個人獨資企業(yè)法的概念

1、企業(yè)法概述-個人獨資企業(yè)法第一節(jié)企業(yè)法概述一、企業(yè)的概念企業(yè)是指依法設(shè)立的以營利為目的的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨立核算的經(jīng)濟組織。（4個形容詞和1個名詞）法人企業(yè)要緊有公司企業(yè)、非公司制法人企業(yè)；非法人企業(yè)要緊有個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等。yangjobe注意法人和非法人的區(qū)不：A、 非法人企業(yè)的財產(chǎn)即投資人的財產(chǎn)，企業(yè)的責任也是投資人的責任，投資人以個人財產(chǎn)承擔無限責任。B、 法人企業(yè)以投資額為限承擔責任，是有限責任。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)法概述個人獨資企業(yè)的概念（要記）和特點1. 個人獨資企業(yè)是指依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個

2、人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。自然人僅指中國公民，外商獨資企業(yè)不適用本法。2. 個人獨資企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆諘r，投資人應以自己個人的全部財產(chǎn)用于清償。3. 法律對其內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營治理方式靈活。（和法人治理結(jié)構(gòu)不同）4個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。由于企業(yè)和個人融為一體，企業(yè)的責任確實是投資人個人的責任，企業(yè)的財產(chǎn)既是投資人的財產(chǎn)，因此不是法人。個人獨資企業(yè)不具有法人資格，無獨立承擔民事責任的能力指不能以企業(yè)財產(chǎn)單獨承擔債務。而是無限連帶責任。個人獨資企業(yè)盡管不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，能夠自己的名義從事民事活動。二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件

3、（前3個要掌握）投資人為一個自然人，且只能是中國公民。有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣，個人獨資企業(yè)的名稱能夠叫廠、店、部、中心、工作室等等。有投資人申報的出資。個人獨資企業(yè)法對設(shè)立個人獨資企業(yè)的出資數(shù)額未作限制。設(shè)立個人獨資企業(yè)能夠用貨幣出資，也能夠用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，投資人應當在設(shè)立（變更）登記申請書上予以注明。有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有必要的從業(yè)人員。（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序（看）工商登記，收到申請文件的15日內(nèi)，符合的發(fā)執(zhí)照。分支機構(gòu)應向分支機構(gòu)所在地的

4、登記機關(guān)申請設(shè)立登記，要提交獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件。其民事責任由設(shè)立該機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔。三、個人獨資企業(yè)的投資人及事務治理（一）個人獨資企業(yè)的投資人的條件、權(quán)利及責任1、條件：依照個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資人為一個具有中國國籍的自然人限制人員：國家公務員、黨政機關(guān)領(lǐng)導干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員。（沒有國企領(lǐng)導干部）2、權(quán)利：投資人對本企業(yè)財產(chǎn)享有所有權(quán)，能夠依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。3、責任：投資人對企業(yè)債務承擔無限責任，個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。（二）個人獨資企業(yè)的事

5、務治理（機構(gòu)問題）1、個人獨資企業(yè)事務治理的方式（1） 可自行治理（2） 也可托付他人治理，應與受托人或被聘用人簽訂書面合同。合同應訂明托付的具體內(nèi)容、授予的權(quán)利范圍、受托人或被聘用人應履行的義務、酬勞和責任等。（參見第一章：代理授權(quán)不明的后果）A、 托付人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。（托付治理，屬于代理）B、 受托人或者被聘用的人員超出投資人職權(quán)的限制，與善意第三人有關(guān)業(yè)務往來應當有效。（屬于表見代理）C、 投資人托付或者聘用的治理個人獨資企業(yè)事務的人員不得從事下列行為：（10種行為要記，多選題） 要緊是損害企業(yè)利益和投資人利益，超越代理權(quán)限等。2、事務治理內(nèi)容：

6、（要緊看社會保險事務）1、個人獨資企業(yè)繳納的養(yǎng)老保險費一般不超過工資總額的20%；1、 工傷保險：應參加工傷保險。2、 醫(yī)療保險單位操縱在工資總額的6%，職工占本人工資收入的2%；3、 用人單位繳納的失業(yè)保險按工資總額2%，職工按本人工資的1%；4、 企業(yè)職工生育保險最高不超過工資總額的1%。四、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商治理現(xiàn)在差不多上什么權(quán)利都有。變更的，在做出變更決定之日起15日內(nèi)申請。變更住宅跨登記機關(guān)轄區(qū)的，應向遷入地登記機關(guān)申請變更登記。五、解散和清算（一）個人獨資企業(yè)的解散 個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：（解散緣故四個）1投資人決定解散；2投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承

7、人或者繼承人決定放棄繼承；3被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；4法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）個人獨資企業(yè)的清算清算方式：投資人自行清算，由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。個人獨資企業(yè)清算前15日書面通知債權(quán)人，無法通知的，應當公告。債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。（時刻要記，與其他企業(yè)法不同） 清算通知日期對比：1、個人獨資企業(yè)清算前15日書面通知債權(quán)人，無法通知的，應當公告。債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)2、合伙企業(yè)：書中未提。3、公司：合并的，在合并決議

8、之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告3次，債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當自第一次公告之日起90日內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務或提供擔保。4、破產(chǎn)解散時，應當自清算組成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告3次，債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當自第一次公告之日起90日內(nèi)向清算組申報債權(quán)。2、財產(chǎn)清償順序。清償順序：（注：所有的清償順序差不多上一樣的）（1） 所欠職工工資和社會保險費用；（2） 所欠稅款；（3） 其他債務。（4） 企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)模詡€人財產(chǎn)清償。*與法人的重大區(qū)不。3、清算期間對投資人的要求。清算期間，個人獨資企業(yè)

9、不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動。在按前述財產(chǎn)清償順序清償債務前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。4、投資人的持續(xù)償債責任。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任（無限連帶責任），但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。*與法人的重大區(qū)不。【2002推斷】個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以自己個人的全部財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模顿Y人應當以家庭共有財產(chǎn)予以清償。【解析】只有申請設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)出資的，才應當以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔連帶責任。六、法律責任（一）投資人責任：1. 騙取登記的，處5000元以下罰款，嚴峻的

10、，吊銷營業(yè)執(zhí)照2. 使用名稱與登記的不符合，限期改正，處以2000元以下罰款3. 涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，責令改正，處以3000元以下罰款，情節(jié)嚴峻的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。偽造營業(yè)執(zhí)照的，責令停業(yè)，沒收違法所得，處以5000元以下罰款。4. 6個月未開業(yè)或連續(xù)6個月未營業(yè)，吊銷營業(yè)執(zhí)照。5. 未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照就從事經(jīng)營活動的，處以3000元以下罰款。不辦理變更登記的，責令限期辦理，逾期不辦理的，處以2000元以下罰款。6. 清算前轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，依法追回。7. 應承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或被判沒收財產(chǎn)的。先承擔民事賠償責任。總結(jié)：與營業(yè)執(zhí)照有關(guān)的有5000和3000，騙取

11、和偽造的是5000以下，不正確使用和不領(lǐng)取的是3000以下，其他差不多上2000以下，（二）治理人員責任：違反治理合同，（要緊是給企業(yè)利益造成損害，超載代理權(quán)限等）給投資人造成損害的，應承擔賠償責任轉(zhuǎn)貼于： HYPERLINK /cpa/ t _blank 注冊會計資師_考試大第三節(jié)：合伙企業(yè)法（本章重點）（一）合伙：以合同關(guān)系為基礎(chǔ)的企業(yè)組織形式。（二）合伙企業(yè)法的概念及其適用（概念看）1、概念：指依照本法規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。特點：合伙人：2人以上自然人。以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)。合伙協(xié)

12、議是合伙企業(yè)設(shè)立的前提，是合伙企業(yè)的基礎(chǔ)。內(nèi)部關(guān)系是合伙關(guān)系，承擔無限連帶責任。不適用合伙企業(yè)法的三種情形：第一， 該法不適用于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。第二， 該法規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于按照現(xiàn)行行政治理劃分規(guī)定，應由工商行政治理機關(guān)登記治理的企業(yè)。對采納合伙制的律師事務所、會計師事務所、大夫診所等組織，由于其歸其他行政主管部門登記治理，不適用合伙企業(yè)法。第三， 該法規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)，不包括企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營。二、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（前四點把握）有兩個以上的合伙人（含2個），同時差不多上依法承擔無限責任者。（1） 合伙人應當是依法承擔無限

13、責任者。（2） 合伙人應當為具有完全民事行為能力的人。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)設(shè)立時的合伙人。（在存續(xù)期間內(nèi)沒有必須）（3） 法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。如公務員、公檢法。個人獨資企業(yè)包括：國家公務員、黨政機關(guān)領(lǐng)導干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員。（沒有國企領(lǐng)導干部）2、有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應當載明事項（法定9個事項）（票據(jù)法中絕對記載事項和相對記載事項特不重要）合伙協(xié)議應當載明下列事項：合伙企業(yè)的名稱和經(jīng)營場所； 合伙目的和經(jīng)營范圍； 合伙人的姓名及住宅；

14、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付期限； 利潤分配和虧損分擔方法； 合伙事務的執(zhí)行方法； 入伙與退伙； 合伙企業(yè)的解散與清算； 違約責任。 任意記載事項：經(jīng)營期限、合伙人爭議的解決方法。合伙協(xié)議生效后，全體合伙人能夠在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，對該合伙協(xié)議加以修改或者補充。3、有各合伙人實際繳付的出資。要進行評估。（1） 合伙人能夠用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利繳納出資。（2） 合伙人關(guān)于自己繳納出資的財產(chǎn)應當擁有合法的處分權(quán)。（3） 經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也能夠用勞務出資。（只有合伙企業(yè)中存在“勞務出資”）（4） 必須對出資進行評估。勞務出資的由全體合伙人協(xié)商確定。4、有合伙企業(yè)

15、名稱。在其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”的字樣。（嚴格地講也不應叫“公司”）。5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。（二）合伙企業(yè)的設(shè)立登記（一般了解）工商自收到申請30日內(nèi)作出決定。（個獨是15日內(nèi)）登記事項中還能夠包括執(zhí)行事務的合伙人或分支機構(gòu)的情況。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（不是法人營業(yè)執(zhí)照，不具有獨立法人資格）簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。三、合伙企業(yè)財產(chǎn)（一）合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成（財產(chǎn)構(gòu)成出資收益）合伙人的出資。當合伙人的出資轉(zhuǎn)入合伙企業(yè)時，就構(gòu)成合伙企業(yè)的財產(chǎn)。以合伙企業(yè)名義取得的收益。（二）合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)1、 合伙企業(yè)的合伙財產(chǎn)，具有共有財產(chǎn)性質(zhì)，即由合伙人共同治理和使用

16、。2、 對合伙財產(chǎn)的占有、使用、收益和處分，均應當依據(jù)全體合伙人的共同意志進行。3、 存續(xù)期間除非有合伙人退伙等法定事由，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是指合伙人將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓予他人。限制性規(guī)定 1、合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。2、合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙企業(yè)財產(chǎn)在合伙人之間的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。3、合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。4、由于合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)

17、（質(zhì)押擔保）導致該財產(chǎn)份額依法發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)（質(zhì)押擔保）的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。（出質(zhì)：擔保法中的規(guī)定，出質(zhì)人要將擔保物交給質(zhì)權(quán)人，債務人到期不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)折價或拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。）四、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（一）合伙事務執(zhí)行的形式合伙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，有兩種形式：第一，全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務。各個合伙人都直接參與經(jīng)營，處理合伙企業(yè)的事務，對外代表合伙企業(yè)第二，托付一名或數(shù)名合伙人執(zhí)

18、行合伙企業(yè)事務。只有執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。未同意托付執(zhí)行合伙企業(yè)事務的其他合伙人，不再執(zhí)行企業(yè)的事務，也不代表企業(yè)。但并非所有的合伙事務都能夠托付給部分合伙人決定。合伙企業(yè)的下列事務必須經(jīng)全體合伙人一致同意：（要背）（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)名稱；（3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營治理人員；（7）合伙協(xié)議協(xié)定的有關(guān)事項。yangjobe（其他全體同意的事項）（8）決定托付托付一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務。（9）合伙人

19、向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額時（包括以財產(chǎn)份額對外出質(zhì)），須經(jīng)其他合伙人一致同意。（10）全體合伙人同意，能夠?qū)嵭幸蝗艘黄北頉Q方法。（11）對合伙損益分配的具體方案，由全體合伙人共同決定。（12）新合伙人入伙應當經(jīng)全體合伙人同意，并訂立書面入伙協(xié)議。（13）協(xié)議退伙，全體合伙人同意。（14）除名，須經(jīng)全體合伙人同意。（15）有合法繼承權(quán)的，依照合伙協(xié)議約定或全體合伙人同意，繼承人可取得合伙人的資格。（16）合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔任。未能由全體合伙人擔任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意（而非一致同意），能夠自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)，指定1名或者數(shù)名合伙人，或

20、者托付第三人，擔任清算人。唯一一個過半數(shù)標準。（17）合伙人以勞務出資，以及對勞務進行評估。（18）合伙人同本合伙企業(yè)進行交易（協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外）（19）在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，對該合伙協(xié)議加以修改或者補充（二）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權(quán)利和義務1合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權(quán)利（5個權(quán)利，內(nèi)容看）包括五項內(nèi)容（核心是平等）合伙人平等享有合伙事務執(zhí)行權(quán)。（不論出資多少，公司制是按出資比例）執(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。A、 事務執(zhí)行人與代理人不同：代理權(quán)源于被代理人的授權(quán)，合伙企業(yè)執(zhí)行人權(quán)利來于法律的直接規(guī)定。B、 事務執(zhí)行人與法定代表人不同：法定代表人是法律規(guī)定的，并通過一定

21、登記手續(xù)而產(chǎn)生的法人單位代表，他不一定是該法人單位的出資者。而事務執(zhí)行人則是因為出資行為取得合伙人身份，并可對外代表企業(yè)。不參加執(zhí)行事務的合伙人的監(jiān)督權(quán)。合伙人查閱賬簿權(quán)。合伙人提出異議權(quán)和撤銷托付執(zhí)行事務權(quán)。A、 提出異議，暫停該事務執(zhí)行；B、 假如發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。C、 被托付人不按照合伙協(xié)議或全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人能夠決定撤銷該托付。2、義務（1） 合伙事務執(zhí)行人向其他合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況。（2） 合伙人不得自營或與他人經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。（3） 不得同本合伙企業(yè)進行交易（除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙企業(yè)同意外）。（4） 不得從事?lián)p

22、害本企業(yè)利益的活動。（三）合伙事務執(zhí)行的決議方法（3種方式要看）依照合伙企業(yè)法的規(guī)定作出決議。（注意歸納前面的）由合伙協(xié)議對決議方法作出約定。經(jīng)全體合伙人決定實行一人一票的表決方法。（四）合伙企業(yè)的損益分配 合伙損益。合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：（1）合伙利潤。（2）合伙虧損。合伙損益分配原則。（重點把握）（1） 合伙損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔。（2） 合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔。（法定比例）（3） 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部責任。這是合伙損益分配的公平原則。（不得約定事項）合伙損益分配具體形式由全體合伙人

23、共同決定。（五）非合伙人參與經(jīng)營治理（經(jīng)營治理三種方式：共同執(zhí)行、托付、非合伙人）（2）聘任非合伙人的經(jīng)營治理人員必須經(jīng)全體合伙人同意；（3）被聘任的經(jīng)營治理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營治理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。受聘人員應在授權(quán)范圍內(nèi)履行職責，超越權(quán)限（對善意第三人不具有約束力），或者因有意或重大過失，給合伙企業(yè)造成損失的，應賠償。五、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系（一）對外代表權(quán)的效力1、執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表權(quán)合伙企業(yè)，在授權(quán)范圍內(nèi)作出法律行為。2、合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（參見表見代理）假如這

24、種內(nèi)部限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人明白這一情況為條件。3、合伙事務執(zhí)行人超越權(quán)限給企業(yè)帶來損失，應承擔責任。（二）合伙企業(yè)和合伙人的債務清償 1合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關(guān)系（1）合伙人的連帶清償責任。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏模骱匣锶藨敵袚鸁o限連帶清償責任。各合伙人承擔無限連帶清償責任：各合伙人所有個人的財產(chǎn)（不是家庭共有財產(chǎn)），除去依法不可執(zhí)行的財產(chǎn)，如合伙人及其家屬的生活必需品、已設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)等，均可用于清償。（2）合伙人之間的債務分擔和追償。合伙協(xié)議約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔；合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔。

25、以企業(yè)財產(chǎn)清償不足的部分，由合伙人按合伙企業(yè)分擔虧損的比例，用其企業(yè)以外的財產(chǎn)承擔清償責任。合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人能夠依照自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也能夠按照自己確定的比例向各合伙人分不追索。假如合伙人實際支付的清償數(shù)額超過了其依照既定比例所應承擔的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就該超過部分，向其他未支付或者足額支付應承擔數(shù)額的合伙人追償。追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償?shù)牟糠趾捅蛔穬斎宋醋泐~清償部分即內(nèi)部追償只能以內(nèi)部分擔比例為限。2合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關(guān)系指個人與企業(yè)的債權(quán)債務關(guān)系（1） 合伙企業(yè)中某一合伙人（個人）的債權(quán)人，不得以該

26、債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務。yangjobe*個人的債務不得抵銷企業(yè)的債權(quán)。（2） 合伙人個人負有債務，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（3） 合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。（清償順序j個人財產(chǎn)；k企業(yè)分得收益；l合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額）（4） 在以合伙人的財產(chǎn)份額清償其個人債務的情況下，需要注意以下兩點第一，這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權(quán)人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。第二，在強制執(zhí)行個不合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)

27、份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。受讓人支付的價金，用于對該債權(quán)人清償債務。yangjobe總結(jié)：合伙人對企業(yè)債務的承擔對外連帶責任合伙人不能用合伙之間按份性對抗其對外所承擔的連帶責任對內(nèi)按份責任合伙人之間也不能用合伙人已承擔了連帶責任對抗內(nèi)部的按份責任六、入伙與退伙（一）入伙入伙的條件和程序新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況。2新合伙人的權(quán)利和責任入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。（這是什么緣故要告知的緣故）（二）退伙1退伙的緣故退伙的兩種緣故：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿

28、退伙，能夠分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。協(xié)議退伙的情形：（協(xié)議有約定或違反協(xié)議約定）(1)前提：合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的(2)情形之一：A合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；B經(jīng)全體合伙人同意退伙；C發(fā)生合伙人難以接著參加合伙企業(yè)的事由；D其他合伙人嚴峻違反合伙協(xié)議約定的義務。（3）違反上述規(guī)定擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失。通知退伙：（協(xié)議未約定經(jīng)營期，且不給企業(yè)造成不得阻礙，自愿退伙）1、 前提：合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，2、 情形：合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利阻礙的情況下，能夠退伙，但應當提早30日通知其他合伙人。三項條件必須同時具備，缺一不可。3、 違反

29、上述規(guī)定擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失法定退伙分為兩類：一是因此退伙；二是除名。因此退伙：有情形之一（失去合伙人資格，如無民事能力，無償債能力等。）1、 死亡，或被依法宣告死亡2、 依法宣告無民事行為能力人，3、 個人失去償債能力，4、 被法院強制執(zhí)行合伙企業(yè)中全部份額。（相當于份額轉(zhuǎn)讓）因此退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。除名：合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠決議將其除名（損害合伙企業(yè)的利益）1、 未履行出資義務，2、 有意或重大過失給企業(yè)造成損失，3、 執(zhí)行事務有不正當行為，4、 約定的其他事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接

30、到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名有異議的，接到通知30內(nèi)向法院起訴。yangjobe退伙種類的總結(jié)：1、協(xié)議退伙、法定退伙、除名，只需有規(guī)定情形之一。通知退伙需三項條件同時具備。2、協(xié)議退伙、除名需其他合伙人一致同意。通知退伙和因此退伙不需要其他合伙人同意1、 協(xié)議退伙情形：協(xié)議約定經(jīng)營期，且約定退伙事由，或違反協(xié)議約定義務，2、 通知退伙情形：協(xié)議未約定經(jīng)營期，且不給企業(yè)造成不得阻礙，自愿退伙3、 因此退伙情形：失去合伙人資格4、 除名情形：損害合伙企業(yè)的利益2退伙的效果合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承合伙人死亡。三項條件：要有合法繼承權(quán)；

31、有合伙協(xié)議的約定或全體合伙的一致同意；繼承人情愿。繼承人不情愿，合伙企業(yè)應退還其依法繼承的財產(chǎn)份額。二是退伙結(jié)算：（1）合伙人退伙的，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務的，待了結(jié)后進行結(jié)算。（2）退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還方法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，能夠退還貨幣，也能夠退還實物。（3）合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的（資不抵債），假如合伙協(xié)議約定虧損分擔比例的，退伙人應當按照約定的比例分擔虧損；假如合伙協(xié)議未約定虧損分擔比例的，退伙人應當與其他合伙人平均分擔虧損。注意：清算時假如清償

32、后還有剩余的，應按利潤分配比例進行分配。沒有約定平均分配。（4）合伙人退伙以后，并不能解除關(guān)于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。（但對內(nèi)不再承擔按份責任）。退伙后發(fā)生的無關(guān)。yangjobe對退伙前債務的連帶責任，指債權(quán)人有權(quán)向其提出追償要求，退伙人不得拒絕，應該負責償還。然而差不多辦理退伙結(jié)算，結(jié)清債權(quán)債務，對內(nèi)不再按份承擔責任，連帶償還了多少，能夠向現(xiàn)合伙人追償多少。七、合伙企業(yè)解散與清算（一）合伙企業(yè)解散（看緣故）期滿不愿經(jīng)營；約定解散出現(xiàn)；全體決定；人數(shù)不符合規(guī)定；目的差不多實現(xiàn)或無法實現(xiàn)；被依法吊銷執(zhí)照。（二）合伙企業(yè)清算（記

33、點）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。確定清算人可全體擔任；不能全體擔任的，經(jīng)全體過半數(shù)同意，解散后15天內(nèi)指定或托付第三人；還不行，可申請法院指定。清算人的職責。財產(chǎn)清償順序。（和個人獨資企業(yè)差不多相同，差不多上無限責任，企業(yè)財產(chǎn)、個人財產(chǎn)都不足清償?shù)?，仍要承擔連帶清償責任）（1） 企業(yè)財產(chǎn)足以清償債務：合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按下列順序清償：A、 合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；B、 合伙企業(yè)所欠稅款；C、 合伙企業(yè)的債務；D、 仍有剩余，返還合伙人的出資。按協(xié)議約定的利潤分配比例，未約定的平均分配。（2） 企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務：由合伙人以個人財產(chǎn)，按約定（虧損）比例承擔清償責任，未約定

34、的，平均分擔。清算結(jié)束。在清算期間，假如全體合伙人以個人財產(chǎn)承擔清償責任后，仍不足清償合伙企業(yè)債務的，應當結(jié)束清算程序。然而，關(guān)于未能清償?shù)膫鶆?，原合伙人接著承擔連帶清償責任。假如債權(quán)人在連續(xù)5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，則債務人的清償責任歸于消滅。（持續(xù)償債）yangjobe與個人獨資企業(yè)清償?shù)漠愅瑢Ρ龋合嗤c1、 清償順序相同2、 差不多上無限責任，企業(yè)財產(chǎn)、個人財產(chǎn)都不足清償?shù)?，仍要承擔連帶清償責任3、 債權(quán)人在連續(xù)5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，則債務人的清償責任歸于消滅不同點1、合伙企業(yè)財產(chǎn)清償后仍有剩余的，按協(xié)議約定的利潤分配比例，未約定的平均分配，返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產(chǎn)

35、不足清償，由合伙人以個人財產(chǎn)，按約定（虧損）比例承擔清償責任，未約定的，平均分擔2、合伙人對退伙前債務的連帶責任，指債權(quán)人有權(quán)向其提出追償要求，退伙人不得拒絕，應該負責償還。然而差不多辦理退伙結(jié)算，結(jié)清債權(quán)債務，對內(nèi)不再按份承擔責任，連帶償還了多少，能夠向現(xiàn)合伙人追償多少。3、個人獨資企業(yè)全是自己的，不用分配。八、法律責任yangjobe有數(shù)字的只有5000和2000元，比個獨企業(yè)少個人獨資1、 與營業(yè)執(zhí)照有關(guān)的有5000和3000，騙取和偽造的是5000以下，不正確使用和不領(lǐng)取的是3000以下，2、 其他差不多上2000以下，合伙1、 騙取營業(yè)執(zhí)照的是5000以下2、 不領(lǐng)取的是5000以下

36、，3、 其他差不多上2000以下，第四節(jié) 全民所有制工業(yè)企業(yè)法（了解）企業(yè)對國家授予其經(jīng)營治理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利（沒有收益權(quán)）一、全民所有制工業(yè)企業(yè)設(shè)立、變更、終止（一）設(shè)立： 1、 請政府或政府主管部門審核批準。專門經(jīng)營范圍經(jīng)有關(guān)監(jiān)督治理部門批準，2、 辦理工商登記，是取得合法地位的法律行為。（二）變更和終止1、 企業(yè)法人實有資金比原注冊資金數(shù)額增加或減少超過20%時，應申請變更。2、 變更前，應報主管部門或原審批機關(guān)批準，其中合并、分立的，須就財產(chǎn)、債權(quán)債務等事項由各方達成一致。3、 批準后30日內(nèi)辦理變更登記手續(xù)4、 公告（三）全民所有制企業(yè)終止的緣故（4個記）違反法律

37、、法規(guī)被責令撤銷。有權(quán)撤銷的是人民政府及政府有關(guān)部門政府主管部門依照法律、法規(guī)的規(guī)定決定解散。（緣故看）依法被宣告破產(chǎn)。破產(chǎn)裁定由人民法院作出。其他緣故。 二、全民所有制企業(yè)的經(jīng)營權(quán)（一）全民所有制企業(yè)經(jīng)營權(quán)是指企業(yè)對國家授予其經(jīng)營治理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。不包括收益權(quán)利。經(jīng)營權(quán)的主體只能是全民所有制企業(yè)，經(jīng)營治理的財產(chǎn)是整體財產(chǎn)，經(jīng)營治理權(quán)是一種企業(yè)治理綜合權(quán)利。（二）全民所有制企業(yè)經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容（14項內(nèi)容，重點項為1、6、8、9，其他看看一般了解）1生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)五項內(nèi)容（多選、推斷注意）要求簽合同，要求調(diào)整打算，不行的，可不執(zhí)行?？删芙^其他部門任務。6投資決策權(quán)向國內(nèi)的其

38、他企業(yè)、事業(yè)單位投資，還能夠向境外投資或者在境外開辦企業(yè)。能自行解決建設(shè)和生產(chǎn)條件，由企業(yè)自主決定立項，報政府有關(guān)部門備案并同意監(jiān)督。不能自行解決建設(shè)和生產(chǎn)條件或者需要政府投資的，報政府有關(guān)部門批準。8資產(chǎn)處置權(quán)a、 企業(yè)能夠依照生產(chǎn)、經(jīng)營的需要，對國家授予其經(jīng)營治理的一般性固定資產(chǎn)，能夠自主決定出租、抵押或者有償轉(zhuǎn)讓；b、 對關(guān)鍵設(shè)備、成套設(shè)備或者重要建筑物能夠出租，經(jīng)政府主管部門批準也能夠抵押、有償轉(zhuǎn)讓。c、 企業(yè)處置固定資產(chǎn)，應當進行評估。d、 企業(yè)處置生產(chǎn)性固定資產(chǎn)所得收入，必須全部用于設(shè)備更新和技術(shù)改造9聯(lián)營、兼并權(quán)（重點看兼并）（1）國有企業(yè)的兼并分兩種情況：1、 種是指企業(yè)通過購

39、買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)。2、 另一種是在被兼并企業(yè)資產(chǎn)與債務差不多等價的情況下，兼并方企業(yè)承擔被兼并企業(yè)債務的，經(jīng)批準，兼并方企業(yè)能夠采取劃轉(zhuǎn)方式取得被兼并企業(yè)的資產(chǎn)。3、 兼并程序：1）向報告政府主管部門，報財政機關(guān)備案。2）清查評估。請法定評估機構(gòu)作價，并報國有資產(chǎn)治理部門核預備案；3）編制三樣報表，連同財產(chǎn)清冊報主管機關(guān)審批。4）對財產(chǎn)評估作價。5）對清查和評估中，清理出來的盈虧、毀損等，計入當期損益；未處理的虧損，報主管財政審批沖減盈余公積、資本公積、資本金6）轉(zhuǎn)讓底價，以資產(chǎn)評估凈值為依據(jù)，并考慮被兼并企業(yè)職工、資產(chǎn)及債權(quán)債務狀況等因素合理確定。成交價確定，由主管財政或國有資

40、產(chǎn)治理部門確認。7）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價低于底價的處理程序，必須報主管財政機關(guān)或國有資產(chǎn)治理部門審核、批準。8）價款的交付。兼并方企業(yè)的應付價款一般應在兼并程序終結(jié)日一次付清。有困難的，在擔保下，可分期，不超過3年，程序終結(jié)日的支付額不得小于成交價的50%。注意和利用外資改組的支付價款要求不同：外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月支付全部價款確有困難的，應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60%以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。兼并中的優(yōu)惠政策：免除利息、分年還本。兼并連續(xù)3年虧損的企業(yè)，免被兼并企業(yè)原欠貸款利息，本金可分5年還清，假如5年還本仍有困

41、難，可給予1至2年的寬限期。11、從事治理權(quán)企業(yè)中層行政治理人員，由廠長按照國家規(guī)定任免。副廠級行政治理人員，由廠長按照國家規(guī)定提請政府部門任免，或經(jīng)政府主管部門授權(quán)，由廠長任免，報政府備案。三、關(guān)于利用外資改組國有企業(yè) （一）轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)的規(guī)定 1、 轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)或國有投資主體設(shè)立的有限責任公司的國有股權(quán)，改組方應當事先征求被改組企業(yè)職工代表大會的意見。2、 轉(zhuǎn)讓公司制企業(yè)國有股權(quán)，應經(jīng)股東會同意。3、 轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)債權(quán)的，應當通過被改組企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有人同意。4、 企業(yè)出售全部資產(chǎn)或要緊資產(chǎn)的，應當事先征得國有產(chǎn)權(quán)持有人或股東會的同意，并通知債權(quán)人。（二）利用外資改組國企的要求1、

42、改組前，應進行資產(chǎn)清查，評估，評估結(jié)果按規(guī)定核準或備案（而不是批準）后，作為確定價格的依據(jù)。2、 改組后操縱權(quán)轉(zhuǎn)移或企業(yè)全部或要緊經(jīng)營資產(chǎn)出售給外國投資者的，（1） 職工安置方案應經(jīng)職工代表大會通過。（2） 被改組企業(yè)應當以現(xiàn)有資產(chǎn)清償欠職工的工資、集資款、保費等。（3） 對解除勞動合同的職工要依法支付經(jīng)濟補償金（4） 對移交社會保險機構(gòu)的職工要一次繳足社會保險金，所需資金從改組前被改組企業(yè)凈資產(chǎn)中抵扣，或從國有產(chǎn)權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。3、 以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權(quán)債務由原企業(yè)繼承；以其他方式的，債權(quán)債務由改組后企業(yè)繼承4、 公開征集外國投資者。5、 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)或出售

43、資產(chǎn)方式進行的，應當優(yōu)先采納公開競價方式確定轉(zhuǎn)讓價格。（三）利用外資改組程序。改組方向同級經(jīng)濟貿(mào)易主管部門提出申請中央、全資、有操縱權(quán)改組的，被改企業(yè)持有上市公司股權(quán)的，改組后資產(chǎn)總額不低于3000萬美元的，由國務院經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審核；45天內(nèi)決定可能壟斷的，阻礙公平競爭的，審核前組織聽證。3個月內(nèi)做出決定。轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)批準后生效。（四）支付轉(zhuǎn)讓價款或出資（注意和內(nèi)資企業(yè)兼并方支付價款的區(qū)不）1、 外國投資者應當以境外匯入的可自由兌換貨幣或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付2、 經(jīng)外匯治理部門批準，也能夠用在中國境內(nèi)投資獲得的人民幣凈利潤或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付。3、 外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照

44、頒發(fā)之日起3個月支付全部價款4、 確有困難的，應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60%以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。四、全民所有制企業(yè)的組織機構(gòu)（廠長、職工代表大會，2個機構(gòu)性質(zhì)、職權(quán)要掌握。每年考1分）（一）全民所有制企業(yè)廠長的地位和職權(quán) （1）廠長（經(jīng)理）是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營治理系統(tǒng)的中心。（2）廠長（經(jīng)理）是企業(yè)的法定代表人。2依照全民所有制工業(yè)企業(yè)法的規(guī)定，廠長領(lǐng)導企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營治理工作，其職權(quán)包括六項：（與副廠級有關(guān)的、職工待遇有關(guān)的不能決定）依照法律和國務院規(guī)定，決定或者報請審查批準企業(yè)的各項打算。決定企業(yè)行政機構(gòu)的設(shè)置。提請政府主管部門任免或者聘

45、任、解聘副廠長級行政領(lǐng)導干部。任免或者聘任、解聘企業(yè)中層行政領(lǐng)導干部。提出工資調(diào)整方案、獎金分配方案和重要的規(guī)章制度，提請職工代表大會審查同意。提出福利基金使用議案和其他有關(guān)職工生活福利的重大事項的建議，提請職工代表大會審議決定。依法獎懲職工；提請政府主管部門獎懲副廠級行政領(lǐng)導干部。廠長必須支持職工代表大會、工會和其他群眾組織的工作。廠長必須執(zhí)行職工代表大會依法作出的決定。（二）全民所有制企業(yè)職工和職工代表大會全民所有制企業(yè)的職工代表大會職工行使民主治理的權(quán)力機構(gòu)。和職工待遇有關(guān)的，由職工代表大會決定。其他的大會只能提議或?qū)徸h。（1） 審查同意或否決工資調(diào)整方案、獎金分配方案、勞保措施、獎懲方

46、法、其他重要規(guī)章制度。（2） 審議決定福利基金使用方案，職工住宅分配方案和其他有關(guān)職工生活福利的重大事項。職工代表大會的組織制度：（1）組織機構(gòu)。3個機構(gòu)（2）工作程序。職工代表大會至少每半年召開一次。每次會議必須有2/3以上的職工代表出席。遇有重大事項，經(jīng)廠長、企業(yè)工會或1/3以上職工代表的提議，可召開臨時會議。職工代表大會進行選舉和作出決議，必須經(jīng)全體職工代表過半數(shù)通過。（注意不是到會代表過半數(shù)，是全體職工代表）四、全民所有制企業(yè)和政府的關(guān)系（一）對企業(yè)行使所有權(quán)治理職能（8個方面看看，其他了解性地看）五、全民所有制企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)（了解，國企治理體制差不多發(fā)生變化）目前這類監(jiān)督機構(gòu)要緊有三

47、種：一是稽察特派員，二是國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會，三是國有金融機構(gòu)監(jiān)事會。（一）稽察特派員 1稽察特派員的性質(zhì)和職責重點大型企業(yè)。稽察特派員以財務監(jiān)督為核心，對企業(yè)財務進行監(jiān)督，對企業(yè)要緊負責人員的經(jīng)營業(yè)績進行評價，不參與、不干預被稽察企業(yè)的經(jīng)營治理活動。由國務院任免，助理由人事部任免。任期差不多上三年，可連任，但對同一企業(yè)不得連任?；焯嘏蓡T負責5個企業(yè)，一年兩次。稽察特派員履行下列職責：（了解地看，與后面監(jiān)事會職責一樣）（二）國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會國有重點大型監(jiān)事會由國務院派出，對國務院負責，代表國家對j國有重點大型企業(yè)的國有資產(chǎn)保值增值狀況實施監(jiān)督。k監(jiān)事會以財務監(jiān)督為核心，依照有關(guān)法律、

48、行政法規(guī)和財政部的有關(guān)規(guī)定，對企業(yè)的財務活動及企業(yè)負責人的經(jīng)營治理行為進行監(jiān)督，以確保國有資產(chǎn)及其權(quán)益不受侵犯。監(jiān)事會的職責及工作方式與稽察特派員的職責及工作方式差不多相同。監(jiān)事會由主席一人、監(jiān)事若干人組成，監(jiān)事會成員不得少于三人。監(jiān)事會主席由國務院任命，其職責要緊有四項（看）。監(jiān)事分為專職監(jiān)事和兼職監(jiān)事，專職監(jiān)事從有關(guān)部門選作，兼職監(jiān)事由國務院有關(guān)部門、單位派出的代表和企業(yè)職工代表擔任。注意與公司制度中監(jiān)事會不同。性質(zhì)不同。國有重點大型企業(yè)監(jiān)事會是政府派入企業(yè)的，而公司制是公司中內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)。職權(quán)不同：國有重點大型企業(yè)職責：監(jiān)督國有資產(chǎn)保值增值；監(jiān)督財務活動；評價企業(yè)要緊負責人業(yè)績。公司監(jiān)事

49、會職責：監(jiān)督財務，監(jiān)督董事及經(jīng)理行為，提議招開臨時股東會等。人員組成不同。國有專職的是從有關(guān)政府機構(gòu)派入的，兼職的也有職工代表。公司制的監(jiān)事會是由出資人、還有適當比例的職工代表。七、法律責任（一） 企業(yè)領(lǐng)導干部的法律責任1、 濫用職權(quán)，假公濟私、對職工打擊報復的，2年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)嚴峻的，27年有期徒刑。對會計、統(tǒng)計人員打擊報復，3年以下有期徒刑或拘役。2、 工作過失，造成較大損失的，行政處分3、 玩忽職守，造成重大損失的，3年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)特不嚴峻的，37年有期徒刑。（二） 政府有關(guān)部門領(lǐng)導干部的法律責任1、 工作過失，造成較大損失的，行政處分2、 玩忽職守，造成重大損失

50、的，3年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)特不嚴峻的，37年有期徒刑（三） 其他妨害企業(yè)治理秩序行為人的法律責任1、 行為人未使用暴力、威脅方法阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務，且不夠刑事處罰的，15日以下拘留，200元以下罰款或警告。2、 行為人使用暴力、威脅方法阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或罰金。3、 行為人擾亂企業(yè)秩序，尚未造成嚴峻損失的，且不夠刑事處罰的的，15日以下拘留，200元以下罰款或警告。4、 行為人擾亂企業(yè)秩序，造成嚴峻損失的，對首要分子處37年有期徒刑；其他積極參加的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或剝奪政治權(quán)利。第六章企業(yè)破產(chǎn)法第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)的

51、概念 破產(chǎn)是在債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，(1)由法院強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人，(2)或者在法院監(jiān)督下，由債務人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議，清償債務，或進行重整程序，挽救企業(yè)，幸免破產(chǎn)清算的法律制度。注意后半段的“進行重整程序，挽救企業(yè)”不是破產(chǎn)必經(jīng)的程序。破產(chǎn)與相近的民事執(zhí)行制度對比：1、 清償能力：民事執(zhí)行中的債務人通常具有清償能力而拒不履行義務，需強制執(zhí)行。而破產(chǎn)程序中的債務人已無清償能力。2、 執(zhí)行目的：民事執(zhí)行是為個不債權(quán)人利益進行，破產(chǎn)則是為全體債權(quán)人利益進行。3、 執(zhí)行范圍：民事執(zhí)行僅限于債務人的相關(guān)財產(chǎn)，不涉及主體資格問題。而破產(chǎn)是對債務人財產(chǎn)與經(jīng)營關(guān)系的全面清算執(zhí)行

52、，在作出破產(chǎn)宣告后，將終結(jié)債務人的業(yè)務經(jīng)營，并使其喪失民事主體資格。民事執(zhí)行的范圍包括財產(chǎn)和行為，破產(chǎn)執(zhí)行的范圍僅為財產(chǎn)。二、破產(chǎn)法的概念與特征1、 只有當事人無爭議或差不多訴訟、仲裁生效確定的債務，才可進入破產(chǎn)程序受償。對當事人之間存在的實體權(quán)利義務爭議，應通過民事訴訟、仲裁制度解決。破產(chǎn)法解決的是如何公平執(zhí)行。2、 破產(chǎn)法是集實體與程序內(nèi)容合一的綜合性法律。3、 與其他相關(guān)法律緊密聯(lián)系。破產(chǎn)法的實施要靠相關(guān)法律、配套制度保障。三、我國破產(chǎn)立法概況破產(chǎn)法只適用于法人企業(yè)（破產(chǎn)申請?zhí)岢鲆还?jié)）因為非法人是負無限責任，和破產(chǎn)法規(guī)定不同。破產(chǎn)法該法適用于全民所有制企業(yè)。民事訴訟法在第二編第十九章中規(guī)

53、定了企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序，適用于非全民所有制的企業(yè)法人。但92年高院公布意見，審理非全民企業(yè)法人，除適用民事訴訟法第十九章中規(guī)定外，可參照破產(chǎn)法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。試點都市內(nèi)的國企，安置職工的費用，首先從破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中撥付。破產(chǎn)企業(yè)以土地使用權(quán)為抵押物的，其轉(zhuǎn)讓所得也應首先用于安置職工。 非試點都市和地區(qū)國企破產(chǎn)只能按規(guī)定實施，安置職工的費用只能通過當?shù)卣a貼、民政救濟和社會保障等渠道解決。轉(zhuǎn)貼于：第二節(jié) 破產(chǎn)申請的提出與受理一、破產(chǎn)界限 1、破產(chǎn)界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的法律標準。破產(chǎn)法第三條規(guī)定：“企業(yè)因經(jīng)營治理不善造成嚴峻虧損，不能清償?shù)狡趥鶆盏?，依照本法?guī)定宣

54、告破產(chǎn)。”民事訴訟法第一百九十九條規(guī)定：“企業(yè)法人因嚴峻虧損，無力清償?shù)狡趥鶆铡?，即達到破產(chǎn)界限。實質(zhì)標準是不能清償?shù)狡趥鶆铡?、其要點包括：（3點要記）（1）債務人明顯喪失清償能力，即不能以財產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務；（2）不能清償?shù)氖乔鍍斊谙薏畈欢鄬脻M、債權(quán)人提出清償要求的、無爭議或已有確定名義（指差不多生效判決、裁決確認）的債務；（3）對債務在可預見的相當長期間內(nèi)持續(xù)不能償還，而不是因資金周圍困難等臨時延期支付。在此，須注意不能清償與資不抵債的區(qū)不（理解）。資不抵債：考察債務人的償債能力僅以實有資產(chǎn)為即，（1）不考慮信用、能力等其他償還因素（2）計算債務總額時也不區(qū)分是否到期。專

55、門情況：解散后清算中的公司發(fā)覺資產(chǎn)不能清償債務即資不抵債時，應當作出破產(chǎn)宣告。正常情況下的資不抵債并不能表明債務人會破產(chǎn)。4、債權(quán)人舉證責任：“債務人停止清償?shù)狡趥鶆詹⒊蔬B續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆铡?5、并非所有達到破產(chǎn)界限的企業(yè)均應被宣告破產(chǎn)。企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：（1）公用企業(yè)與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施關(guān)心清償債務的；（2）取得擔保，自破產(chǎn)申請之日起6個月內(nèi)清償債務的。（3）企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，上級主管部門申請整頓同時經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會議達成和解的，中止破產(chǎn)程序。二、破產(chǎn)申請的提出債權(quán)人和債務人均有

56、權(quán)提出破產(chǎn)申請。破產(chǎn)申請應當采納書面形式，向?qū)Π讣泄茌牂?quán)的人民法院提出。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務人所在地人民法院管轄。債務人無辦事機構(gòu)的，由其注冊地法院管轄。 注意只能是由債權(quán)人、債務人提出，其他人不能提。注意：j誰能提；k各自證據(jù)資料；l舉證困難問題相關(guān)的司法解釋（一）債權(quán)人提出破產(chǎn)申請，應當向人民法院提供以下證據(jù)材料：1、 債權(quán)事實及證據(jù)2、 債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、有財產(chǎn)擔保的應提供證據(jù)；3、 債務不能清償?shù)絺鶆粘蔬B續(xù)的證據(jù)，（二）債務人提出破產(chǎn)申請，應當向人民法院提供以下證據(jù)材料：職工安置預案；虧損書面講明，附審計報告；至申請日資產(chǎn)明細表；金融機構(gòu)開戶詳情；債權(quán)債務情況表；擔保情況；已發(fā)生訴訟情況

57、；。yangjobe國企申請的，還交上級主管或國有資產(chǎn)治理部門同意的文件；其他的還要開辦人或股東會決定的文件。？債權(quán)人申請破產(chǎn)時如何能取得債務人上級主管部門同意破產(chǎn)的文件或股東會決定企業(yè)破產(chǎn)的文件？ 由此看來，該內(nèi)容應該屬于債務人提出破產(chǎn)申請的要求。（三）在民事訴訟或執(zhí)行程序進行過程中，受理的法院獲悉債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，應告知債務人能夠向所在地法院申請破產(chǎn)，以解決債務問題。債務人提出破產(chǎn)申請的，債務人所在地法院應當依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。債務人不申請的，法院不得依職權(quán)在無人提出破產(chǎn)申請的情況下宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)，原訴訟或執(zhí)行程序應接著進行。（四）試點國企的專門規(guī)定：（以后將會取消，考試仍會考）試

58、點都市內(nèi)的國企破產(chǎn)的，先由試點都市協(xié)調(diào)小組對有關(guān)問題制定詳細的企業(yè)破產(chǎn)預案后，企業(yè)方可進入破產(chǎn)程序。依照國家有關(guān)規(guī)定，納入國家打算調(diào)整的破產(chǎn)企業(yè)，其職工安置方案必須經(jīng)職工代表大會討論通過，并報當?shù)卣髽I(yè)兼并破產(chǎn)協(xié)調(diào)小組審核批準，凡是職工安置方案和社會保障方法不明確、資金不到位的企業(yè)，不得進行入破產(chǎn)程序。三、破產(chǎn)申請的受理（一） 法院受理案件的程序1. 收到當事人申請破產(chǎn)后，應依法審查，并在7日內(nèi)決定是否立案受理。2. 申請人不服法院不受理破產(chǎn)申請的裁定的，能夠裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級法院上訴。3. 受理的，應當制作受理通知書，并送達債權(quán)人和債務人，通知書作出時刻為破產(chǎn)案件受理時刻。4、

59、破產(chǎn)規(guī)定不予受理的情形：（1） 債務人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為，為了躲避債務而申請破產(chǎn)的，（2） 債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭的。（3） 法院受理破產(chǎn)申請后，發(fā)覺債務人有巨額財產(chǎn)下落不明且債務人不能合理解釋財產(chǎn)去向的，或者先行剝離企業(yè)有效資產(chǎn)另組企業(yè)，而后申請破產(chǎn)的，應當裁定駁回破產(chǎn)申請。5、人民法院在受理破產(chǎn)案件后10日內(nèi)完成以下工作：（1） 將合議庭組成人員情況書面通知破產(chǎn)申請人和被申請人，并在法院公告欄張貼企業(yè)破產(chǎn)受理公告。該公告還應于30日內(nèi)依照具體案情，在有阻礙的報紙上刊登，這涉及到債權(quán)申報的期限。（2） 在債務人企業(yè)公布公告，要求愛護好企業(yè)財產(chǎn)，不得擅自處理企

60、業(yè)帳冊等，不得隱匿、私分、轉(zhuǎn)讓、出售企業(yè)財產(chǎn)。（3） 通知債務人立即停止清償債務，非經(jīng)人民法院許可不得支付任何費用，破產(chǎn)受理后，企業(yè)操縱權(quán)就移交人民法院。*注意：不是停止生產(chǎn)經(jīng)營，只有在宣告破產(chǎn)后，才停止生產(chǎn)經(jīng)營。（4） 通知債務人的開戶銀行停止債務人的結(jié)算活動，并不得扣劃債務人款項抵扣債務，但經(jīng)人民法院許可的除外。開戶銀行非法扣劃的，扣劃行為無效，應退回扣劃的款項。同時對有關(guān)人員和直接責任者予以處罰。6、債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，債務人應當在收到法院通知后15天內(nèi)，向法院提交債務清冊、會計報表等有關(guān)證據(jù)材料（債務人提出破產(chǎn)的，直接提交這些材料）。人民法院在收到債務人提交的債務清冊后10日內(nèi)，應當