股東與股權(quán)文件課件

1、重點掌握：股權(quán)的概念、種類、性質(zhì)著重理解：股東的法律地位一般了解：股東的權(quán)利與義務(wù)、股權(quán)的行使10.1 股東10.1.1 股東概述 10.1.2 股東的權(quán)利和義務(wù) 10.1.1 股東概述1、股東概念指基于對公司的出資或其他合法原因，持有公司資本一定份額，依法享有股東權(quán)利并承擔相應(yīng)義務(wù)的人。 有限責任公司的股東是指在公司成立時向公司投入資金或在公司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)而享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人；股份有限公司的股東就是在公司成立時或在公司成立后合法取得公司股份并對公司享有權(quán)利和承擔義務(wù)的人。2、股東資格的取得（一）原始取得設(shè)立取得與增資取得（二）繼受取得轉(zhuǎn)讓取得、繼承取得、贈與取得、公司合并取得

2、等。2009-25.關(guān)于股東的表述，下列哪一選項是正確的？（ ）A.股東應(yīng)當具有完全民事行為能力B.股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承C.非法人組織不能成為公司的股東D.外國自然人不能成為我國公司的股東答案：B解析：本題考核股東的概念。法律對股東并無行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無行為能力人。當限制行為能力人或無行為能力人作為股東時，由其法定代理人代理其行使股東權(quán)利。因此，A項錯誤。公司法第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。因此，B項正確。股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家，當國家作為股東時需明確代表

3、國家行使股東權(quán)的具體組織，例如國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。因此，法律沒有對股東的形式和國籍進行限制，CD項錯誤。3.股東資格的認定（一）股東資格認定概述 針對有限公司而言（二）股東資格認定中的形式特征與實質(zhì)特征（1）公司章程對股東的記載或變更登記（2）依法出資或認繳出資或者依法繼受股權(quán)（3）公司登記機關(guān)對公司股東的登記或變更登記（4）取得出資證明書（5）股東名冊對股東的記載或變更記載（6）實際享有股東權(quán)利（三）股東資格認定中形式特征與實質(zhì)特征的效力形式特征：登記機關(guān)登記、公司章程、股東名冊實質(zhì)特征：實際出資、繼承、出資證明、實際享有股東權(quán)利內(nèi)部關(guān)系：實質(zhì)要件說 外部關(guān)系：形式要件說公司法解釋（三）：

4、23、25、26、274.股東的法律地位1、股東享有股東權(quán) 公司是由股東出資組成的法人組織，股東將自己的財產(chǎn)交由公司進行經(jīng)營，即按其出資份額對公司享有一定的權(quán)利并承擔一定的義務(wù)，這種權(quán)利和義務(wù)的總稱就是股東權(quán)。2、股東平等原則 法律基于股東的資格，對其權(quán)利義務(wù)給予平等的對待，這就是公司法所確認的股東平等原則。股東平等都是在資本平等基礎(chǔ)上的平等，是股東同股同權(quán)，一股一票表決權(quán)。10.2 股東的權(quán)利和義務(wù)10.2.1 股權(quán)的概念 10.2.2 股權(quán)的種類10.2.3 股權(quán)的性質(zhì) 10.2.4 股權(quán)的行使 11.2.1 股東權(quán)的概念 股東權(quán)，亦即股權(quán)，可作狹義和廣義兩種解釋。狹義的股權(quán)，僅指從公司獲

5、取收益并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。廣義的股權(quán)，則是股東得以向公司主張的各種權(quán)利。本節(jié)采用狹義的股權(quán)概念。11.2.2 股權(quán)的種類1、自益權(quán)與共益權(quán)（股東權(quán)行使的目的和內(nèi)容不同）A 自益權(quán)：指股東為從公司獲取財產(chǎn)利益而享有的一系列權(quán)利。具體包括：發(fā)給出資證明或股票的請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓過戶請求權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、分配股息紅利請求權(quán)、分配公司剩余財產(chǎn)請求權(quán)。B 共益權(quán)：指股東為參與公司決策、經(jīng)營、管理、監(jiān)督和控制而享有的一系列權(quán)利。包括：出席股東會的表決權(quán)、任免董事等公司管理人員的請求權(quán)、查閱公司章程及簿冊的請求權(quán)、要求法院宣告股東會決議無效的請求權(quán)、公司法訴訟權(quán)等。自益權(quán)主要是財產(chǎn)權(quán)、共益權(quán)主要是公司

6、事務(wù)的參與管理權(quán)。2、按股權(quán)性質(zhì)不同，將股權(quán)分為固有權(quán)和非固有權(quán)A 固有權(quán)：稱法定股東權(quán)，指未經(jīng)股東的個別同意，即使以章程或股東大會決議的形式也不得剝奪或限制的權(quán)利；B 非固有權(quán)：指可由章程或股東大會多數(shù)決予以剝奪或限制的權(quán)利。如有限責任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。3 、按股權(quán)行使方式不同，將股權(quán)分為單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)A 單獨股東權(quán)：指不問股東的持股數(shù)額多寡，僅持有一股的股東即可單獨行使的權(quán)利；B 少數(shù)股東權(quán)：指持有股份占公司已發(fā)行股份總數(shù)一定百分比的股東才能行使的權(quán)利。自益權(quán)均屬于單獨股東權(quán)，共益權(quán)中既有單獨股東權(quán)（表決權(quán)），也有少數(shù)股東權(quán)（股東大會召集請求權(quán)）。少數(shù)股東權(quán)制度的目的：預(yù)防股東

7、權(quán)的濫用，維護公司整體利益。4、財產(chǎn)權(quán)、支配權(quán)與經(jīng)營權(quán)、救濟與附屬權(quán)5、一般股東權(quán)與特別股東權(quán)A 一般股東權(quán)：指公司的普通股東即可行使的權(quán)利；B 特別股東權(quán)：指專屬于股東中特定人的權(quán)利，如發(fā)起人或類別股股東。6、法定股東權(quán)與章定股東權(quán)法定股東權(quán)：指由相關(guān)法律、法規(guī)所確定和賦予的權(quán)利；章定股東權(quán)：指由公司章程所確定和賦予的權(quán)利。7、比例性權(quán)利與非比例性權(quán)利11.2.3 股權(quán)的性質(zhì)1、關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的主要學說1）股東所有權(quán)說認為股東權(quán)屬于特權(quán)中的所有權(quán)；屬于財產(chǎn)所有權(quán)中的按份共有；公司中“所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)”2）股東權(quán)債權(quán)說由于股東對公司事務(wù)關(guān)注度的弱化，股東權(quán)更類似于坐取分紅的權(quán)利。3）股東權(quán)社員權(quán)

8、說社員權(quán)：指社團法人的構(gòu)成成員即社員，對社團法人所享有的一種獨特的民事權(quán)利。4）獨立民事權(quán)利說認為股東權(quán)是一種自成一體的獨立權(quán)利類型。具有目的權(quán)利與手段權(quán)利、團體權(quán)利與個體權(quán)利相結(jié)合，兼有請求權(quán)與支配權(quán)的屬性，具有資本性與流動性。2、股權(quán)性質(zhì)評析股權(quán)是獨立的民事權(quán)利，主要理論與法律依據(jù)：（1）我國公司法明確規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。（2）股東出資是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的法律行為，由股東出資而形成的公司資本屬公司本身所有，出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司資產(chǎn)擁有所有權(quán)。（3）股東和公司分別為獨立的民事主體，公司資產(chǎn)既非某一股東個人財產(chǎn)，亦非全體股東共有財產(chǎn)，而是公司自身的財產(chǎn)。（4

9、）所有權(quán)的權(quán)能是占有、使用、收益與處分，而股權(quán)的內(nèi)容是自益權(quán)與共益權(quán)，二者的權(quán)利內(nèi)容迥然不同。10.2.4 股東權(quán)的具體內(nèi)容1、股東的權(quán)利（1）出席或委托代理人出席股東（大）會并行使表決權(quán)表決權(quán)：又稱議決權(quán)、投票權(quán)，指股東基于股東地位而享有的，就股東（大）會決議事項作出贊成、反對或棄權(quán)的意思表示。（2）依公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份有限責任公司：人合性，法律已經(jīng)對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份進行了限制，公司章程還可以進一步限制，甚至剝奪股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自由。（3）股東知情權(quán) 公司法第33條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。 股東可以要求

10、查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。第97條：股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。 股東權(quán)維護與公司利益的保護：股東應(yīng)承擔合理費用；股東應(yīng)保守公司的商業(yè)秘密。（4）利潤分配權(quán)公司法第166條：公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入

11、公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。 股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。 公司持有的本公司股份不得分配利潤。（5）股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)公司法第71條第3款：經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 （僅有限公司）（6）新股優(yōu)先認購

12、權(quán)公司法第34條：公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 （7）對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢的權(quán)利針對股份有限公司，有限公司股東能充分介入公司經(jīng)營，因此不必特設(shè)建議或質(zhì)詢權(quán)。建議權(quán)：指股東有權(quán)就其認為有利于公司經(jīng)營的決策或措施向公司提出意見或建議；質(zhì)詢權(quán)：指股東對公司的某些行為存在疑問，或認為公司經(jīng)營不善時，有權(quán)以口頭或書面形式向公司機關(guān)提出疑問，并要求其予以解答。公司法第150條第1款：股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢。（8）提議召開臨時股東（大）會的

13、權(quán)利公司法第39條和第100條：在有限責任公司中，代表1/10以上表決權(quán)的股東，可以提議召開臨時股東會議；在股份有限公司中，單獨或合計持有公司股份10%以上的股東提出請求時，應(yīng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會。（9）公司剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)若公司依法終止清算后，還有剩余財產(chǎn)，股東可按照出資比例或持股比例分配剩余財產(chǎn)。（10）股東訴權(quán)股東直接訴訟：指股東為維護自身利益而以自己的名義直接提起的訴訟。公司法第152條：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 股東間接訴訟（派生訴訟）：撤銷決議訴訟：公司法第22條第2款：公司股東會或者股東大會、董事

14、會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 公司解散之訴：公司法第182條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。2、股東權(quán)的行使條件與計算依據(jù)公司法第34條、42條公司法司法解釋（三）第17條認購出資與實繳出資公司法第34條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體

15、股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 （利潤分配權(quán)與新股優(yōu)先認購權(quán)）2008-26.張某系一有限責任公司的小股東，由于對公司的經(jīng)營狀況不滿，想通過查閱公司賬簿去深入調(diào)查公司經(jīng)營出現(xiàn)的問題。下列哪一選項是錯誤的？A.張某必須向公司提出書面申請B.公司有權(quán)以可能會泄露公司商業(yè)秘密為由拒絕張某的查賬申請C.若張某聘請專業(yè)機構(gòu)人員幫助查閱賬簿，公司不得拒絕D.公司拒絕張某查閱時，張某只能請求法院要求公司提供查閱答案：C解析：公司法第34條規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求

16、查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。由此，A、B、D三項的說法均正確，C項說法錯誤，因為法律僅規(guī)定了股東本人可以查閱公司賬簿，其他人，包括股東聘任的人都沒有權(quán)利查閱公司賬簿。本題的正確答案是C.3、股東的義務(wù)（1）遵守公司章程（2）向公司繳納股款的義務(wù)（3）對公司所負債務(wù)的義務(wù)（4）在公司登記后不得抽逃出資的義務(wù)（5）出資差額填補義務(wù)（2008年）31.甲公司出資20萬

17、元、乙公司出資10萬元共同設(shè)立丙有限責任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經(jīng)營過程中，甲公司多次利用其股東地位通過公司決議讓丙公司以高于市場同等水平的價格從丁公司進貨，致使丙公司產(chǎn)品因成本過高而嚴重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項是正確的？A.丁公司應(yīng)當對丙公司承擔賠償責任B.甲公司應(yīng)當對乙公司承擔賠償責任C.甲公司應(yīng)當對丙公司承擔賠償責任D.丁公司、甲公司共同對丙公司承擔賠償責任答案：C解析：公司法第20條第2款規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。本題中，甲公司作為丙公司的股東，濫用股東權(quán)利給丙公司造成損失，其應(yīng)當對丙公司承擔賠償責任，答案C是正

18、確的。32.甲、乙、丙三人共同設(shè)立云臺有限責任公司，出資比例分別為70%、25%、5%.自2005年開始，公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況嚴重惡化，股東之間互不配合，不能作出任何有效決議，甲提議通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓擺脫困境被其他股東拒絕。下列哪一選項是正確的？A.只有控股股東甲可以向法院請求解散公司B.只有甲、乙可以向法院請求解散公司C.甲、乙、丙中任何一人都可向法院請求解散公司D.不應(yīng)解散公司，而應(yīng)通過收購股權(quán)等方式解決問題答案：B解析：公司法第183條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。由此

19、，本題中，只有甲和乙所持的股東表決權(quán)為百分之十以上，只有甲和乙可以向法院請求解散公司，正確答案是B.74.周某向錢某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責任公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認定問題，下列哪些選項是正確的？A.在公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是周某B.在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東C.在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東D.在公司登記機關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對抗效力答案：CD解析：公司法第33條規(guī)定，有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東

20、，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。因此，本題中，C和D是正確的，當選。10.3 股東代表訴訟制度一、股東代表訴訟的概念（一）概念股東代表訴訟（shareholders representative action），又稱股東派生訴訟或股東衍生訴訟（shareholders derivative suit），是指當公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，符合法定條件的股東有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向法院提起的訴訟。（二）產(chǎn)生的原因控制股東與公司高管

21、（內(nèi)部人）最容易控制公司的財產(chǎn)、意志，為自己謀取私利；公司作為獨立的法人，本可自己提起相應(yīng)的維權(quán)訴訟；但公司實際上又被內(nèi)部人控制著，公司不可能提起此類訴訟；只能由關(guān)心公司利益的股東來代為提起此類訴訟。（三）股東代表訴訟提起權(quán)的性質(zhì)共益權(quán)說（通說）：訴訟利益歸于公司。自益權(quán)說：源于股東權(quán)的債權(quán)性質(zhì)理論，股東是公司的債權(quán)人，股東為保全其債權(quán)，有權(quán)代位行使公司對董事（及其他內(nèi)部人）的損害賠償請求權(quán)及其他公司債權(quán)。單獨股東權(quán)：（美國、日本、法國），鼓勵小股東對公司利益的監(jiān)督，但也容易導(dǎo)致訴訟提起權(quán)的濫用；少數(shù)股東權(quán)：（德國、韓國等），有利于防止個別股東濫用該權(quán)利，但又限制了該權(quán)利的行使。（四）股東代表

22、訴訟與股東直接訴訟的區(qū)別1、產(chǎn)生根據(jù)不同：代表訴訟源于股東作為投資者的地位，也源于公司代表人的地位；直接訴訟僅源于投資者地位；2、行使目的與法律后果不同：直接訴訟：為自己利益；代表訴訟：為公司及全體股東利益。3、行使方式不同代表訴訟：股東僅享有形式意義上的訴權(quán)，實質(zhì)意義上的訴權(quán)歸于公司。原告股東敗訴，不僅要負擔訴訟費用，且該判決還對公司及其他股東產(chǎn)生拘束力，“一事不再理”。4、適用范圍不同代表訴訟：凡公司享有的訴權(quán)，只要公司機關(guān)怠于行使，股東即有代表訴訟權(quán)利；直接訴訟：公司、公司機關(guān)及成員侵害了股東個人的利益。5、提起訴訟的程序不同代表訴訟：前置程序；直接訴訟：無特別程序設(shè)置。二、股東代表訴訟

23、的當事人（一）原告1、股東，在訴訟過程中，其他股東也可參加訴訟，從而成為共同原告，但作為被告的股東應(yīng)排除在外。2、條件：A 持股時間： a 當時股份持有規(guī)則：要求代表訴訟的原告須在其起訴的侵害公司利益的行為發(fā)生時擁有公司股份，不得對其成為公司股東之前公司所受到的侵害提起代表訴訟。 b 持股期限原則：要求提供代表訴訟的原告須在起訴之前持有公司股份達到法定期限。B 持股數(shù)量英美法系國家：不加限制，但大多設(shè)置“善意規(guī)則”，要求股東在通過提起股東代表訴訟強制行使公司的權(quán)利時須公正和充分地代表公司的利益。大陸法系國家：有具體的數(shù)量限制。我國公司法第151條：有限責任公司無數(shù)量要求，股份有限公司要求“單獨

24、或合計持有公司1%以上的股份?！盋 原告股東資格維持原則在訴訟的整個審理過程中，原告股東須持續(xù)符合提起訴訟的全部條件。（二）被告有限制：僅限制容易控制公司財產(chǎn)或意志的一些主體，如控制股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他高管等人；無限制：無任何限制，只要侵害了公司的利益，即可成為被告。我國，從公司法第152條1、2、3款，特別是第3款來看，我國也沒有限制。（三）公司在股東代表訴訟中的地位1、英美法系國家公司居雙重地位：公司是利益受害者，本享有實質(zhì)訴權(quán)，但因公司機關(guān)拒絕作出追究侵害公司利益的人的決定，因此，公司常被作為名義被告，屬于真正被告的致害人則作為第三人參加訴訟。法院將對公司的拒絕決定進行審查。2、

25、大陸法系國家既可作共同原告，也可作第三人參加到原告股東的訴訟中，還可作為第三人參加到被告股東的訴訟中。我國，可作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。（四）其他股東在股東代表訴訟中的地位并不剝奪其他股東對同一事件也提起股東代表訴訟的權(quán)利。一般情況下，后提起訴訟的股東可作為共同原告參加訴訟。三、股東代表訴訟的特殊程序（一）前置程序竭盡公司內(nèi)部救濟原則（exhaustion of internal remedies）：原本應(yīng)屬于公司的權(quán)利；若情況緊急：也可直接提起派生訴訟；公司法第151條：董事、高級管理人員有本法第149條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法