中國的消費者政策和消費者立法

1、中國的消費者政策和消費者立法x 梁慧星一、中國的消費者政策的概要（一）中國的消費者政策消費者問題的發(fā)生中國在改革開放前長期實行計劃經(jīng)濟體制， 限制商品生產(chǎn)和交換， 社會生活中長期存在的問題是消費品短缺， 而不是消費者保護問題。在經(jīng)歷“文化大革命”造成的社會動亂和經(jīng)濟停滯之后，從1979 年開始實行經(jīng)濟體制改革和對外開放政策，促進了市場經(jīng)濟（當時叫商品經(jīng)濟）的極大發(fā)展。各種家用電器、化學化纖制品、美容化妝品、各類飲料、食品和藥品的大量生產(chǎn)、大量銷售，在滿足消費者生活需要的同時，卻發(fā)生了損害消費者利益的嚴重社會問題。因產(chǎn)品缺陷對消費者人身、財產(chǎn)安全造成危害的情況日益突出，飲料瓶炸裂、電視機顯像管噴

2、火爆炸、燃氣熱水器煤氣泄漏、食品中毒等事件時有發(fā)生；一些不法廠商大肆粗制濫造，生產(chǎn)偽劣商品，嚴重損害消費者利益；不少地方發(fā)現(xiàn)制造、販賣假藥、劣藥和有毒食品、以工業(yè)酒精兌水作為飲用酒銷售等嚴重危害消費者人身財產(chǎn)安全的犯罪活動。 （注： 1985 年 7 月 12 日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和司法部聯(lián)合發(fā)布關于從嚴打擊制造販賣假藥、毒品和有毒食品等嚴重危害人民生命健康的犯罪活動的通知，最高人民法院公報1985年第3號，第1011頁。）在這種背景下，逐漸形成全國性的消費者保護運動。1984年，中國消費者協(xié)會成立， 開始受理消費者投訴， 同損害消費者利益的行為作斗爭。 由于中國實行改革開放

3、本身就帶有危機對策和實用主義的性質， 缺乏經(jīng)濟理論和經(jīng)濟政策的支持， 突然面臨損害消費者利益的嚴重社會問題， 一時還難于形成明確的消費者保護政策。消費者政策的形成中國消費者協(xié)會的成立，推動了對消費者保護政策和立法理論的研究，各地紛紛制定消費者保護的地方性法規(guī)，在此基礎上，國家立法機關于九十年代初開始進行消費者保護的立法。 1993 年 10 月 31 日頒布消費者權益保護法，標志中國消費者保護政策的形成。依據(jù)消費者權益保護法的規(guī)定，中國消費者保護政策的要點如下：（ 1）中國消費者政策的目的是，保護消費者的合法權益， 維護社會經(jīng)濟秩序， 促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展 （第 1 條） 。 （ 2

4、） 經(jīng)營者與消費者進行交易，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則（第 4 條）。（ 3 ）國家保護消費者的合法權益不受侵害。國家采取措施， 保障消費者依法行使權利，維護消費者的合法權益（第5 條）。（ 4）保護消費者的合法權益是全社會的共同職責。 國家鼓勵、 支持一切組織和個人對損害消費者合法權益的行為進行社會監(jiān)督。 大眾傳播媒介應當做好維護消費者合法權益的宣傳，對損害消費者合法權益的行為進行輿論監(jiān)督（第 6 條）。（5 ）國家制定有關消費者權益的法律、法規(guī)和政策時，應當聽取消費者的意見和要求（第 26 條）。（ 6 ）各級人民政府應當加強領導，組織、協(xié)調、督促有關行政部門做好保護消費者合

5、法權益的工作。各級人民政府應當加強監(jiān)督，預防危害消費者人身、財產(chǎn)安全行為的發(fā)生，及時制止危害消費者人身、財產(chǎn)安全的行為（第 27 條）。由上述要點可知，中國消費者政策的實質在于，承認市場經(jīng)濟條件下的企業(yè)與廣大消費者之間，存在利益沖突，必然會有一些企業(yè)要不擇手段地損害消費者的利益。 鑒于企業(yè)為擁有強大經(jīng)濟力的組織體， 分散的、 經(jīng)濟力薄弱的消費者難以與之抗衡，因此需要由國家承擔保護消費者的職責，通過立法、行政等予消費者特殊保護，補救其弱者地位，維持企業(yè)與消費者之間的利益平衡，建立和維護健康有序的市場經(jīng)濟秩序。這一消費者政策的重心，是對市場經(jīng)濟消極面的補救和對受害消費者的救濟。消費者政策的調整九十

6、年代后期開始， 兩個因素導致了中國消費者政策的調整。 一是受亞洲金融危機的影響， 中國經(jīng)濟遭遇一定困難，主要表現(xiàn)是國內需求不足，國內市場疲軟。對此，中國政府提出立足于擴大國內需求的對策，開始重視增加消費對促進國民經(jīng)濟增長的作用。（注： 1999 年 3 月 6 日國家發(fā)展計劃委員會主任曾培炎在關于 1998 年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃執(zhí)行情況與1999 年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃草案的報告中指出：“繼續(xù)擴大國內需求，是當前應對亞洲金融危機和國際市場變化的正確選擇， 也是我國經(jīng)濟發(fā)展的基本立足點和長期戰(zhàn)略方針”。 見中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議文件匯編， 人民出版社 1999 年

7、4 月，第 46 頁。）強調在注重擴大投資的同時， 要注重引導和鼓勵消費，開拓城鄉(xiāng)消費市場，開辟更多的消費渠道。實際是將消費者政策納入經(jīng)濟政策， 作為經(jīng)濟政策的重要一環(huán)。 二是中國準備加入世界貿易組織， 要求營造良好的消費環(huán)境和市場環(huán)境，導致對消費者政策的重視?，F(xiàn)今中國消費者政策， 不僅是補救市場經(jīng)濟的消極面和救濟受害消費者的保護政策， 而且作為國家經(jīng)濟政策的一個重要環(huán)節(jié)，發(fā)揮其引導消費、促進消費、擴大內需，推動經(jīng)濟增長的重大作用（注：國家工商行政管理局局長王眾孚在中國消費者協(xié)會成立一五周年紀念大會上的講話中強調： “加強消費引導、 維護消費者權益， 為擴大內需推動經(jīng)濟增長服務”。 “各級消費

8、者協(xié)會要深刻領會啟動消費的重大意義， 在實際工作中， 注重教育廣大消費者轉變消費觀念，改善消費心態(tài)”。引自中國消費者協(xié)會編中國消費者 2000 年第 1 期（總第 145 期），第 3頁。 ）。我們可以認為，現(xiàn)今中國消費者政策，已開始朝積極的消費者政策轉化。（二）中國的消費者行政與消費者訴訟消費者行政中國政府并未設立保護消費者權益的專門行政機關。消費者權益保護法第 28 條規(guī)定，各級人民政府工商行政管理局，應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在自己的職責范圍內，采取措施，保護消費者的合法權益。按照這一規(guī)定，保護消費者合法權益， 屬于各級工商行政管理局的職責之一。 但各級工商行政管理局內部， 長期未設置負

9、責保護消費者合法權益的分支機構和部門。 （注：在國家工商行政管理局的公平交易局內曾設有消費者權益保護處，在地方工商行政管理局的市場管理處曾設有受理消費者投訴的科室。 1984 年至 1998 年 10 月，全國工商行政管理局系統(tǒng)共處理消費者投訴265 萬件， 為消費者挽回經(jīng)濟損失17.8 億元。 此統(tǒng)計數(shù)字引自國家工商行政管理局副局長甘國屏1998 年 12 月 25 日在紀念消費者權益保護法實施 5 周年暨消費者權益保護工作理論座談會上的講話稿。）直到九十年代后期，中國政府致力于擴大內需，強調優(yōu)化消費環(huán)境，啟動消費、啟動市場，調整消費者保護政策，才開始在各級工商行政管理局設立保護消費者權益的

10、專職機構。 1998 年，經(jīng)國務院批準，國家工商行政管理局增設消費者權益保護司（注：在全國人大批準國務院精簡機構、裁減50 工作人員的背景下，工商行政管理局增設消費者權益保護司 （處、 科） ， 這件事本身就體現(xiàn)了中國消費者政策的調整。 參見 工商行政管理1999 年第 24 期，第 32 頁政府保護消費者權益的重大舉措一文。），其職責是：研究擬定消費者權益保護規(guī)章制度及具體措施、 辦法并組織實施； 組織查處嚴重侵犯消費者權益的案件； 組織查處市場管理中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)銷摻假及假冒產(chǎn)品的行為。 1999 年開始在各地方工商行政管理局設消費者權益保護處、科。工商行政管理局的消費者權益保護司（處、科），代

11、表政府行使消費者行政執(zhí)法職能，依據(jù)消費者權益保護法和工商行政管理機關受理消費者申訴暫行辦法（ 1996 年 3 月一五日發(fā)布）、欺詐消費者行為處罰辦法（ 1996 年 3 月一五日發(fā)布）的規(guī)定，受理消費者申訴，對消費者與經(jīng)營者之間的爭議進行調解，對經(jīng)營者欺詐消費者的行為進行處罰。消費者訴訟受害消費者起訴經(jīng)營者的訴訟案件， 由被告所在地的人民法院的民事審判庭受理。 自八十年代末開始， 消費者協(xié)會致力于在商業(yè)繁華的地區(qū)設立小額訴訟法庭的努力， 迄今未獲得成功。 各級人民法院審理消費者訴訟案件， 根據(jù)民法通則、 產(chǎn)品質量法和消費者權益保護法的規(guī)定， 保護受害消費者的合法權益。 由于人民法院歷來對于受

12、理案件數(shù)只作刑事、民事和行政的分類，缺乏進一步的細分，因此沒有消費者訴訟案件數(shù)的統(tǒng)計數(shù)字。 （注：據(jù)消 費者協(xié)會的統(tǒng)計，由各級消費者協(xié)會支持受害人起訴的案件， 1998 年為 10192 件， 1999 年為 8000 件。 引自中國消費者協(xié)會編消費者協(xié)會簡報第 4 期（ 2000 年 1 月 20 日），第 2 頁。 實際上，各級人民法院受理的消費者訴訟案件數(shù)，遠遠大于由消費者協(xié)會支持受害人起訴的案件數(shù)。）（三）中國消費者協(xié)會中國消費者協(xié)會是由國務院決定成立的全國性社會團體。消費者權益保護法第 32 條規(guī)定消費者協(xié)會履行七項職能： 1. 向消費者提供消費信息和咨詢服務； 2. 參與有關行政部

13、門對商品和服務的監(jiān)督、檢查； 3. 就有關消費者合法權益的問題，向有關行政部門反映、查詢，提出建議； 4. 受理消費者投訴，并對投訴事項進行調查、調解； 5.投訴事項涉及商品和服務質量的， 可以提請鑒定部門鑒定； 6. 支持受害的消費者提起訴訟； 7. 對損害消費者合法權益的行為，通過大眾傳播媒介予以揭露、批評。中國消費者協(xié)會，于1987 年 9 月被國際消費者聯(lián)合會（ ci ）吸納為正式會員。據(jù)統(tǒng)計，截止1999 年 10 月底，全國縣級以上的消費者協(xié)會，已達3 一三 8 個。另有消費者協(xié)會分會 30845 個，投訴站103 一八 2 個。 （注：引自中國消費者協(xié)會會長曹天玷在中國消費者協(xié)會

14、二屆九次理事會上的工作報告，中國消費者 2000 年第 1 期，第一三頁。）須說明的是， 消費者協(xié)會不同于一般民間團體， 是由各級政府發(fā)起成立的半官方的組織， 協(xié)會工作人員和經(jīng)費由工商行政管理局配備和提供， 在同級工商行政管理局的領導下開展工作，屬于“官辦的社會團體”。（注：中國消費者協(xié)會會長曹天玷于1999 年 12 月 23日在中國消費者協(xié)會二屆九次理事會上的工作報告中說： 中國消費者協(xié)會不同于一般民間團體， 是“有法定名稱、法定性質、法定職能、法定行為規(guī)范的官辦社會團體”。見中國消費者 2000 年第 1 期，第 12 頁?？梢?，中國消費者協(xié)會， 還說不上是消費者依據(jù)消費者權益保護法第1

15、2 條規(guī)定的“消費者結社權”， 所自愿成立的民間消費者團體。 從比較法上考察， 中國消費者協(xié)會相當于日本的國民生活中心和韓國的消費者保護院， 后二者都是經(jīng)費由政府撥給、 干部由政府任命的實施消費者保護政策的準行政組織。 地方消費者協(xié)會， 相當于日本地方政府的消費生活中心。）二、消費者問題的現(xiàn)狀（一）從消費者受害投訴（注：各級工商行政管理局的消費者保護司、處、科也受理消費者投訴，但缺乏統(tǒng)計資料，這里介紹的是消費者協(xié)會系統(tǒng)受理消費者投訴的統(tǒng)計資料。）看消費者問題1999 年全國消費者協(xié)會受理消費者投訴720410 件，支持消費者起訴8000 件，由政府對違法經(jīng)營者罰款2877 萬元。本年度投訴按照

16、性質分析，質量問題占 66.6 ，價格問題占6.6 ，虛假廣告占 1.9 ，假冒商品占 5.4 ，計量問題占8.3 ，欺詐行為占1.9 ，其他占 9.3 。（注：引自消費者協(xié)會簡報第 4 期，第 2 頁。）可見，以產(chǎn)品質量問題最為嚴重。（注：另據(jù)質量技術監(jiān)督局的統(tǒng)計， 1999 年全國質量技術監(jiān)督部門共查處制假售假違法案件22.46 萬件，查獲假冒偽劣產(chǎn)品標價總計35.43 億元。見北京晚報2000年 3月一三日第16 版。）本年度投訴，因使用商品造成人身傷殘和財產(chǎn)損失的重大案件一八60 件，致傷 2716 人，致殘 102 人，死亡 30人，財產(chǎn)損失一五01 萬元。其中，電視機燃爆一五3 件

17、，致傷 68 人，致殘 1 人，死亡 3 人；啤酒瓶爆炸979件，致傷 888 人，致殘 88 人，死亡 1 人；燃氣熱水器泄漏21 件，致傷一五人，死亡12 人；劣質機動車110 件，致傷 11 人，死亡 2 人；劣質電器59 件，致傷 7 人，致殘 1 人，死亡 4 人（注：引自消費者協(xié)會簡報第 4期，第 5 頁。）。中國消費者協(xié)會公布的本年度消費者投訴十大熱點：一是消費者在商場等被強行搜身、侮辱、毆打、非法拘禁甚至傷害致殘，在社會上引起強烈反響，要求保障消費者人格尊嚴；二是啤酒瓶爆炸未能得到解決，致傷、致殘消費者依然嚴重； 三是對虛假廣告的投訴激增（一三 932 件，比上年度增32.6

18、），消費者損失難以挽回；四是消費者對房屋、建筑材料的投訴激增（ 21235 件，比上年度增20.2 ）， 糾紛久拖不決；五是醫(yī)療投訴數(shù)量大（ 17246 件，比上年度增 29.1 ）， 解決難度大；六是食品衛(wèi)生、安全問題依舊（ 146646 件，占 20.4 ， 比上年度增3.4 ）；七是美容服務投訴突出（ 7201 件，比上年度增45）；八是對郵電服務的投訴（ 25456 件，比上年度增27）； 九是對房屋裝修的投訴（ 16923件，比上年度增一三.1 ）； 十是對日用消費品質量投訴居高不下（ 2 一三 537 件，占總投訴量的 29.6 ，比上年度增8）。 （注：引自消費者協(xié)會簡報第 4

19、期，第5 12 頁。）（二）從新聞媒體的報道看消費者問題從新聞媒體的報道和討論， 可以看到以下消費者問題： 1. 因消費者公開批評揭露產(chǎn)品質量低劣而被訴名譽侵權問題，法院作為一般名譽侵權案件審理，往往對消費者不利。 2. 消費者購買商品后對商品質量和售后服務不滿意，在互聯(lián)網(wǎng)上公布“我的上當經(jīng)過”，引起廣泛討論，被經(jīng)營者起訴侵犯名譽權，法院判決侵權責任成立， 引起爭論。 （注： 1997 年 8 月 1 日王洪以其所在公司的名義購買一臺恒生筆記本電腦， 1998 年 4 月該電腦開始出現(xiàn)故障， 6月 2 日送修被告知須付7300 元修理費，就售后服務發(fā)生爭執(zhí)。 1998 年 6 月 9 日王洪在

20、互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布題為買恒生上大當?shù)奈恼隆?7 月 2 日消費者協(xié)會通知王洪：恒生答應修理。但王洪與恒生聯(lián)系時被告知必須先道歉。 7 月 3 日王洪在網(wǎng)上發(fā)布勢不低頭一文，并申請個人主頁，建立聲討恒生維護消費者權益網(wǎng)站（后改名為 it3 一五，訴說你的心酸事）。短短的時間內， 有數(shù)千人瀏覽。 7 月 28 日生活時報以消費者網(wǎng)上訴糾紛，商家e-mail 律師函為題進行了報道， 8 月 10 日微電腦世界周刊以誰之過？ 一段恒生筆記本的公案作追蹤報道。 1998 年 9 月 7 日恒生集團起訴王洪和生活時報、微電腦世界周刊侵犯名譽權，索賠240 萬元。 1999 年 12 月一五日北京市海淀區(qū)人民法院

21、作出一審判決，認定侵權行為成立，判決王洪向原告支付賠償金50 萬元， 生活時報和微電腦世界周刊支付240356.8 元，責令三被告刊登道歉聲明。 我認為， 本案不僅涉及消費者利益與企業(yè)利益沖突的衡量， 也涉及個人行使權利的界限及如何建立互聯(lián)網(wǎng)上的法律秩序問題。 王洪在網(wǎng)上發(fā)布題為 買恒生上大當 文章， 與在普通媒體如報刊發(fā)表文章， 并無本質區(qū)別，只要內容屬實， 即使有損于企業(yè)的商譽， 亦應屬于正當行使對經(jīng)銷者批評監(jiān)督的權利， 不應構成侵權責任。 但是，任何正當權利的行使均有其合理界限，權利行使超越此合理界限，致他人遭受重大損害的，即構成權利濫用。禁止權利濫用為現(xiàn)代法治國家一項基本原則。王洪在互

22、聯(lián)網(wǎng)建立聲討恒生維護消費者權益網(wǎng)站，顯然超越權利行使的合理界限，構成權利濫用。再者，考慮到我國法律為消費者行使權利提供了各種途徑，如再允許任何人以維護消費者權益為由在互聯(lián)網(wǎng)開設針對某個具體的企業(yè)和個人的網(wǎng)站， 不僅將使所針對的企業(yè)或個人遭受重大損害，且嚴重違背建立健康、有序、正常的網(wǎng)絡秩序的目的，有害于社會公共秩序和善良風俗之維持。如果上訴審法院能夠變更裁判理由， 僅認定王洪開設針對原告的網(wǎng)站的行為超越權利行使的合理界限， 構成權利濫用， 并考慮原告未履行銷售者根據(jù)法律和合同應盡的義務， 適用過錯相抵， 責令王洪撤銷網(wǎng)站， 并發(fā)表認錯道歉聲明以消除影響，免于承擔金錢賠償責任，則不失為合法、合理

23、、合情之判決。至于生活時報和微電腦世界周刊發(fā)表報道文章，關系新聞自由和人民了解權，如果內容基本屬實，應不構成侵權行為。） 3. 飯店、商場附設的免費休息、 娛樂場所拒絕中國人使用， 被消費者以損害個人人格尊嚴和民族尊嚴起訴要求停止侵害、 賠禮道歉的案件， 引起社會關注 （注： 徐高訴北京燕莎中心及凱賓斯基飯店一案， 見人民法院報2000 年 1 月 23 日第 3 版。 ） 。4. 因醫(yī)院和醫(yī)師過錯造成患者受害得不到公正判決的事件，引起社會廣泛關注（注：此前，這類案件被稱為醫(yī)療事故案件或醫(yī)療事故損害賠償案件， 將是否構成“醫(yī)療事故”作為被告是否承擔損害賠償責任的條件， 是不正確的。“醫(yī)療事故”

24、，是醫(yī)療行政上的用語，是對醫(yī)院或醫(yī)師追究行政責任的根據(jù)。因此，醫(yī)療事故處理辦法，對“醫(yī)療事故”的構成，作了嚴格限定，必須是“因醫(yī)務人員診療護理過失，直接造成病員死亡、殘廢、組織器官損傷導致功能性障礙”，才屬于“醫(yī)療事故”。雖有診療護理過失，而損害后果未達到死亡、殘廢和功能性障礙，不構成“醫(yī)療事故”。嚴格限定“醫(yī)療事故”的構成條件，據(jù)以追究責任醫(yī)院或責任醫(yī)師的行政責任，是合理的和適當?shù)摹?但不能將“醫(yī)療事故”作為判斷醫(yī)院或醫(yī)師是否承擔民事責任的根據(jù)。 按照民法通則的規(guī)定， 醫(yī)院或醫(yī)師對受損害的患者承擔侵權責任的條件是： 因診療護理過失造成患者人身遭受損害， 而不論損害后果是否嚴重。 按照合同法的

25、規(guī)定， 醫(yī)院或醫(yī)師對受損害的患者承擔違約責任的構成條件是： 因醫(yī)院或醫(yī)師的違約行為造成患者人身或財產(chǎn)遭受損害， 同樣不論損害后果是否嚴重。 損害后果是否嚴重及嚴重程度， 僅是決定醫(yī)院或醫(yī)師承擔損害賠償責任大?。ㄙr償金額多少）的根據(jù)。據(jù)說有關方面正在考慮修改醫(yī)療事故處理辦法，我建議刪除其中關于一次性經(jīng)濟補償?shù)牡谝话藯l，同時盡快實行強制性的醫(yī)療損害保險。）。 5. 輸血感染肝炎、性病、艾滋病的事件時有發(fā)生，在醫(yī)院和醫(yī)師方面無過錯時，受害人往往得不到賠償。 （注：河南省南陽市中級人民法院在一起因輸血感染艾滋病的判決中，認定醫(yī)院并無過錯，判決醫(yī)院不承擔責任；認定血站具有過錯，判決血站對受害人承擔損害賠

26、償責任。所適用的法律是民法通則關于侵權責任的第 106 條第 2 款。我認為此判決是正確的。問題是， 在醫(yī)院因不具有過錯而免責的前提下， 如果血站亦無過錯， 將如何保護受害人的利益？此屬于不可避免之風險， 建議盡快實行社會保障性質的強制性保險。 在此強制性保險實行之前， 則應適用民法通則第一三2 條關于公平責任原則的規(guī)定， 使血站和受害人分擔損害。 ） 6. 消費者人格權遭受損害的情形， 可依民法通則第120條要求精神損害賠償，而關于消費者生命、 身體遭受損害場合的精神損害賠償未有明文規(guī)定。日資企業(yè)屈臣氏對消費者無端搜身案一審判決賠償25 萬元， 二審改判為 1 萬元， 導致對精神損害賠償有無

27、一定標準的討論。 （ 注：廣東省制定地方性法規(guī)規(guī)定經(jīng)營者對消費者無端搜身、侮辱應支付不低于5 萬元的精神損害賠償金。 涉及地方性法規(guī)規(guī)定賠償標準， 是否合法的問題。 民事權利義務不得由行政規(guī)章和地方性法規(guī)予以設定和限制， 是現(xiàn)代法治一項基本原則， 已在新合同法上得到正確體現(xiàn)。 損害賠償屬于民事權利義務關系， 由地方性法規(guī)規(guī)定賠償標準，是不合法的。） 7. 從報道的事件看，農民因購買劣質種子、劣質農藥、化肥所遭受損害，比一般消費者受害更為嚴重（注：消費者權益保護法未規(guī)定消費者的定義，該法第 2 條規(guī)定：消費者為生活消費需要購買、 使用商品或者接受服務，其權益受本法保護。顯然將農民購買生產(chǎn)資料排除

28、在外。但考慮到廣大農民屬于小農經(jīng)營，與發(fā)達國家作為農場主的農民不同，其經(jīng)濟力薄弱，難以與經(jīng)營者抗衡，因此在附則設第 54 條規(guī)定：“農民購買、使用直接用于農業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行”。）。 8. 近年出現(xiàn)一些新的消費者問題，例如，消費者因有線電視臺違章插播廣告、球賽中踢假球、圖書內容錯誤等要求賠償?shù)陌讣?（注：以上是我平時從閱讀報刊、收看電視廣播所了解的情況，難以一一注明出處。）（三）當前消費者問題的嚴重性（注：以下是我個人的判斷。）消費品市場上， 假冒偽劣商品并未根除， 缺陷產(chǎn)品給消費者造成人身傷害和財產(chǎn)損失的情況經(jīng)常發(fā)生； 虛假廣告、不真實表示仍很普遍，消費者難以獲得真實、充分的消

29、費信息；商品銷售和服務提供中，欺詐行為仍很嚴重；自選市場等商業(yè)場所無端對消費者搜身、毆打、限制人身自由的事件時有發(fā)生；經(jīng)營者以格式合同、店堂告示、通知、聲明等方式規(guī)定不公平、不合理的合同內容，或者加重消費者負擔、免除經(jīng)營者責任的現(xiàn)象，還很常見；農民的消費環(huán)境不容樂觀，劣質種子、劣質化肥、劣質農藥、劣質農機導致農民遭受損害的情況仍很嚴重；在醫(yī)療及電信服務領域，消費者遭受損害后往往難以獲得公正、合理的賠償；競爭比較充分的行業(yè)和領域，消費者保護狀況近年有所改善，而在缺乏競爭的、壟斷性的行業(yè)的領域，損害消費者權益的現(xiàn)象仍很突出；一些地方政府片面追求地方經(jīng)濟發(fā)展， 致鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、 個體企業(yè)生產(chǎn)銷售假冒偽劣

30、產(chǎn)品和嚴重危害消費者人身安全的缺陷產(chǎn)品， 受到地方保護主義的庇護， 受害消費者投訴難、 打官司難、 索賠難、 取證鑒定難， 消費者保護政策未得到認真執(zhí)行?？偫ㄑ灾?中國當前消費者問題仍很嚴重， 要切實貫徹執(zhí)行消費者政策， 營造良好的消費環(huán)境和公正競爭的市場環(huán)境，達到引導消費，擴大內需，促進經(jīng)濟發(fā)展的政策目標，任務還十分艱巨，還有很長的路要走。三、有關產(chǎn)品安全和消費者合同的法規(guī)概要（一）有關產(chǎn)品安全的法律法規(guī)概說鑒于八十年代初期， 接連發(fā)生缺陷產(chǎn)品造成消費者人身傷害、 死亡的重大案件， 產(chǎn)品責任法的制定受到重視， 1986年制定的民法通則，在參考美國嚴格產(chǎn)品責任法和歐共體產(chǎn)品責任指令的基礎上，

31、設第 122 條規(guī)定生產(chǎn)者和經(jīng)銷者對消費者的嚴格責任。為各級法院裁判缺陷產(chǎn)品致?lián)p案件，提供了基準。但是，由于該條文字表述欠明確，且未使用“缺陷”概念，致解釋適用發(fā)生歧義。于是， 1993 年制定了產(chǎn)品質量法。該法沿襲在一部法律中同時規(guī)定公法規(guī)范和私法規(guī)范的傳統(tǒng)， 既包含關于產(chǎn)品質量監(jiān)督管理的公法規(guī)范， 也包含關于缺陷產(chǎn)品致?lián)p的損害賠償?shù)乃椒ㄒ?guī)范。另外，相繼制定了一系列的各種產(chǎn)品質量和安全的管理法規(guī)。民法通則（ 1986 年 4 月 12 日）民法通則第 122 條規(guī)定：因產(chǎn)品質量不合格造成他人財產(chǎn)、 人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。依通說，該條確立了缺陷產(chǎn)品致?lián)p的嚴格責任。

32、民法通則第 119 條規(guī)定人身損害的賠償范圍，包括：醫(yī)療費、 因誤工減少的收入、殘廢者生活補助費等費用；造成死亡的， 并應當支付喪葬費、 死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用。 對導致受害人死亡或殘疾場合的精神損害賠償（撫慰金）和逸失利益未明文規(guī)定。產(chǎn)品質量法（ 1993 年 2 月 22 日）第一章總則，其中第 2 條第 1 款規(guī)定產(chǎn)品的定義：本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品（注：近年關于輸血用血液是否屬于“產(chǎn)品”、 輸血感染案件可否適用產(chǎn)品質量法規(guī)定的嚴格責任， 發(fā)生分歧。 我主張輸血用血液不是“產(chǎn)品”、 輸血感染案件不應適用嚴格責任的主要理由是： 缺陷產(chǎn)品致?lián)p的嚴格責任， 所

33、針對的是機械化的、 批量生產(chǎn)的工業(yè)產(chǎn)品， 不包括輸血用血液； 現(xiàn)今也沒有發(fā)現(xiàn)那個國家的法律規(guī)定對輸血感染案件適用嚴格責任。 產(chǎn)品質量法第2 條規(guī)定“本法所稱產(chǎn)品， 是指經(jīng)過加工、 制作， 用于銷售的產(chǎn)品”。依據(jù)解釋，“加工”是指工業(yè)加工，且必須改變原材料的某些基本特性。因此，將從供血者身體抽取的血液，進行分裝、儲存、保管、運輸及加入抗凝劑等，均不構成“加工”。即使血站向供血者支付了代價，甚至包裝袋上印有商品標記，也不能使血液成為“產(chǎn)品”。根本的理由在于，血液不是勞動的成果，迄今人類還不能生產(chǎn)、制造血液，制造血液是活人身體的機能。勞動可以生產(chǎn)產(chǎn)品、創(chuàng)造財富，但不能生產(chǎn)血液！輸血也不同于產(chǎn)品銷售，

34、而類似于人體器官移植。由輸血的目的決定，對輸血用血液不能進行任何加工，哪怕是象一般藥品那樣作消毒和殺菌處理。從法政策上看，如果將血液納入“產(chǎn)品”范圍，對血站追究嚴格責任，將不利于輸血和醫(yī)療事業(yè)的維持。）。第 2款明示：建設工程不適用本法規(guī)定。 （注：新合同法第 282 條規(guī)定：因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。依解釋，本條就建設工程規(guī)定了嚴格責任。）第二章規(guī)定產(chǎn)品質量的監(jiān)督管理， 第三章規(guī)定生產(chǎn)者、 銷售者的產(chǎn)品質量責任和義務， 均屬于有關產(chǎn)品質量管理的公法規(guī)則。第四章?lián)p害賠償，第28 條是關于產(chǎn)品質量瑕疵擔保責任的原則規(guī)定，屬于合同法

35、規(guī)則。此規(guī)則在新合同法第七章第 111 條得到進一步的明確和完善。第四章第 29 條至 34 條，規(guī)定缺陷產(chǎn)品致?lián)p的嚴格責任制度。第 29 條：因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之下的，不承擔賠償責任：（ 1 ）未將產(chǎn)品投入流通；（ 2）產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在；（ 3 ）將產(chǎn)品投入流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。顯然是參考了歐共體產(chǎn)品責任指令關于責任原則和免責事由的規(guī)定。第 30 條規(guī)定銷售者的過錯造成缺陷的、銷售者不能指明產(chǎn)品生產(chǎn)者也不能指明供貨者的，由銷售者承擔賠償責任。第 31 條規(guī)定生產(chǎn)者與銷

36、售者對受害人承擔連帶責任。第 32 條規(guī)定損害賠償?shù)姆秶?，此?guī)定與民法通則第 119 條相同。第33 條規(guī)定訴訟時效期間為 2 年，并參考歐共體指令規(guī)定了 10 年除斥期間。第34 條規(guī)定：本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理危險；產(chǎn)品有保障人體健康，人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，是指不符合該標準。該條前段顯然采納了美國侵權法二次重述第 402a 條關于缺陷即不合理危險的定義。后段規(guī)定留下的問題是，如果產(chǎn)品符合國家標準或行業(yè)標準，卻仍然造成他人損害的，生產(chǎn)者能否免責，如果生產(chǎn)者免責，則是否應當由國家承擔賠償責任？（注：我的意見是，在產(chǎn)品存在“不合理危險”的場合，法院

37、不得認可生產(chǎn)者以產(chǎn)品符合國家標準或行業(yè)標準為由主張不存在缺陷或者要求免責。）第五章罰則，規(guī)定對生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康，人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者追究行政責任和 刑事責任。刑法（ 1979 年 7 月 1 日通過、 1997 年 3 月 14 日修訂） 鑒于少數(shù)不法廠商生產(chǎn)、銷售偽劣電器、藥品、食品、化妝品等嚴重危害人民的生命、身體、健康，有必要對產(chǎn)品安全采用刑法規(guī)制。第八屆全國人大第五次會議于1997 年 3 月 14 日通過對刑法的修訂， 在分則第三章增設第一節(jié)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪（第 140一五0條），共11個條文。（注：修訂前的刑法分則第三章破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪， 不分

38、節(jié)， 僅有一五個條文。 修訂后的刑法分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪， 分為八節(jié)，共92個條文：第一節(jié)生產(chǎn)銷售偽劣商品罪（140一五0條）；第二節(jié)走私罪（一五1一五7條）；第三節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪（一五8169條）；第四節(jié)破壞金融管理秩序罪（170191條）；第五節(jié)金融詐騙罪（192200條）；第六節(jié)危害稅收征管罪（201212條）；第七節(jié)侵犯知識產(chǎn)權罪（2三220條）；第 八節(jié)擾亂市場秩序罪（221231條）。）例如第140條規(guī)定對故意生產(chǎn)、銷售偽劣商品的，依銷售金額處有期徒刑或者拘役， 并處或單處罰金， 最高可處一五年有期徒刑或者無期徒刑， 銷售金額二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

39、第 141 條規(guī)定生產(chǎn)、銷售假藥，致人死亡或者造成特別嚴重危害的，可處 10 年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。第 143 條規(guī)定生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標準的食品，造成嚴重食物中毒，后果特別嚴重的，最高可處7 年以上有期徒刑或者無期徒刑。第一五0 條規(guī)定單位犯本節(jié)之罪，對單位判處罰金， 并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。其他關于產(chǎn)品安全的行政法律，還有藥品管理法（ 1984 年 9 月 20 日）、食品衛(wèi)生法（ 1995 年 10 月 30 日）等。（二）有關消費者合同的法律法規(guī)概說中國在80 90 年代，先后制定過三部合同法（注： 1981 年的經(jīng)濟合同法、 19

40、85 年的涉外經(jīng)濟合同法和 1987 年的技術合同法。），均不包括消費者合同； 為了實現(xiàn)市場交易規(guī)則的統(tǒng)一和合同法的現(xiàn)代化， 于 1999 年頒布 的新合同法，不采消費者合同單獨立法的模式，而統(tǒng)一規(guī)定商事合同和民事合同（包括消費者合同）。按照立法指導思想，合同當事人一方為消費者、勞動者的場合，應當優(yōu)先考慮對消費者和勞動者利益的特殊保護，亦即對生產(chǎn)者和經(jīng)銷者一方的合同自由予以某種程度的限制。 同時以消費者權益保護法中關于消費者合同的規(guī)定， 作為 新合同法的特別法，在適用上處于優(yōu)先地位。因此，中國不存在單獨的消費者合同法；有關消費者合同，應當適用合同法和消費者權益保護法。合同法（ 1999 年 3

41、 月一五日）包括 23 章及附則，共428 條。其中， 有關消費者合同的特殊規(guī)則主要是：第3941條關于格式合同的規(guī)則：第39條規(guī)定，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人間的權利義務，違反公平原則構成顯失公平的，受害方依第 54 條享有撤銷權；同條規(guī)定，提供格式條款的一方，對于免責條款和限制責任的條款，負有提示義務和說明義務，依解釋，不履行提示義務和說明義務的，該免責條款或限制責任的條款無效；第 40 條規(guī)定，格式合同中免除提供格式條款一方主要義務（注：原文為“免除其責任”，與39 條和 53 條沖突，應當解釋為“免除其主要義務”。）、加重對方責任、排除對方主要權利的條款無效；第 41

42、條規(guī)定格式合同條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。第 53 條規(guī)定關于免責條款的規(guī)則：免除人身傷害的責任的免責條款無效（注：原文為“造成對方人身傷害的”免責條款無效，文字表述欠準確。），免除故意和重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責任的免責條款無效。此外，在租憑合同、客運合同等章有少量保護消費者利益的特殊規(guī)則。消費者權益保護法（ 1993 年 10 月 31 日）包括 8 章：總則；消費者的權利；經(jīng)營者的義務； 國家對消費者合法權益的保護；消費者組織；爭議的解決；法律責任；附則。共55 條。須注意中國消費者權益保護法與日本保護消費者基本法的區(qū)別： 日本法屬于政策基準法， 主要是規(guī)定消費者保護的政策目標、國家、公共團體、事業(yè)者的責任、消費者的作用及行