(dāng)在要約約到達(dá)受要要約人之前前或者與要要約同時到到達(dá)受要約約人。 第第十八條

24、 要約可可以撤銷。撤銷要約約的通知應(yīng)應(yīng)當(dāng)在受要要約人發(fā)出出承諾通知知之前到達(dá)達(dá)受要約人人。 第第十九條 有下列列情形之一一的，要約約不得撤銷銷：（一）要要約人確定定了承諾期期限或者以以其他形式式明示要約約不可撤銷銷；（二）受受要約人有有理由認(rèn)為為要約是不不可撤銷的的，并已經(jīng)經(jīng)為履行合合同作了準(zhǔn)準(zhǔn)備工作。 第第二十條 有下列列情形之一一的，要約約失效：（一）拒拒絕要約的的通知到達(dá)達(dá)要約人；（二）要要約人依法法撤銷要約約；（三）承承諾期限屆屆滿，受要要約人未作作出承諾；（四）受受要約人對對要約的內(nèi)內(nèi)容作出實實質(zhì)性變更更。考點解析 （）要約的生效和效力 11要約生生效的時間間。合同同法采用用“到達(dá)主

25、義義”，要約到到達(dá)受要約約人時生效效。所謂“到達(dá)”，指要約約到達(dá)受要要約人的控控制范圍之之內(nèi)，受要要約人具有有知悉可能能性，受要要約人是否否實際知悉悉，在所不不問。 不不同形式的的要約，生生效時間具具有差異：對話形式式的要約，自自受要約人人了解時生生效。所謂謂“對話形式式”，指相對對人可以同同步受領(lǐng)的的形式。非對話形形式的要約約，自到達(dá)達(dá)受要約人人時生效。采用數(shù)據(jù)據(jù)電文形式式進行要約約的，收件件人指定特特定系統(tǒng)接接收數(shù)據(jù)電電文的，該該數(shù)據(jù)電文文進入該特特定系統(tǒng)的的時間，視視為到達(dá)時時間；未指指定特定系系統(tǒng)的，該該數(shù)據(jù)電文文進入收件件人的任何何系統(tǒng)的首首次時間，視視為到達(dá)時時間。 22要約生生效

26、后的效效力 （11）對要約約人的效力力。要約生生效后，要要約人不得得隨意撤銷銷要約或?qū)σs加以以限制、變變更和擴張張。否則，造造成受要約約人信賴?yán)鎿p失的的，要約人人須承擔(dān)締締約過失責(zé)責(zé)任。 （22）對受要要約人的效效力。要約約生效后，受受要約人取取得承諾的的資格，承承諾與否悉悉由受要約約人自由決決定。受要要約人決定定承諾的，須須在要約的的存續(xù)期間間作出承諾諾，并確保保承諾于要要約的存續(xù)續(xù)期間內(nèi)到到達(dá)要約人人。 33要約的的存續(xù)期間間。要約的的存續(xù)期間間，又稱承承諾期間，指指要約處于于生效狀態(tài)態(tài)，受要約約人可得承承諾以使合合同成立的的期間。承承諾須于承承諾期間內(nèi)內(nèi)到達(dá)要約約人，才具具有承諾

27、的的效力。要要約的存續(xù)續(xù)期間分為為約定期間間與法定期期間。 （11）約定期期間。要約約單方確定定或者締約約當(dāng)事人事事先約定了了要約的存存續(xù)期間的的，以此期期間為要約約的存續(xù)期期間。 （22）法定期期間。沒有有約定要約約的存續(xù)期期間的：要約以對對話方式作作出的，應(yīng)應(yīng)即時作出出承諾。所所謂“即時”，指盡其其客觀上可可能的迅速速而言，應(yīng)應(yīng)根據(jù)一般般交易觀念念加以確定定。比如，以以電話為要要約，電話話突然中斷斷，馬上再再撥通而為為承諾，應(yīng)應(yīng)認(rèn)為即時時作出承諾諾。再如甲甲邀乙至餐餐館就餐并并磋商合同同，甲在席席間提出要要約，乙在在離席前作作出承諾的的，也應(yīng)認(rèn)認(rèn)為系即時時承諾。要約以非非對話方式式作出的，

28、承承諾應(yīng)當(dāng)在在合理期限限內(nèi)到達(dá)。 （）要約的撤回 要要約的撤回回，指要約約人在要約約生效之前前， 使要要約不發(fā)生生法律效力力的意思表表示。根據(jù)據(jù)合同法法第177條的規(guī)定定，撤回要要約的通知知應(yīng)先于要要約或者與與要約同時時到達(dá)受要要約人才能能阻止要約約生效，發(fā)發(fā)生撤回的的效力，撤撤銷要約的的通知后于于要約到達(dá)達(dá)的，不能能發(fā)生撤回回的效力。 （）要約的撤銷 要要約的撤銷銷，指要約約人在要約約生效以后后，受要約約人發(fā)出承承諾通知之之前，九天天考資將該該要約取消消，使要約約的法律效效力歸于消消滅的意思思表示。 11要約原原則上可于于承諾作出出前撤銷。合同法法第188條規(guī)定：“要約可以以撤銷。撤撤銷要約

29、的的通知應(yīng)當(dāng)當(dāng)在受要約約人發(fā)出承承諾通知之之前到達(dá)受受要約人?！蓖瑫r，如如果根據(jù)交交易習(xí)慣或或者要約表表明承諾無無需通知，可可以通過行行為作出承承諾的，撤撤銷要約的的通知須于于受要約人人作出承諾諾的行為之之前到達(dá)，自自不待言。此外，撤撤銷以廣告告方式發(fā)出出的要約，亦亦可在承諾諾通知到達(dá)達(dá)之前，以以與作出要要約相同的的廣告方式式撤銷。 22三種不不可撤銷的的要約：要約人確確定了承諾諾期限的；要約人以以其他形式式明示要約約是不可撤撤銷的；受要約人人有理由相相信要約是是不可撤銷銷的，并已已經(jīng)為履行行合同作了了準(zhǔn)備工作作。在此需要說說明的是：合同法法第199條規(guī)定不不可撤銷的的要約，應(yīng)應(yīng)如何理解解？通

30、說認(rèn)認(rèn)為，要約約人仍然可可以在受要要約人發(fā)出出承諾通知知之前撤銷銷該要約，撤撤銷的通知知到達(dá)相對對人是要約約被撤銷，要要約失效。但是，如如果受要約約人因此遭遭受信賴?yán)鎿p失，要要約人應(yīng)承承擔(dān)締約過過失責(zé)任。可見，所所謂“不可撤銷銷”并非真的的不能撤銷銷，而只是是可能為撤撤銷付出代代價。 與與通說觀點點相對立的的觀點認(rèn)為為，所謂不不可撤銷的的要約，指指要約人已已經(jīng)“放棄撤銷銷權(quán)”的要約，因因此，即使使撤銷要約約的通知到到達(dá)受要約約人，也不不能發(fā)生撤撤銷的效果果，要約不不因此而失失效，受要要約人仍可可承諾。這這一觀點與與我國通說說以及聯(lián)聯(lián)合國國際際貨物銷售售合同公約約不符?？烧f是已已經(jīng)失去市市場

31、。大家家可以大膽膽地依照通通說觀點理理解。 （）要約的失效 要要約的失效效，指要約約喪失其法法律效力，要要約人和受受要約人均均不再受其其約束。要要約失效的的原因主要要有：拒絕要約約的通知到到達(dá)要約人人（一般發(fā)發(fā)生在要約約向特定人人發(fā)出的場場合。商業(yè)業(yè)廣告等向向不特定人人發(fā)出的要要約，不因因部分受要要約人的拒拒絕而歸于于消滅）。要約人依依法撤銷要要約。承諾期限限屆滿，受受要約人未未作出承諾諾。受要約人人對要約的的內(nèi)容作出出實質(zhì)性變變更。拍賣中，竟竟買人的要要約因出現(xiàn)現(xiàn)更高的出出價而失效效。 真題（220023122）乙公司向向甲公司發(fā)發(fā)出要約，旋旋又發(fā)出一一份“要約作廢廢”的函件。甲公司的的董事

32、長助助理收到乙乙公司“要約作廢廢”的函件后后，忘了交交給董事長長。第三天天甲公司董董事長發(fā)函函給乙公司司，提出只只要將交貨貨日期推遲遲兩個星期期，其他條條件都可接接受。后甲甲、乙公司司未能締約約，雙方締締約沒能成成功的原因因是什么?A要約約已被撤回回 BB要約已已被撤銷C甲公公司對要約約作了實質(zhì)質(zhì)性改變 D甲公司司承諾超過過了有效期期間 真題（EEQ2000836）甲公司于于6月10日向乙公司司發(fā)出要約約訂購一批批紅木，要要求乙公司司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司司欲改向丙丙公司訂購購紅木，遂遂向乙公司司發(fā)出撤銷銷要約的信信件，于66月14日到達(dá)乙公公司。而66月13日，甲公司司收到乙

33、公公司的回復(fù)復(fù)，乙公司司表示紅木木缺貨，問問甲公司能能否用杉木木代替。甲甲公司的要要約于何時時失效？ A6月月12日 BB6月13日 CC6月14日 DD6月15日 （三三）承諾規(guī)規(guī)則（） 合同法 第第二十一條條 承諾是是受要約人人同意要約約的意思表表示。 第第二十二條條 承諾應(yīng)應(yīng)當(dāng)以通知知的方式作作出，但根根據(jù)交易習(xí)習(xí)慣或者要要約表明可可以通過行行為作出承承諾的除外外。 第第二十三條條 承諾應(yīng)應(yīng)當(dāng)在要約約確定的期期限內(nèi)到達(dá)達(dá)要約人。要約沒沒有確定承承諾期限的的，承諾應(yīng)應(yīng)當(dāng)依照下下列規(guī)定到到達(dá)：（一）要要約以對話話方式作出出的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)即時作出出承諾，但但當(dāng)事人另另有約定的的除外；（二）要要約以

34、非對對話方式作作出的，承承諾應(yīng)當(dāng)在在合理期限限內(nèi)到達(dá)。 第第二十四條條 要約以以信件或者者電報作出出的，承諾諾期限自信信件載明的的日期或者者電報交發(fā)發(fā)之日開始始計算。信信件未載明明日期的，自自投寄該信信件的郵戳戳日期開始始計算。要要約以電話話、傳真等等快速通訊訊方式作出出的，承諾諾期限自要要約到達(dá)受受要約人時時開始計算算。 第第二十六條條 承諾通通知到達(dá)要要約人時生生效。承諾諾不需要通通知的，根根據(jù)交易習(xí)習(xí)慣或者要要約的要求求作出承諾諾的行為時時生效。采用數(shù)數(shù)據(jù)電文形形式訂立合合同的，承承諾到達(dá)的的時間適用用本法第十十六條第二二款的規(guī)定定。 第第二十七條條 承諾可可以撤回。撤回承諾諾的通知應(yīng)應(yīng)

35、當(dāng)在承諾諾通知到達(dá)達(dá)要約人之之前或者與與承諾通知知同時到達(dá)達(dá)要約人。 第第二十八條條 受要約約人超過承承諾期限發(fā)發(fā)出承諾的的，除要約約人及時通通知受要約約人該承諾諾有效的以以外，為新新要約。 第第二十九條條 受要約約人在承諾諾期限內(nèi)發(fā)發(fā)出承諾，按按照通常情情形能夠及及時到達(dá)要要約人，但但因其他原原因承諾到到達(dá)要約人人時超過承承諾期限的的，除要約約人及時通通知受要約約人因承諾諾超過期限限不接受該該承諾的以以外，該承承諾有效。 第第三十條 承諾的的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)當(dāng)與要約的的內(nèi)容一致致。受要約約人對要約約的內(nèi)容作作出實質(zhì)性性變更的，為為新要約。有關(guān)合同同標(biāo)的、數(shù)數(shù)量、質(zhì)量量、價款或或者報酬、履行期限限、履

36、行地地點和方式式、違約責(zé)責(zé)任和解決決爭議方法法等的變更更，是對要要約內(nèi)容的的實質(zhì)性變變更。 第第三十一條條 承諾對對要約的內(nèi)內(nèi)容作出非非實質(zhì)性變變更的，除除要約人及及時表示反反對或者要要約表明承承諾不得對對要約的內(nèi)內(nèi)容作出任任何變更的的以外，該該承諾有效效，合同的的內(nèi)容以承承諾的內(nèi)容容為準(zhǔn)?？键c解析 （）承諾的構(gòu)成要件 11承諾只只能由受要要約人作出出。受要約約人以外的的人即使知知曉要約內(nèi)內(nèi)容并作出出同意的意意思表示，也也不構(gòu)成承承諾，符合合要約條件件的，可視視為要約。 22承諾必須須向要約人人作出。承承諾屬于有有相對人的的意思表示示，必須向向要約人作作出才有意意義。向要要約人的代代理人作出出

37、承諾，視視為向要約約人作出。要約人死死亡后，要要約并非當(dāng)當(dāng)然失效，在在一定條件件下，如合合同的履行行不具有特特定人身依依附性，受受要約人可可以向要約約人的繼承承人作出承承諾。 33承諾的內(nèi)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與與要約的內(nèi)內(nèi)容一致。承諾應(yīng)當(dāng)當(dāng)是對要約約絕對和無無條件地同同意。合合同法對對承諾的內(nèi)內(nèi)容采用“修正的鏡鏡像規(guī)則”：受要約人人對要約的的內(nèi)容作出出實質(zhì)性變變更的，不不構(gòu)成承諾諾，為新要要約。有關(guān)關(guān)合同標(biāo)的的、數(shù)量、質(zhì)量、價價款或者報報酬、履行行期限、履履行地點和和方式、違違約責(zé)任和和解決爭議議方法等的的變更，是是對要約內(nèi)內(nèi)容的實質(zhì)質(zhì)性變更。承諾對要要約的內(nèi)容容作出非實實質(zhì)性變更更的，除要要約人及時時表

38、示反對對或者要約約表明承諾諾不得對要要約的內(nèi)容容作出任何何變更的以以外，該承承諾有效，合合同的內(nèi)容容以承諾的的內(nèi)容為準(zhǔn)準(zhǔn)。 44承諾必須須在承諾期期間內(nèi)到達(dá)達(dá)要約人。于承諾期期間屆滿后后到達(dá)的承承諾為“遲到的承承諾”，除要約人人及時通知知受要約人人該承諾有有效的以外外，為新要要約。受要約人人在承諾期期限內(nèi)發(fā)出出承諾，按按照通常情情形能夠及及時到達(dá)要要約人，但但因其他原原因承諾到到達(dá)要約人人時超過承承諾期限的的，為“承諾的遲遲延”，除要約約人及時通通知受要約約人因承諾諾超過期限限不接受該該承諾的以以外，該承承諾有效。 55承諾必須須表明受要要約人決定定與要約人人訂立合同同。承諾必必須具有受受拘束

39、的效效果意思。該訂約的的意思還必必須清楚明明確，不能能含糊。例例如，受要要約人在答答復(fù)中作出出“我們愿意意考慮你方方所提出的的條件”、“原則上贊贊成你方提提出的條件件”、“完全接受受要約內(nèi)容容，但須貴貴方派人來來我單位簽簽訂書面合合同”等表示的的，都不是是明確的訂訂約表示，欠欠缺意思表表示中的效效果意思，不不能產(chǎn)生承承諾的效力力。 （）承諾的生效 合同法第25條條規(guī)定：“承諾生效效時合同成成立”。原則上上，承諾生生效之時，即即為合同成成立之時，承承諾生效的的時間意義義重大。承承諾生效的的時間因承承諾的方式式不同而不不同： 11以對話話方式承諾諾。以對話話方式發(fā)出出的要約，沒沒有約定承承諾期限的

40、的，受要約約人應(yīng)即時時承諾，要要約人“了解”承諾內(nèi)容容時，承諾諾生效。 22以通知知方式承諾諾。以通知知方式承諾諾的，通知知到達(dá)要約約人時承諾諾生效。所所謂“到達(dá)”，指到達(dá)達(dá)要約人控控制的范圍圍內(nèi)，要約約人具有知知悉可能性性，要約人人事實上是是否知悉，在在所不問。 33采用數(shù)據(jù)據(jù)電文方式式承諾。采采用數(shù)據(jù)電電文方式承承諾的，要要約人指定定特定系統(tǒng)統(tǒng)接受數(shù)據(jù)據(jù)電文的，承承諾進入該該特定系統(tǒng)統(tǒng)時生效；要約人未未指定特定定系統(tǒng)的，承承諾自進入入要約人的的任何系統(tǒng)統(tǒng)的首次時時間生效。 44意思實實現(xiàn)。當(dāng)事事人以非對對話方式訂訂立合同，且且承諾不需需要通知的的，根據(jù)交交易習(xí)慣或或者要約的的要求以行行為承

41、諾的的，自作出出承諾的行行為時，承承諾生效。所作出的的“承諾的行行為”，通常是是履行行為為，如預(yù)付付價款、裝裝運貨物、在工地上上開始施工工等。 55以單純純的沉默作作出承諾。締約當(dāng)事事人雙方事事前約定承承諾可以沉沉默方式作作出的，承承諾期間屆屆滿，受要要約人未作作任何表示示的，視為為作出承諾諾，承諾期期間屆滿之之日為承諾諾生效之日日。 （）承諾的撤回 承承諾的撤回回，指承諾諾人阻止承承諾發(fā)生法法律效力的的行為。與與要約既可可撤回又可可撤銷不同同，承諾生生效后，合合同成立，所所以承諾不不存在撤銷銷的問題。 合同法第27條條規(guī)定：“承諾可以以撤回。撤撤回承諾的的通知應(yīng)當(dāng)當(dāng)在承諾通通知到達(dá)要要約人之

42、前前或者與承承諾通知同同時到達(dá)要要約人?！?真題（119993422）受要約人人變更下列列哪些選項項的內(nèi)容，被被視為對要要約的實質(zhì)質(zhì)性變更，該該受要約人人的承諾通通知視為新新要約？A合同同標(biāo)的、數(shù)數(shù)量、質(zhì)量量 B合同價款款或者報酬酬C合同同履行期限限、履行地地點和方式式 D違約責(zé)任任和解決爭爭議方法 真題（220053111）甲公司于于6月5日以傳真方方式向乙公公司求購一一臺機床，要要求“立即回復(fù)復(fù)”。乙公司司當(dāng)日回復(fù)復(fù)“收到傳真真”。6月10日，甲公司司電話催問問，乙公司司表示同意意按甲公司司報價出售售，要其于于6月15日來人簽訂訂合同書。6月15日，甲公司司前往簽約約，乙公司司要求加價價，

43、未獲同同意，乙公公司遂拒絕絕簽約。對對此，下列列哪一種說說法是正確確的？A.買賣賣合同于66月5日成立B.買賣賣合同于66月10日成立C.買賣賣合同于66月15日成立D.甲公公司有權(quán)要要求乙公司司承擔(dān)締約約過失責(zé)任任 （四四）合同的的成立（） 合同法 第第二十五條條 承諾諾生效時合合同成立。 第第二十七條條 當(dāng)事人人采用合同同書形式訂訂立合同的的，自雙方方當(dāng)事人簽簽字或者蓋蓋章時合同同成立。 第第三十三條條 當(dāng)事人人采用信件件、數(shù)據(jù)電電文等形式式訂立合同同的，可以以在合同成成立之前要要求簽訂確確認(rèn)書。簽簽訂確認(rèn)書書時合同成成立。 第第三十四條條 承諾生生效的地點點為合同成成立的地點點。采用數(shù)數(shù)

44、據(jù)電文形形式訂立合合同的，收收件人的主主營業(yè)地為為合同成立立的地點；沒有主營營業(yè)地的，其其經(jīng)常居住住地為合同同成立的地地點。當(dāng)事事人另有約約定的，按按照其約定定。 第第三十五條條 當(dāng)事人人采用合同同書形式訂訂立合同的的，雙方當(dāng)當(dāng)事人簽字字或者蓋章章的地點為為合同成立立的地點。 第第三十六條條 法律、行政法規(guī)規(guī)規(guī)定或者者當(dāng)事人約約定采用書書面形式訂訂立合同，當(dāng)當(dāng)事人未采采用書面形形式但一方方已經(jīng)履行行主要義務(wù)務(wù)，對方接接受的，該該合同成立立。 第三三十七條 采用合合同書形式式訂立合同同，在簽字字或者蓋章章之前，當(dāng)當(dāng)事人一方方已經(jīng)履行行主要義務(wù)務(wù)，對方接接受的，該該合同成立立。 合同法解解釋（二）

45、 第第四條 采用書面面形式訂立立合同，合合同約定的的簽訂地與與實際簽字字或者蓋章章地點不符符的，人民民法院應(yīng)當(dāng)當(dāng)認(rèn)定約定定的簽訂地地為合同簽簽訂地；合合同沒有約約定簽訂地地，雙方當(dāng)當(dāng)事人簽字字或者蓋章章不在同一一地點的，人人民法院應(yīng)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最最后簽字或或者蓋章的的地點為合合同簽訂地地。 第第五條 當(dāng)事人采采用合同書書形式訂立立合同的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)簽字或或者蓋章。當(dāng)事人在在合同書上上摁手印的的，人民法法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)認(rèn)定其具有有與簽字或或者蓋章同同等的法律律效力?？键c解析 （）合同成立的時間 11原則上上，承諾生生效時，合合同成立。 22法律規(guī)規(guī)定或者當(dāng)當(dāng)事人約定定采用書面面形式訂立立合同的：自“最后一方方

46、”簽字或者者蓋章時合合同成立。當(dāng)事人沒沒有采用書書面形式，或或者在簽字字或者蓋章章前，一方方已經(jīng)履行行合同的“主要義務(wù)務(wù)”且“對方接受受”的，自對對方接受履履行時，合合同成立（這這是“鼓勵交易易原則”與“合同自由由原則”的雙重體體現(xiàn)）。合同法法解釋（二二）第55條規(guī)定，采采用書面形形式訂立合合同的，當(dāng)當(dāng)事人在合合同書上“摁手印”的，具有有與簽字或或者蓋章同同等的法律律效力。 33當(dāng)事人人約定簽訂訂確認(rèn)書的的，簽訂確確認(rèn)書時合合同成立。 （）合同成立的地點 11原則上上，承諾生生效的地點點，為合同同成立的地地點。 22采用數(shù)數(shù)據(jù)電文承承諾的：當(dāng)事人有有約定的，約約定的地點點為合同成成立的地點點。

47、當(dāng)事人沒沒有約定的的，接收承承諾一方的的主營業(yè)地地為合同的的地點；沒沒有主營業(yè)業(yè)地的，接接收承諾一一方的經(jīng)常常居住地為為合同成立立的地點。 33采用書書面形式訂訂立合同的的： 雙方約定定了簽訂地地點的：（aa）以約定定的地點為為合同成立立的地點；（b）約約定的地點點與實際簽簽訂合同的的地點不一一致的，以以“約定的簽簽訂地”為合同成成立的地點點。這是合同法解解釋（二）第4條新新增加的規(guī)規(guī)定，目的的在于方式式涉外合同同的當(dāng)事人人通過改變變合同的實實際地點來來規(guī)避我國國法院的管管轄和規(guī)避避我國法律律的適用。例如：甲甲與乙約定定在北京簽簽訂合同，但但實際在紐紐約簽訂該該合同，其其合同的成成立地點應(yīng)應(yīng)當(dāng)

48、認(rèn)定為為“Beijjing”，而不是是“NY”。 當(dāng)事人沒沒有約定簽簽訂地點的的：（a）雙方會簽的，以會簽地為合同成立的地點；（b）雙方異地簽字、蓋章的，最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。 真題（1199936）北京碧溪公司與上海浦東公司訂立了一份書面合同，碧溪公司簽字、蓋章后郵寄給浦東公司簽字、蓋章。該合同何時成立？A自碧碧溪公司與與浦東公司司口頭協(xié)商商一致并簽簽訂備忘錄錄時成立B自碧碧溪公司簽簽字、蓋章章時成立C自碧碧溪公司簽簽字、蓋章章的合同交交付郵寄時時成立D自浦浦東公司簽簽字、蓋章章時成立 真題（220003166）甲商場向向乙企業(yè)發(fā)發(fā)出采購1100臺電電冰箱的要要約，乙于于

49、5月1日日寄出承諾諾信件，55月8日信信件寄至甲甲商場，時時逢其總經(jīng)經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效？A5月月1日 B5月8日日 C5月9日日 D5月100日 真題（2200738）甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？A甲構(gòu)構(gòu)成違約 B甲應(yīng)應(yīng)承擔(dān)締約約過失責(zé)任任C甲應(yīng)應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)權(quán)責(zé)任 D甲甲不應(yīng)承擔(dān)擔(dān)民事責(zé)任任 （五五）格式條條款的特別別規(guī)制（） 合同法 第第三十九條條 采用格格式條款訂訂

50、立合同的的，提供格格式條款的的一方應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循公平平原則確定定當(dāng)事人之之間的權(quán)利利和義務(wù)，并并采取合理理的方式提提請對方注注意免除或或者限制其其責(zé)任的條條款，按照照對方的要要求，對該該條款予以以說明。格式條條款是當(dāng)事事人為了重重復(fù)使用而而預(yù)先擬定定，并在訂訂立合同時時未與對方方協(xié)商的條條款。 第第四十條 格式條條款具有本本法第五十十二條和第第五十三條條規(guī)定情形形的，或者者提供格式式條款一方方免除其責(zé)責(zé)任、加重重對方責(zé)任任、排除對對方主要權(quán)權(quán)利的，該該條款無效效。 第第四十一條條 對格式式條款的理理解發(fā)生爭爭議的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)按通常常理解予以以解釋。對對格式條款款有兩種以以上解釋的的，應(yīng)當(dāng)作作出不利于于

51、提供格式式條款一方方的解釋。格式條款款和非格式式條款不一一致的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)采用非非格式條款款。 合同法解解釋（二） 第第六條 提供格式式條款的一一方對格式式條款中免免除或者限限制其責(zé)任任的內(nèi)容，在在合同訂立立時采用足足以引起對對方注意的的文字、符符號、字體體等特別標(biāo)標(biāo)識，并按按照對方的的要求對該該格式條款款予以說明明的，人民民法院應(yīng)當(dāng)當(dāng)認(rèn)定符合合合同法第第三十九條條所稱“采取合理理的方式”。 提提供格式條條款一方對對已盡合理理提示及說說明義務(wù)承承擔(dān)舉證責(zé)責(zé)任。 第第九條 提供格式式條款的一一方當(dāng)事人人違反合同同法第三十十九條第一一款關(guān)于提提示和說明明義務(wù)的規(guī)規(guī)定，導(dǎo)致致對方?jīng)]有有注意免除除或者限制

52、制其責(zé)任的的條款，對對方當(dāng)事人人申請撤銷銷該格式條條款的，人人民法院應(yīng)應(yīng)當(dāng)支持。 第第十條 提供格式式條款的一一方當(dāng)事人人違反合同同法第三十十九條第一一款的規(guī)定定，并具有有合同法第第四十條規(guī)規(guī)定的情形形之一的，人人民法院應(yīng)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該該格式條款款無效?？键c解析 （）格式條款的概念 格格式條款，指指當(dāng)事人為為了重復(fù)使使用而預(yù)先先擬定，并并在訂立合合同時未與與對方協(xié)商商的條款。 格格式條款，不不僅包括保保險合同、電信合同同等格式合合同中的免免除責(zé)任、限制責(zé)任任條款，還還包括“商品離柜柜概不退換換”、“謝絕自帶帶酒水”、“偷一罰十”、“電報誤發(fā)發(fā)，僅退還還發(fā)報費”等店堂告告示、通知知、聲明中中的格式條

53、條款。 （）提供格式條款一方的提示與說明義務(wù) 11提示與與說明義務(wù)務(wù)的內(nèi)涵。提供格式式條款的一一方，應(yīng)當(dāng)當(dāng)采取合理理的方式提提請對方注注意免除或或者限制其其責(zé)任的條條款，并按按照對方的的要求，對對該條款的的內(nèi)容予以以說明。所所謂“采取合理理的方式”，指提供格格式條款的的一方對格格式條款中中免除或者者限制其責(zé)責(zé)任的內(nèi)容容，在合同同訂立時采采用足以引引起對方注注意的文字字、符號、字體等特特別標(biāo)識，并并按照對方方的要求對對該格式條條款予以說說明。2違反提提示與說明明義務(wù)的后后果。 （11）格式條條款的相對對人有權(quán)撤撤銷該格式式條款。根根據(jù)合同同法解釋（二二）第99條的規(guī)定定，提供格格式條款的的一方當(dāng)

54、事事人違反合合同法第339條第一一款關(guān)于提提示和說明明義務(wù)的規(guī)規(guī)定，導(dǎo)致致對方?jīng)]有有注意免除除或者限制制其責(zé)任的的條款，對對方當(dāng)事人人有權(quán)申請請撤銷該格格式條款。需要注意意的是：在在這里有一一個變化。以前的觀觀點是，提提供格式條條款的一方方違反提示示與說明義義務(wù)的，該該免責(zé)或者者限責(zé)條款款沒有訂入入合同，沒沒有成為合合同內(nèi)容?，F(xiàn)在的觀觀點則是，該該免責(zé)條款款已經(jīng)訂入入合同，但但相對人享享有撤銷權(quán)權(quán)，撤銷的的基礎(chǔ)為重重大誤解，相相對人應(yīng)當(dāng)當(dāng)自知道或或者應(yīng)當(dāng)知知道撤銷事事由之日起起1年行使使撤銷權(quán)。 （22）在特定定情況下，該該格式條款款無效。根根據(jù)合同同法解釋（二二）第110條的規(guī)規(guī)定，提供供格

55、式條款款的一方違違反提示與與說明義務(wù)務(wù)，并且該該格式條款款具有“免除其責(zé)責(zé)任、加重重對方責(zé)任任、排除對對方主要權(quán)權(quán)利”的情形之之一的，該該格式條款款無效。需需要注意的的是：僅格格式條款無無效，屬于于合同部分分無效的情情形。 （）格式條款的無效 已已經(jīng)訂入合合同的格式式條款，具具有合同同法第552條、第第53條規(guī)規(guī)定情形的的，格式條條款無效。提供格式式條款的一一方免除其其責(zé)任、加加重對方責(zé)責(zé)任、排除除對方主要要權(quán)利的，該該格式條款款亦屬無效效： 11“免除其責(zé)責(zé)任”。指提供供格式條款款的一方不不合理、不不正當(dāng)?shù)孛饷獬湟勒照辗蓱?yīng)當(dāng)當(dāng)負(fù)有的強強制性法定定義務(wù)。例例如，以格格式條款作作出的下列列免

56、責(zé)應(yīng)屬屬無效：“本店對所所銷售的新新手機一律律不承擔(dān)三三包責(zé)任”、“消費金額額100元元以下，謝謝絕出具發(fā)發(fā)票”、“存款被人人冒領(lǐng)，本本行不承擔(dān)擔(dān)責(zé)任”。 22“加重對方方責(zé)任”。指格式條條款含有對對方當(dāng)事人人在通常情情況下不應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的的義務(wù)。例例如，規(guī)定定消費者對對不可抗力力發(fā)生的后后果也應(yīng)承承擔(dān)責(zé)任；規(guī)定消費費者承擔(dān)超超乎常理的的違約金或或損害賠償償金（“偷一罰十”）。 33“排除對方方主要權(quán)利利”。指排除對對方按照“合同的性性質(zhì)”通常應(yīng)當(dāng)當(dāng)享有的“主要”權(quán)利。例例如，經(jīng)營營者在格式式條款中規(guī)規(guī)定，消費費者對受領(lǐng)領(lǐng)的具有嚴(yán)嚴(yán)重瑕疵標(biāo)標(biāo)的物只能能請求修理理或更換，不不能解除合合同或者請請求

57、減少價價金，亦不不能請求損損害賠償。再如，格格式條款規(guī)規(guī)定消費者者在發(fā)生糾糾紛只能與與經(jīng)營者協(xié)協(xié)商解決，而而不能提起起訴訟或仲仲裁。又比比如“商品離柜柜，概不退退換”。 （）格式條款的解釋 對對格式條款款的理解發(fā)發(fā)生爭議時時，依照如如下順序確確定格式條條款的含義義： 11非格式式條款具有有優(yōu)先效力力。格式條條款和非格格式條款不不一致的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)采用非非格式條款款。 22采用通通常解釋，不不采格式條條款提供一一方的主觀觀解釋。對對格式條款款的理解發(fā)發(fā)生爭議的的，應(yīng)當(dāng)按按通常理解解予以解釋釋。 33采用通通常解釋時時，格式條條款具有兩兩種以上含含義的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)作出不不利于提供供格式條款款一方的解解釋。

58、 真題（2200837）甲手機專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該手機屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？ A“假假一罰十”過分加重重了甲的負(fù)負(fù)擔(dān)，屬于于無效的格格式條款 B“假假一罰十”沒有被訂訂入到合同同之中，故故對甲沒有有約束力 C“假假一罰十”顯失公平平，甲有權(quán)權(quán)請求法院院予以變更更或者撤銷銷 D“假假一罰十”是甲自愿愿作出的真真實意思表表示，應(yīng)當(dāng)當(dāng)認(rèn)定為有有效 真題（EEQ2000837）劉某提前前兩周以6600元訂訂購了海鷗鷗航空公司司全價10000元的的六折機票票，后因臨臨

59、時改變行行程，劉某某于航班起起飛前一小小時前往售售票處辦理理退票手續(xù)續(xù)，海鷗航航空公司規(guī)規(guī)定起飛前前兩小時內(nèi)內(nèi)退票按機機票價格收收取30%手續(xù)費。下列哪一一選項是正正確的？ A退票票手續(xù)費的的規(guī)定是無無效格式條條款 B劉某某應(yīng)當(dāng)支付付300元的的退票手續(xù)續(xù)費 C劉某某應(yīng)當(dāng)支付付180元的的退票手續(xù)續(xù)費 D航空空公司只能能收取退票票的成本費費而不能收收取手續(xù)費費 （六六）締約過過失責(zé)任（） 合同法 第第四十二條條 當(dāng)事人人在訂立合合同過程中中有下列情情形之一，給給對方造成成損失的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損損害賠償責(zé)責(zé)任：（一）假假借訂立合合同，惡意意進行磋商商；（二）故故意隱瞞與與訂立合同同有關(guān)的重重要事實

60、或或者提供虛虛假情況；（三）有有其他違背背誠實信用用原則的行行為。 第第四十三條條 當(dāng)事人人在訂立合合同過程中中知悉的商商業(yè)秘密，無無論合同是是否成立，不不得泄露或或者不正當(dāng)當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者者不正?dāng)?shù)氐厥褂迷撋躺虡I(yè)秘密給給對方造成成損失的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損損害賠償責(zé)責(zé)任。 合同法解解釋（二） 第第八條 依照法律律、行政法法規(guī)的規(guī)定定經(jīng)批準(zhǔn)或或者登記才才能生效的的合同成立立后，有義義務(wù)辦理申申請批準(zhǔn)或或者申請登登記等手續(xù)續(xù)的一方當(dāng)當(dāng)事人未按按照法律規(guī)規(guī)定或者合合同約定辦辦理申請批批準(zhǔn)或者未未申請登記記的，屬于于合同法第第四十二條條第（三）項項規(guī)定的“其他違背背誠實信用用原則的行行為”，人民法法院可