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文檔簡介
1、司法過程中推定的價值與沖突【摘要】推定作為一個法律術(shù)語,是法律上對某些事實 的假定,根據(jù)基礎(chǔ)事實而假定推定事實的存在?;A(chǔ)事實與 推定事實之間的關(guān)系是事實之間常態(tài)聯(lián)系或邏輯聯(lián)系的法 定化,或者是為推定所追求價值所限定而通過法律確立的。 推定是一個證據(jù)規(guī)則,作為證據(jù)法價值基礎(chǔ)的和諧、效率、 準(zhǔn)確、公正都是推定所追求的價值。其中,推定更偏重和諧 與效率。推定之間會發(fā)生沖突,沖突的解決方法有兩個,一 是對沖突的推定進行價值分量的衡量,選擇適用價值較大的 推定規(guī)則;二是完全拋棄推定規(guī)則,回歸到一般常態(tài)證明的 軌道上去。【關(guān)鍵詞】推定;價值;和諧;效率;準(zhǔn)確;公正;沖突前言麥考密克曾經(jīng)說過,在法律術(shù)語的
2、家庭成員中,除了其 堂兄,證明責(zé)任卜,推定”是最不可捉摸的一位。概念 的確定,是探討推定的價值等問題的前提。面對眾說紛紜, 給推定下一個一般化、簡單化的概念也許是可取的,糾纏于 語詞之爭,可能會轉(zhuǎn)移研究的重心。一般認(rèn)為,和諧和效率 是推定的價值基礎(chǔ)。其實,推定規(guī)則的建立是難以脫離準(zhǔn)確 和公正價值的影響的。推定之間發(fā)生沖突時,反應(yīng)的卻是不 同推定背后價值的沖突,這就提出了探尋沖突解決方法的必要性。一、推定概論(一)推定的概念推定不是我國原生的法律術(shù)語,而是由英語 “presumption”翻譯過來的?;诓煌Z言本身的差異,“推 定”與,presumption”并不是完全對應(yīng)的,而且在英語中 各
3、種專業(yè)文獻(xiàn)和專家對,presumption”概念的界定也是不 一致的。布萊克法律詞典將,presumption”條注為:,根據(jù) 某些已知的其他事實或者對這些事實之存在的證明,得出某 個事實存在的法律推論或者假定。重要法律術(shù)語詞典將 “presumption”條注為:,名詞。進行推定的行為;使用已 經(jīng)存在的事實來推斷其他事實被假定為真,除非這些其他事 實受到了反駁;在證明了特定事實后法院必須作出的假定; 該假定將成立,直到提出了其他事實來反駁它。”可見這兩 種詞典都將,presumption”解釋為,假定”。華爾茲教授認(rèn)為,推定是關(guān)于某事實存在與否的推斷, 而這推斷又是根據(jù)其他基礎(chǔ)或基本事實來完
4、成的。艾倫教授 認(rèn)為,推定是法院和評論者用來描述規(guī)制一種證明過程諸規(guī) 則的術(shù)語,這中證明過程是在已證明的事實和推定的事實之 間創(chuàng)設(shè)一種特定法律關(guān)系,推定就意味著兩項事實間的某種 特定法律關(guān)系。推定只是一個在關(guān)于各方當(dāng)事人證據(jù)關(guān)系上用于進行選擇的標(biāo)簽,除了與一些政策理由相關(guān)之外,推 定” 一詞沒有任何獨立的含義。在一部成文法或涉及推定的意見,根本無從確定該術(shù)語的確切含義,除非在極其 罕見的情況下,立法機關(guān)或法院才會煞費苦心地提供一個適 當(dāng)?shù)亩x。避免這種含糊不清的一種方法,是在裁判權(quán)中建 立一個統(tǒng)一的推定規(guī)則,也正是出于避免含糊不清的愿望, 才產(chǎn)生了對有關(guān)單一推定規(guī)則的需求。史蒂文教授認(rèn)為,推
5、定是指基礎(chǔ)事實與推定事實間的一種關(guān)系。我國學(xué)者對推定 概念的界定也有不同的觀點。江偉教授認(rèn)為,推定是指由法 律規(guī)定或者由法院按照經(jīng)驗法則,從已知前提事實推斷未知 的結(jié)果事實存在,并允許當(dāng)事人舉證推翻的一種證據(jù)法則。 樊崇義認(rèn)為,所謂推定是指依法進行的關(guān)于某事實是否存在 的推斷,而這種推斷又是根據(jù)其他基礎(chǔ)或事實來完成的。張 保生教授認(rèn)為,推定是標(biāo)志基礎(chǔ)事實與假定事實之間法律關(guān) 系的證據(jù)法范疇。何家弘教授提出了界定推定概念的,三層 遞進”標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)為推定是對未知案件事實或爭議事實的認(rèn)定, 是以推理為橋梁而對未知事實的間接認(rèn)定,是關(guān)于這種事實 認(rèn)定的法律規(guī)定。通過對比可以發(fā)現(xiàn),英語中“presumpt
6、ion” 一詞,作為一個法律術(shù)語,具有假定的意思,將該詞翻譯成,推定”是不夠準(zhǔn)確的。而推定與推斷、推理等詞的意思又 有交叉重疊之處,這為理解推定增加了困難。筆者認(rèn)為既然 推定是一個,翻譯品”,是一個法律術(shù)語,那么可以直接將 推定在法律意義上定義和解釋為一種假定,而不用顧慮太多 其在中文中的確切本意。概念的爭論本是語詞之爭,對研究 推定沒有太大的意義。中西學(xué)者對推定的內(nèi)涵基本上達(dá)成了一致,即推定是基 礎(chǔ)事實與推定事實之間的一種關(guān)系。就此關(guān)系的性質(zhì),有邏 輯關(guān)系說與法律關(guān)系說之分。前者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以,常態(tài)聯(lián)系” 或者,邏輯關(guān)系,來界定推定。后者認(rèn)為,推定意味著兩項 事實間的某種法律關(guān)系。筆者認(rèn)為,基礎(chǔ)
7、事實與推定事實之 間的關(guān)系是事實之間常態(tài)聯(lián)系或邏輯聯(lián)系的法定化,或者是 為推定所追求價值所限定而通過法律確立的。然而,法律 關(guān)系”是法理學(xué),尤其是民法學(xué)上概念,是指法律在調(diào)整人 們行為的過程中形成的特殊的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。推定顯然不 屬于法律關(guān)系的范疇。法律關(guān)系說應(yīng)該也不是以這一范疇來 界定推定的,其意思應(yīng)該是指法律上的關(guān)系,或者通過法律 規(guī)定的而建立的關(guān)系。因此可見,推定作為一個法律術(shù)語,是法律上對某些事 實的假定,根據(jù)基礎(chǔ)事實而假定推定事實的存在。(二)推定的分類與定性根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),可以將推定分成很多種類。根據(jù)是否 由法律明確規(guī)定,可以把推定分為立法推定與司法推定,前 者是指由法律明確規(guī)定
8、的推定,又叫作法律上的推定或法律 推定,后者是指由法官在訴訟活動中依據(jù)一定規(guī)則進行的推 定,又稱為訴訟中的推定或事實上的推定。根據(jù)推定是否可 以反駁,可將推定分為不可反駁的推定與可反駁的推定。根 據(jù)效果,可分為強制性舉證責(zé)任推定、強制性說服責(zé)任推定 與許可性推定。絕大多數(shù)推定屬于證據(jù)規(guī)則,要求在特定案件中認(rèn)定特 定的結(jié)果,除非受到不利影響的當(dāng)事人以其他證據(jù)否定了 它。推定是一種證據(jù)規(guī)則,是標(biāo)志基礎(chǔ)事實與假定事實之間 法律關(guān)系的證據(jù)法范疇。證據(jù)法兼具實體法和程序法的雙重 性,是與實體法和程序法并存的“第三法域”。推定是實體 和程序共同的問題,在實體法和程序法上都有很多關(guān)于推定 的規(guī)定,將其定性為
9、實體法規(guī)定或程序規(guī)則都是不夠準(zhǔn)確 的。二、推定的價值分析龐德認(rèn)為,在法制史的各個經(jīng)典時期,無論在古代和近 代世界里,對價值準(zhǔn)則的論證、批判或合乎邏輯的適用,都 曾是法學(xué)家們的主要活動?;蛟S因為,價值分析有助于幫助 我們更好地理解規(guī)則。推定是一個證據(jù)規(guī)則。證據(jù)法的價值基礎(chǔ)是證據(jù)規(guī)則制 定和適用的前提。立法推定一般都是基于一定的價值取向而 規(guī)定的。為了追求或?qū)崿F(xiàn)法律的某種價值目標(biāo),立法者認(rèn)為 有必要用穩(wěn)定的法律形式確定兩種事實之間的聯(lián)系。立法推 定與司法推定的區(qū)別,就要求立法者在決定是否采用法律形式使某種推定定型化的時候,必須考慮該種推定所服務(wù)的價值目標(biāo)。那么,哪些價值可以構(gòu)成推定規(guī)則的價值 基礎(chǔ)
10、,證據(jù)法的四大價值支柱一一準(zhǔn)確、公正、和諧、效率 是否都是推定追求的價值目標(biāo),是本文探討的重點。下 面將從規(guī)則效果的角度出發(fā),反向分析推定追求的價值。(一)和諧推定所解決的問題,正是證明多解決不了的問題,但 是出于某些重要的政策性考慮或出于某種重大利益的需求, 還是要完成對特定事件的結(jié)論性判斷。這些重要的政策性考 慮和重大利益往往表現(xiàn)為求善的價值追求,旨在維護普遍的 社會價值,實現(xiàn)社會和諧。1、民事實體法上的宣告失蹤、宣告死亡制度,是立法 上對失蹤與死亡事實的推定。在宣告失蹤制度中,通過選定 合適的財產(chǎn)代管人,來管理和保護失蹤人的財產(chǎn),并在代管 財產(chǎn)的范圍內(nèi)代替失蹤人履行諸如支付所欠稅款、債務(wù)
11、和應(yīng) 付的其他費用(包括贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費和因代管財產(chǎn) 所需的管理費等必要的費用)等義務(wù)??梢姡媸й櫜粌H 重在保護失蹤人的財產(chǎn)利益,更重要的是通過代管人履行失 蹤人的多種財產(chǎn)支付義務(wù),可以穩(wěn)定和維持失蹤人所歸屬的 社會關(guān)系和家庭關(guān)系。在宣告死亡制度中,宣告死亡發(fā)生與自然死亡幾乎相同 的法律結(jié)果,被宣告死亡人與其利害關(guān)系人之間的身份關(guān) 系,尤其是婚姻關(guān)系被自然解除,并啟動財產(chǎn)繼承程序???見,該制度則重在保護被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益, 有的利害關(guān)系人可以脫離長期懸而不定的身份關(guān)系,建立各 種新的社會關(guān)系;有的利害關(guān)系人可以通過繼承獲得被宣告 死亡人的財產(chǎn),解決基本生活需要。這個規(guī)則
12、(宣告死亡) 背后的政策是,讓受失蹤者影響的人們的事務(wù)處于這種懸而 未決的狀態(tài)是不公平的,尤其是在失蹤者很有可能確已死亡 的情況下。2、各國法律都有關(guān)于丈夫是婚生子女生父的立法推定。 比如,美國加利福尼亞州家事法典規(guī)定,婚姻關(guān)系存續(xù) 期間懷孕和出生的孩子,推定為丈夫所生。這一推定的正當(dāng) 理由,在于安定身份關(guān)系,保護出生子女的合法利益,有利 于樹立家庭觀念,穩(wěn)定業(yè)已存在的婚姻關(guān)系所產(chǎn)生的既存狀 態(tài),強化父母對在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所生子女所應(yīng)承擔(dān)的社 會義務(wù)與責(zé)任。3、勞動者在工作場所發(fā)生的人身傷害,推定為工傷。 這一推定旨在保護處于弱勢地位的勞動者。以上這些實體法上推定的重要價值基礎(chǔ)顯然都是和諧。
13、(二)效率摩根教授認(rèn)為,推定可使訴辯中不屬于嚴(yán)重爭執(zhí)主題的 不用必要之舉證,避免了因證據(jù)不足證明推定事實的困難。,可以避免訴訟陷入僵局,節(jié)省時間。推定具有降 低訴訟成本,提高訴訟效率,維護社會法律關(guān)系的穩(wěn)定等功 能,是司法活動中一種不可或缺的證明方法??梢姡苊庾C 明僵局和訴訟僵局,避免難以證明的事實問題成為認(rèn)定整個 案件事實或爭議事實的阻礙或拖累,節(jié)省訴訟時間也是推定 的效果,其價值基礎(chǔ)就是效率。1、關(guān)于死亡順序推定最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國繼承 法若干問題的意見第2條規(guī)定,相互有繼承關(guān)系的幾個 人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先后時間的,推定沒 有繼承人的人先死亡。死亡人各
14、自都有繼承人的,如幾個死 亡人輩份不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩份相同,推 定同時死亡,彼此不發(fā)生繼承,由他們各自的繼承人分別繼 承。這一規(guī)定解決了實踐中互有繼承關(guān)系的多人在同一事件 中死亡而無法確定死亡順序的難題。這種推定規(guī)則實際上建 構(gòu)了裁判規(guī)則,可以避免法律適用上的僵局,以及嚴(yán)格遵循 證明責(zé)任分配所帶來的不公平危險。2、免除或轉(zhuǎn)移證明責(zé)任的推定由于刑事訴訟要個遵守?zé)o罪推定責(zé)任,且具有更高的證 明標(biāo)準(zhǔn)。因此,對犯罪要件事實的證明一般不允許使用推定, 不允許轉(zhuǎn)移證明責(zé)任。關(guān)于免除或轉(zhuǎn)移證明責(zé)任的推定一般 只能適用于民事訴訟和行政訴訟當(dāng)中。布萊克法律詞典 在對推定的釋義中注明:“推定將提出
15、證據(jù)的負(fù)擔(dān)或者說服 負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移給了對方當(dāng)事人,對方當(dāng)事人可以接著來努力推翻 該推定。按照法律規(guī)定或已知事實,或根據(jù)通過日常生活 經(jīng)驗法則推定的事實,法院直接予以認(rèn)定,當(dāng)事人無須就推 定的事實舉證證明。這就免除了一方當(dāng)事人的舉證責(zé)任,同 時將推翻推定事實的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給了對方當(dāng)事人。這種推 定的正當(dāng)理由在于,避免重復(fù)舉證,節(jié)省訴訟時間。持有證據(jù)拒不提供的不利推定。有證據(jù)證明,當(dāng) 事人持有證據(jù)卻拒不提供的,法院可以該推定證據(jù)的內(nèi)容有 利于主張者一方或者不利于持有者一方。這一推定解決了主 張一方當(dāng)事人的舉證不能的難題,將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給持有證 據(jù)的一方,促使當(dāng)事人提出證據(jù),有利于避免發(fā)生證明僵局, 提升
16、訴訟效率。準(zhǔn)確推定旨在追求實現(xiàn)和諧和效率價值,但是,是否必定是 以犧牲準(zhǔn)確價值為代價的,仍值得探討。雖然,推定畢竟是 推測和想象,一般并不是特別關(guān)注基礎(chǔ)事實與推定事實之間 是否具備相關(guān)性、合邏輯性,而是基于某些社會政策而創(chuàng)設(shè) 一種法律(上)的關(guān)系。但是,在法律上創(chuàng)設(shè)兩個事實之間 的關(guān)系并不是完全沒有根據(jù)的,準(zhǔn)確價值在其他價值的陰影 里仍然起著不可或缺的作用。關(guān)于宣告失蹤、宣告死亡、婚生子女及工傷的推定中,基礎(chǔ)事實(長期失蹤,婚姻存續(xù)期間出生,在勞動場所受傷) 與推定事實(失蹤、死亡,丈夫為生父,工傷)之間的推論 關(guān)系是大量的日常生活經(jīng)驗基礎(chǔ)在法律上確立的表現(xiàn),雖然 ,在不可反駁的推定中,基礎(chǔ)事
17、實與推定事實之間沒有必然 的邏輯或經(jīng)驗聯(lián)系,只是一種或然的聯(lián)系”。推定的依據(jù)一 般表現(xiàn)為基礎(chǔ)事實(A)與推定事實(B)之間的伴生關(guān)系或 常態(tài)關(guān)系。一般來說,這種關(guān)系或聯(lián)系并不具有必然性,并 不是有A就一定有B,而只是具有一定的蓋然性,即有A就 可能有B。般來說,只有當(dāng)伴生關(guān)系具有較高蓋然性的時候,法律才能允許把這類推斷上升為推定。司法證明 中的推定,是指由法律規(guī)定或者由法官作出的帶有假定性質(zhì) 的事實判斷。推定必須以一定的事實為基礎(chǔ),然后根據(jù)客觀 事物之間聯(lián)系的規(guī)律推導(dǎo)出另一事實的存在。同樣,持有不 利證據(jù)拒不提供的推定,也建立在這樣的或然性聯(lián)系基礎(chǔ)上 的。推定規(guī)則不僅是一個證據(jù)規(guī)則,還是一個裁
18、判的規(guī)則。 問題(沒有令人滿意的證據(jù))得到解決,是由于裁決規(guī)則已 被建立起來。統(tǒng)一規(guī)范司法裁判行為是法律作出此類(宣告 失蹤、死亡等)規(guī)定的基本考量,法律通過設(shè)立推定來規(guī)范 推斷行為的目的之一是要保證司法裁判的正確性。因此,準(zhǔn)確也是推定追求的價值。(四)公正公正是證據(jù)制度的首要價值。證據(jù)制度的作用之一,是 保證案件事實得到公正的認(rèn)定,這構(gòu)成了司法公正的基石。 程序公正是司法公正的重要表現(xiàn),其獨立的功能在于保障訴 訟當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)利得到平等的保護。何家弘教授認(rèn)為,法 律通過設(shè)立推定來規(guī)范推斷行為的目的之一,是要保證司法 裁判的公正性。通過法律形式規(guī)范司法人員的推斷行為,是 保護當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)利的體
19、現(xiàn)。相同的事實認(rèn)定難題,得到相 同的認(rèn)定,正是公正價值的體現(xiàn)。這個規(guī)則(宣告死亡)背后的政策是,讓受失蹤者影響 的人們的事務(wù)處于這種懸而未決的狀態(tài)是不公平的,尤其是 在失蹤者很有可能確已死亡的情況下。解決失蹤人的利害關(guān) 系人所處的利益和身份的懸而未決狀態(tài),從更廣的意義上 說,也應(yīng)當(dāng)具有實現(xiàn)公正的意義。三、推定的沖突價值和真理的統(tǒng)一決定了證據(jù)法的雙重功能,一是促進 事實真相的發(fā)現(xiàn),即求真;二是維護普遍的社會價值,即求 善。這兩種功能具有競爭關(guān)系。證據(jù)法的四大價值 準(zhǔn)確、 公正、和諧、效率 也存在相互競爭和沖突。如前所述,推定作為一個證據(jù)規(guī)則,和諧、效率、準(zhǔn)確、 公正都是其價值基礎(chǔ)。從追求真相的角
20、度看,推定的主要作 用是減少不必要的證明,在諸多價值之中,偏重的是效率與 和諧,對準(zhǔn)確性有所忽略。推定之間也會發(fā)生沖突。麥考密克曾舉出沖突性推定的 范例。他認(rèn)為解決沖突的方法是:應(yīng)該保留,分量更重的” 推定,或者作為選擇,去創(chuàng)建一個新推定,因而要求該主張 的反對方去做相反的證明。所謂保留,分量更重的”推定, 實際是指根據(jù)對兩個推定的價值基礎(chǔ)的衡量,來確定適用的 推定。這會產(chǎn)生不同的說服責(zé)任轉(zhuǎn)移的效果。而塞耶認(rèn)為, 在這種情況下,應(yīng)當(dāng)忽視兩個推定,由陪審團評估鋪墊的事 實所產(chǎn)生的邏輯推理。也就是完全拋棄推定規(guī)則,將基礎(chǔ)事 實的認(rèn)定回歸正常的證明軌道,證明責(zé)任的負(fù)擔(dān)不會發(fā)生變 化。在許多美國的法院采用的做法是,確定相互沖突的推定 中,哪一個在政策、概率方面具有更多的分量。
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