版權(quán)說明:本文檔由用戶提供并上傳,收益歸屬內(nèi)容提供方,若內(nèi)容存在侵權(quán),請(qǐng)進(jìn)行舉報(bào)或認(rèn)領(lǐng)
文檔簡(jiǎn)介
1、 / 11作者: ZHANGJIAN僅供個(gè)人學(xué)習(xí),勿做商業(yè)用途公司并購?fù)ㄓ梅桨?3 小時(shí)前并購重組 案例 作者 : 佚名 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 根據(jù)兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析,我們可以將兼并界定為兩種模式: “合并 ”和“收 購”。本文以案例的形式,針對(duì) D 公司和 A 公司的實(shí)際情況,結(jié)合這兩種模式 為 D 公司制定兩套具體的并購方案,并對(duì)此作一簡(jiǎn)要地分析: 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于 個(gè)人學(xué)習(xí)兼并是指在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中,企業(yè)出于減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、降低重置成本、產(chǎn)生規(guī)模效 應(yīng)等動(dòng)機(jī),為達(dá)到完全控制對(duì)方的目的,而采取的各種進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易和 資產(chǎn)重 組 的方法。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)根據(jù)兼并的表現(xiàn)
2、形態(tài)的分析,我們可以將兼并界定為兩種模式: “合并 ”和“收 購”。下面我就針對(duì) D 公司 和 A 公司的實(shí)際情況,結(jié)合這兩種模式為 D 公司制定兩套 具體的并購方案,并對(duì)此作一簡(jiǎn)要地分析: 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)一、并購方案模式一: D 公司與 A 公司合并 (吸收合并 )根據(jù)新 公司法第一百七十三條、一百七十四條規(guī)定的內(nèi)容,如果 D 公司吸 收合并 A 公司,則會(huì)產(chǎn)生如下 法律后果: 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)1)D 公司依照法律規(guī)定和合同約定吸收 A 公司,從而形成一個(gè)新的 D 公司,而 A 公司的法人資格消滅。2)合并前 A企業(yè)的權(quán)利義務(wù)由合并后的新 D 企業(yè)全部、概括承受
3、,這種繼受是 法定繼受,不因合并當(dāng)事人之間的約定而改變。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)3)合并是合并雙方當(dāng)事人之間的合同行為,合并方合并對(duì)方時(shí)必然要支付某種 形式的對(duì)價(jià),具體表現(xiàn)形式是 D 公司以自己因合并而增加的資本向 A 公司的投 資者交付 股權(quán) ,使 B 公司和 C 公司成為合并后公司的股東。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè) 人學(xué)習(xí)具體操作程序如下:(一 )D 公司與 A 公司初步洽談,商議合并事項(xiàng)。(二 )清產(chǎn)核資、 財(cái)務(wù)審計(jì) 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)因?yàn)?A公司是國(guó)有控股的有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)對(duì) A 企業(yè)各類資產(chǎn)、負(fù)債進(jìn)行全 面、認(rèn)真的清查,以清理債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。要按照 “誰投資、誰
4、所有、誰受益 ” 的原則,核實(shí)和界定國(guó)有資本金及其權(quán)益,以防止 國(guó)有資產(chǎn) 在合并中流失。因 此,必須由直接持有該國(guó)有產(chǎn)權(quán)的單位即 A 公司決定聘請(qǐng)具備資格的 會(huì)計(jì)師事 務(wù)所進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)。如果經(jīng)過合并后的 D 公司為非國(guó)有公司,還要對(duì)公司的法 定代表人進(jìn)行離任審計(jì)。 A 公司必須按照有關(guān)規(guī)定向會(huì)計(jì)師事務(wù)所或者政府審 計(jì)部門提供有關(guān) 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì) 資料和文件。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(三 )資產(chǎn)評(píng)估 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)按照企業(yè)國(guó)有 資產(chǎn)管理 評(píng)估暫行辦法第 6 條,公司 合并必須對(duì)資產(chǎn)實(shí)施評(píng) 估,以防止國(guó)有資產(chǎn)流失。資產(chǎn)評(píng)估的范圍包括固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、無形資 產(chǎn) (包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)和
5、商譽(yù),但是不包括以無形資產(chǎn)對(duì)待的國(guó)有土地使用權(quán))和其他資產(chǎn)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)1、A 企業(yè)應(yīng)當(dāng)向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督 管理 機(jī)構(gòu)申請(qǐng)?jiān)u估立項(xiàng),并呈交財(cái)產(chǎn)目錄和有關(guān) 的會(huì)計(jì)報(bào)表等資料。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)2、由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行審核。如果國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)準(zhǔn)予評(píng)估立 項(xiàng)的,A 公司應(yīng)當(dāng)委托資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)3、A 公司收到資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具的評(píng)估報(bào)告后應(yīng)當(dāng)逐級(jí)上報(bào)初審,經(jīng)初審?fù)?后,自評(píng)估基準(zhǔn)日起 8 個(gè)月內(nèi)向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出核準(zhǔn)申請(qǐng)。國(guó)有資 產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)收到核準(zhǔn)申請(qǐng)后,對(duì)符合核準(zhǔn)要求的,及時(shí)組織有關(guān)專家審 核,在 20 個(gè)
6、工作日內(nèi)完成對(duì)評(píng)估報(bào)告的核準(zhǔn)。對(duì)不符合核準(zhǔn)要求的,予以退 回。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(四)確定 股權(quán)比例 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確定的評(píng)估值為依據(jù),將 A公司的股東 B公司和 C 公司所享有的股權(quán)折算成資產(chǎn),從而確定 B公司和 C公司在合并后的 D 公司中 所占的股權(quán)比例。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(五 )召開股東大會(huì)合并是導(dǎo)致 公司 資產(chǎn)重新配置的重大 法律行為,直接關(guān)系到股東的權(quán)益,因此 參與合并的 A 公司和 D 公司必須經(jīng)各自的股東 (大)會(huì)以通過特別決議所需要的 多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)根據(jù)我國(guó)新公司法
7、第44條和第 104條的規(guī)定,有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)公司合 并的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大 會(huì)對(duì)公司合并作出決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。 文 檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)同時(shí) A 公司為國(guó)有控股公司,根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督 管理暫行條例第 22 條,國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的股東代表,應(yīng)當(dāng)將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及 時(shí)向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告,應(yīng)當(dāng)按照國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的指示發(fā)表 意見、行使表決權(quán)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(六)簽署合并協(xié)議在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上,由 A公司和 D 公司的法人代表或法人代表授權(quán)的人員簽 訂 企
8、業(yè)合并 協(xié)議書或合并合同。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)我國(guó)公司法沒有規(guī)定合并協(xié)議應(yīng)該包括哪些主要條款,參照對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作 部、國(guó)家工商行政管理局關(guān)于 外商投資 企業(yè)合并與分立的規(guī)定第 21 條規(guī)定 的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容,認(rèn)為應(yīng)包括如下內(nèi)容:合并協(xié)議 各方的名稱、住所、法定代表人。合并后 公司 的名稱、住所、法定代表人。合 并后公司的投資總額和注冊(cè)資本。合并形式。合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼 方案。職工安置辦法。違約責(zé)任。解決爭(zhēng)議的方式。簽約日期、地點(diǎn)。合并協(xié) 議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(七)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單(八)通知和公告?zhèn)鶛?quán)
9、人我國(guó)新 公司法 第 174 條規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。該條規(guī) 定,公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人,并于 30 日內(nèi)在報(bào)紙 上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起 30 日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起 45 日內(nèi),可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的 擔(dān)保 。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 如果 A 公司和 D公司在與其他公司、企業(yè)簽訂的貸款合同中寫明公司合并必須 經(jīng)債權(quán)人同意的,還需要經(jīng)過債權(quán)人的同意。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 公司合并后合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司即合并后的D 公司承繼。(九)核準(zhǔn)登記公司 合并后,應(yīng)當(dāng)按照 法律 、法規(guī)的規(guī)
10、定到公司登記機(jī)關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)變動(dòng)登記 (包 括 D 公司的變更登記和 A 公司的注銷登記兩套程序 )和稅務(wù) 變更登記。土地 管 理部門同時(shí)為合并公司辦理土地使用權(quán)權(quán)屬證書,如果 A 公司的用地屬于國(guó)有 劃撥的土地,合并后的 D公司應(yīng)當(dāng)按照 房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級(jí)以上人民政府重 新簽訂國(guó)有土地使用權(quán)出讓證書 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)公司合并后,合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理 A 企業(yè)的法人注銷登記,沒有辦理注銷登 記,協(xié)議已經(jīng)履行的,不影響合并協(xié)議的效力和合并后 D 公司對(duì) A 公司債權(quán)債 務(wù)的承擔(dān)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(十)職工的安置應(yīng)當(dāng)征求 A 公司企業(yè)職工的意見,并做好職工的思想工作。職
11、工不同意兼并, 不影響兼并協(xié)議的效力。 A 公司的職工原則上由合并后的 D 公司接收。 文檔收集自 網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)模式二: D 公司收購 A 公司即 D 公司通過購買 A 公司一定數(shù)額的 股權(quán),從而實(shí)際控制 A 公司的行為,在法律上表現(xiàn)為 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 行為。主要特征如下: 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)1)股權(quán)轉(zhuǎn)讓買賣發(fā)生于 D 公司 與 A 公司的股東 B 公司和 C 公司之間。 文檔收集自網(wǎng) 絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)2)在大部分情況下,股份轉(zhuǎn)讓不改變 A 公司的獨(dú)立法人地位,因此 A 公司的債 務(wù)一般仍由其自行承擔(dān)。具體操作程序如下:(一)D 公司向 A 公司的股東 B 公司和 C 公司發(fā)出
12、收購要約,然后分別 召開公司股東 (大 )會(huì),研究股權(quán)出售和收購股權(quán)的可行性,分析出售 和收購股權(quán)的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展,并對(duì)收購方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力 經(jīng)營(yíng)能力進(jìn)行分析,嚴(yán)格按照 公司法 的規(guī)定程序進(jìn)行操作。 文檔收集自網(wǎng) 絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(二)聘請(qǐng)律師進(jìn)行律師 盡職調(diào)查 。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(三)D 公司分別與 B 公司和 C 公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的協(xié)商和談判。(四)B 公司向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓 申請(qǐng),并經(jīng)本級(jí)人民 政府批準(zhǔn)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例第 23 條規(guī)定,國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督 管理機(jī)構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中,轉(zhuǎn)讓
13、全部國(guó)有 股 權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國(guó)有股權(quán)致使國(guó)家不再擁有控股地位的,報(bào)本級(jí)人民 政府批準(zhǔn)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(五)評(píng)估驗(yàn)資 (因?yàn)?C 公司是私營(yíng)公司,因此在與 C 公司的股權(quán)交易過 程中也可以協(xié)商確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格 )。文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 1、同級(jí)國(guó)有 資產(chǎn)管理 部門組織進(jìn)行清產(chǎn)核資。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 根據(jù)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法第 12 條的規(guī)定,轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國(guó)有 產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的,由同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織進(jìn)行 清產(chǎn)核資,并委托社會(huì)中介機(jī)構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 2 、資產(chǎn)評(píng)估 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)
14、人學(xué)習(xí)1)由 B 公司委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)實(shí)施資產(chǎn)評(píng)估。 2)評(píng)估報(bào)告須經(jīng)核準(zhǔn)或者實(shí)施備案,根據(jù)企業(yè) 國(guó)有資產(chǎn) 監(jiān)督管理暫行條例 第 23 條對(duì)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)本級(jí) 人民政府批準(zhǔn)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)3)確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格 轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定不得低于評(píng)估結(jié)果的 90% 。如果低于這個(gè)比例,應(yīng)當(dāng)暫停產(chǎn)權(quán) 交易,在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行交易。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅 用于個(gè)人學(xué)習(xí)根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)管理評(píng)估暫行辦法,因?yàn)?B 公司出讓的股權(quán)屬于國(guó)有企 業(yè)或國(guó)有獨(dú)資有限公司,因此需到國(guó)有資產(chǎn)辦進(jìn)行立項(xiàng)、確認(rèn),然后再到資產(chǎn) 評(píng)估事務(wù)所進(jìn)行
15、評(píng)估。 C 公司可直接到會(huì)計(jì)事務(wù)所對(duì)變更后的資本進(jìn)行驗(yàn)資。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(六)B 公司和 D 公司到國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌交易B 公司應(yīng)當(dāng)?shù)疆a(chǎn)權(quán)交易中心掛牌登記,并委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公告產(chǎn)權(quán)交易信 息。根據(jù)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法第 14 條的規(guī)定,信息應(yīng)當(dāng)公告在省級(jí) 以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或者 金融類報(bào)刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上,征集受讓方。 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為 20 個(gè)工作日。披露信息的內(nèi)容包括:轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況、 轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成情況、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo) 的的企業(yè)近期經(jīng) 審計(jì)的主要財(cái)務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè) 資產(chǎn)評(píng)估 核準(zhǔn)或者備 案情況、受讓方應(yīng)當(dāng)
16、具備的基本情況以及其它需披露的事項(xiàng)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于 個(gè)人學(xué)習(xí)D 公司在登記掛牌時(shí),除填寫買方登記表外,還應(yīng)提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件, 法定代表人資格證明書或受托人的授權(quán)委托書、法定代表人或受托人的身份證 復(fù)印件。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(七)B 公司、C 公司和 D 公司分別召開職工大會(huì)或股東 (大)會(huì),并形成股東 (大) 會(huì)決議,按照 公司章程 規(guī)定的程序和表決辦法通過并形成書面的股東 (大)會(huì)決 議。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(八)D 公司分別和 B 公司、C 公司簽訂 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 文檔收集自 網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)(九)由產(chǎn)權(quán)交易中心審理 D 公司與
17、B 公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及附件,并辦理交割 手續(xù)。 (C公司不需要 )(十)到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。、 股權(quán) 架構(gòu) 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)如果采用第一種方式,則 C公司在A公司的股權(quán)將根據(jù) 資產(chǎn)評(píng)估的結(jié)果,折算 成合并后的 D公司的資產(chǎn),它在合并后的 D 公司所占的股權(quán)比例將是其原有出 資額與合并后的 D公司的全部資產(chǎn) (即原有A公司與原有 D公司資產(chǎn)總和 )的比 值,即遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于原來的 49%。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)三、兩種兼并方案的比較首先,合并與收購都是 公司并購的基本形式,都能夠?qū)崿F(xiàn) D 公司控制 A公司的 目的。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)其次,合并與收購在
18、 法律上的最為重大的區(qū)別之一就是,前者由于 A 公司的法 人資格因合并而消滅,其債務(wù)依法律規(guī)定被合并后的 D 公司概括承受,而后者 在大部分情況下由于 A 公司保持了法人地位的同一與延續(xù)而自行承擔(dān)原來的債 務(wù)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)因此當(dāng)發(fā)生債務(wù)遺漏問題,即 A公司在被 D 公司兼并的過程中,由于故意或過 失,遺漏了應(yīng)計(jì)入資產(chǎn)負(fù)債表的對(duì)外債務(wù),使 D 公司對(duì)兼并條件做出錯(cuò)誤判斷 時(shí),如果采用第二種方案 D 公司收購 A公司的股權(quán),并不影響 A公司法人 資格的同一和延續(xù),遺漏債務(wù)問題只能影響到兼并雙方之間的兼并合同,而不 能影響債權(quán)人向被兼并企業(yè)追索債務(wù)的權(quán)利。而如果使用第一種方案,合
19、并雙 方法人合為一體,存續(xù)的 D公司對(duì) A公司的財(cái)產(chǎn)、債券、債務(wù)概括性承受,根 據(jù)民法通則第 44 條、公司法第 175 條、合同法第 90 條規(guī)定, D公司有承受 A 公司債 務(wù)的法定義務(wù),這種義務(wù)不因在兼并時(shí)債務(wù)是否屬遺漏債務(wù)而有所區(qū) 別。因此第二種方案對(duì)于 D 企業(yè)來說更為有利。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)四、風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)并購方而言,任何并購交易中都可能存在風(fēng)險(xiǎn),只有對(duì)并購交易中的風(fēng)險(xiǎn)有 充分的認(rèn)識(shí),并做好相應(yīng)的對(duì)策,才能有效防范并購風(fēng)險(xiǎn),保證并購交易的成 功及實(shí)現(xiàn)并購的目的。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)風(fēng)險(xiǎn)一:政府干預(yù)并購不完全是一種市場(chǎng)行為,其中在參與主體、市場(chǎng)準(zhǔn)入、經(jīng)營(yíng)規(guī)模和
20、范圍等 方面必然受到有關(guān)國(guó)家 法律 法規(guī)或相關(guān)政策的限制,特別是當(dāng)并購涉及到國(guó)有 企業(yè)的時(shí)候,政府干預(yù)是必然的,而且政府在并購中所扮演的角色有時(shí)會(huì)直接 關(guān)系到并購的成敗。所以,作為 律師 參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對(duì)并購交易的合 法性進(jìn)行審查,防范由于政府不予審批而帶來的風(fēng)險(xiǎn)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)風(fēng)險(xiǎn)二:目標(biāo) 公司 的可靠性 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)為了確保并購的可靠性,減少并購可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)與損失,并購方在決定并購 目標(biāo)公司前,必須要對(duì)目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進(jìn)行一些審慎的調(diào)查與評(píng)估。這些 調(diào)查和評(píng)估事項(xiàng)包括: 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)1、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料 (一般指涉及國(guó)
21、有產(chǎn)權(quán)時(shí)國(guó)資 管理 部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán) 證或投資證明資料 )。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)2、目標(biāo)公司的工商注冊(cè)登記資料 (包括公司章程 、各類出資或驗(yàn)資證明報(bào)告 等)。文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)3、有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng) 財(cái)務(wù)報(bào)表 或資產(chǎn)評(píng)估 報(bào)告。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)4、參與并購的中介機(jī)構(gòu)從業(yè)資質(zhì)。5、目標(biāo)公司所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況。6、目標(biāo)公司重大資產(chǎn) (包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn) )、負(fù)債或合同事項(xiàng)。7、目標(biāo) 公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)8、有關(guān)國(guó)家對(duì)目標(biāo)公司的稅收政策。9、各類可能的 或有負(fù)債情況(包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨 行政處罰等事項(xiàng))
22、。文檔 收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)10、其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項(xiàng),如社會(huì) 保險(xiǎn) 、環(huán) 保、不可抗力、可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責(zé)任等。 文檔收集自 網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)在這方面,實(shí)踐中突出存在著兩個(gè)問題:(一)目標(biāo)公司的擔(dān)保、債權(quán)、糾紛等或有負(fù)債股權(quán)并購中最易出現(xiàn)糾紛且較難防范的問題就是:目標(biāo)公司的對(duì)外擔(dān)保,此外 還可能存在未決訴訟、仲裁糾紛,以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任,以 及可能發(fā)生的員工勞資糾紛等或有負(fù)債。對(duì)這些無法預(yù)計(jì)的或有負(fù)債,以及目 標(biāo)公司承諾披露的或有負(fù)債,在簽訂 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議后實(shí)際發(fā)生了權(quán)利人的追 索,該類風(fēng)險(xiǎn)首先由目標(biāo)公司承擔(dān),由此
23、引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議中約定。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)因此實(shí)踐中,建議通過以下途徑解決:1、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中預(yù)設(shè)相關(guān)防范條款。2、要求出讓方繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的違約責(zé)任。3、以欺詐為由,請(qǐng)求確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效,要求出讓方返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款,并賠償 損失,承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。(二)違反公司章程 規(guī)定,董事長(zhǎng)或總經(jīng)理為其他企業(yè)、個(gè)人提供擔(dān)保文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)一般而言,公司章程和 公司 議事規(guī)則均會(huì)規(guī)定,公司對(duì)外擔(dān)保必須提交股東會(huì) 決議通過,或一定金額以上的對(duì)外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過 董事會(huì) 決議一致表決通過 (或 2/3 以上的董事通過 ),但事實(shí)上經(jīng)常會(huì)發(fā)生目標(biāo)公司
24、董事、經(jīng)理違反上述規(guī)定 擅自為其他企業(yè)擔(dān)保,對(duì)于 股權(quán) 受讓方而言,即使目標(biāo)公司審慎調(diào)查,也往往 防不勝防。但按現(xiàn)行 法律 規(guī)定,目標(biāo)公司的章程和董事會(huì)議事規(guī)則的規(guī)定,哪 些金額以上的擔(dān)保必須經(jīng)董事會(huì)一致決議,哪些金額以上的擔(dān)保必須征求其他 股東的同意,均屬于公司內(nèi)部問題,不能據(jù)此抗辯善意債權(quán)人,目標(biāo)公司仍應(yīng) 對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 公司董事、經(jīng)理以公司財(cái)產(chǎn)為本公司股東個(gè)人的債務(wù)或股東借款、租賃等經(jīng)營(yíng) 活動(dòng)提供擔(dān)保的問題具有一定的普遍性,此類情況,直接違反 公司法 規(guī) 定,屬于無效擔(dān)保,不受法律保護(hù),債權(quán)人因此不能獲得優(yōu)先清償?shù)臋?quán)利,造 成債權(quán)人損失的,應(yīng)由目標(biāo)公司承擔(dān)
25、過錯(cuò)賠償責(zé)任。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí) 若董事、經(jīng)理以個(gè)人名義提供擔(dān)?;虺铰殭?quán)提供擔(dān)保,目標(biāo)公司能舉證董 事、經(jīng)理的行為不屬于公司行為,債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道董事、經(jīng)理的行為違 反公司章程或議事規(guī)則超越權(quán)限的,不構(gòu)成表見代理,所產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng) 由董事、經(jīng)理依據(jù)過錯(cuò)原則承擔(dān)損失。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)建議股權(quán)收購方在目標(biāo)公司 盡職調(diào)查 時(shí),認(rèn)真審議 公司章程 、董事會(huì)決議、章 程和決議修正案,來界定債權(quán)人在接受 擔(dān)保 時(shí)是否存在主觀上的過錯(cuò),以及董 事、經(jīng)理的擔(dān)保行為是否屬于表見代理行為。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)風(fēng)險(xiǎn)三:并購過程中所涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)為了對(duì)并購中所涉及的
26、 法律 風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示或適當(dāng)?shù)囊?guī)避,并購方 律師 參與并購 的核心工作就是為其實(shí)施并購行為提供或設(shè)計(jì)切實(shí)可行的并購方案和出具相關(guān) 的法律意見書。目前,對(duì)國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易,一般律師的法律意見書是向 管 理國(guó)有資產(chǎn) 的上級(jí)主管部門或政府機(jī)關(guān)報(bào)批時(shí)所必須的法律文件。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò), 僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)風(fēng)險(xiǎn)四:合同風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)并購行為往往同時(shí)涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債或人員等重組事項(xiàng),其間必然涉 及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤f(xié)議等法律文件。這些合同或協(xié)議文件 是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù),務(wù)必需要專業(yè)律師從中進(jìn) 行必要的審核把關(guān)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)風(fēng)險(xiǎn)五:談判風(fēng)險(xiǎn)對(duì)企業(yè)并購而言
27、,主要還是一種市場(chǎng)交易行為,需要參與并購的各方反復(fù) 進(jìn)行 (有時(shí)甚至是非常艱苦的 )商務(wù)方面的談判,至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險(xiǎn) 也是非常正常的事情,只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律文件。律師 參與并購業(yè)務(wù)的談判,有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實(shí)意圖,并隨 時(shí)為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)版權(quán)申明本文部分內(nèi)容,包括文字、圖片、以及設(shè)計(jì)等在網(wǎng)上搜集整 理。版權(quán)為張儉個(gè)人所有This article includes some parts, including text, pictures, and design. Copyright is Zhang Jians personal ownership. 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)用戶可將本文的內(nèi)容或服務(wù)用于個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或欣賞,以及 其他非商業(yè)性或非盈利性用途,但同時(shí)應(yīng)遵守著作權(quán)法及其他相關(guān) 法律的規(guī)定,不得侵犯本網(wǎng)站及相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)利。除此以 外,將本文任何內(nèi)容或服務(wù)用于其他用途時(shí),須征得本人及相關(guān)權(quán) 利人的書面許可,并支付報(bào)酬 。 文檔收集自網(wǎng)絡(luò),僅用于個(gè)人學(xué)習(xí)Users may use the content
溫馨提示
- 1. 本站所有資源如無特殊說明,都需要本地電腦安裝OFFICE2007和PDF閱讀器。圖紙軟件為CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.壓縮文件請(qǐng)下載最新的WinRAR軟件解壓。
- 2. 本站的文檔不包含任何第三方提供的附件圖紙等,如果需要附件,請(qǐng)聯(lián)系上傳者。文件的所有權(quán)益歸上傳用戶所有。
- 3. 本站RAR壓縮包中若帶圖紙,網(wǎng)頁內(nèi)容里面會(huì)有圖紙預(yù)覽,若沒有圖紙預(yù)覽就沒有圖紙。
- 4. 未經(jīng)權(quán)益所有人同意不得將文件中的內(nèi)容挪作商業(yè)或盈利用途。
- 5. 人人文庫網(wǎng)僅提供信息存儲(chǔ)空間,僅對(duì)用戶上傳內(nèi)容的表現(xiàn)方式做保護(hù)處理,對(duì)用戶上傳分享的文檔內(nèi)容本身不做任何修改或編輯,并不能對(duì)任何下載內(nèi)容負(fù)責(zé)。
- 6. 下載文件中如有侵權(quán)或不適當(dāng)內(nèi)容,請(qǐng)與我們聯(lián)系,我們立即糾正。
- 7. 本站不保證下載資源的準(zhǔn)確性、安全性和完整性, 同時(shí)也不承擔(dān)用戶因使用這些下載資源對(duì)自己和他人造成任何形式的傷害或損失。
最新文檔
- 塑料設(shè)備在太陽能電池板的耐久性與效率考核試卷
- 園林綠化工程綠化施工合同管理考核試卷
- 保健品行業(yè)品牌故事與內(nèi)容營(yíng)銷考核試卷
- 商業(yè)綜合體市場(chǎng)調(diào)研數(shù)據(jù)分析與應(yīng)用考核試卷
- 公證員著作權(quán)保護(hù)法律事務(wù)考核試卷
- 塑料鞋行業(yè)智能化發(fā)展考核試卷
- 預(yù)制樁課程設(shè)計(jì)
- 油氣開發(fā)地質(zhì)課程設(shè)計(jì)
- 2025年全球及中國(guó)辦公室文件柜行業(yè)頭部企業(yè)市場(chǎng)占有率及排名調(diào)研報(bào)告
- 2025-2030全球UV防曬面罩行業(yè)調(diào)研及趨勢(shì)分析報(bào)告
- 污水處理廠提標(biāo)升級(jí)可研
- 湖南省建設(shè)工程施工階段監(jiān)理服務(wù)費(fèi)計(jì)費(fèi)規(guī)則【實(shí)用文檔】doc
- GB/T 6913-2008鍋爐用水和冷卻水分析方法磷酸鹽的測(cè)定
- GB/T 18717.2-2002用于機(jī)械安全的人類工效學(xué)設(shè)計(jì)第2部分:人體局部進(jìn)入機(jī)械的開口尺寸確定原則
- 教案:第三章 公共管理職能(《公共管理學(xué)》課程)
- 中國(guó)文化概論(第三版)全套課件
- 117-鋼結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量常見問題與管控措施
- SHS5230三星指紋鎖中文說明書
- 諾和關(guān)懷俱樂部對(duì)外介紹
- 保定市縣級(jí)地圖PPT可編輯矢量行政區(qū)劃(河北省)
- 新蘇教版科學(xué)六年級(jí)下冊(cè)全冊(cè)教案(含反思)
評(píng)論
0/150
提交評(píng)論