合同法講座-風(fēng)險防范

合同法講座－－企業(yè)簽訂、履行過程中的風(fēng)險防范2011年分享知識識共共同同提高王新A、白羊座座。O型血。山山東人。。B、北京石石油化工工學(xué)院畢畢業(yè)，從從事IT行業(yè)10年以上。。C、工作經(jīng)經(jīng)歷：曾曾任國企企、臺企企、港企企、私企企銷售，，2010年開始管管理職能能部門，，目前任任某IT公司資深深綜合管管理部高高管。D、“小九九”推廣廣專案組組成員、、成都高高校2013年“舍我我其誰””職場真真人秀活活動特邀邀點評。。E、為客戶戶、員工工做過互互聯(lián)網(wǎng)知知識、企企業(yè)制度度等培訓(xùn)訓(xùn)。守時用心分享靜音課堂公約約提高學(xué)習(xí)習(xí)效果的的方法100%%的參與；；勇于分享享與表達達；注重伙伴伴關(guān)系；；作筆記與與承諾；；做活動時時全神貫貫注；課堂不知知的名詞詞課后自自學(xué)。一、合合同的形形式二、合合同的簽簽訂過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范三、合合同各主主要條款款的審查查四、合合同的履履行過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范五、合合同欺詐詐六、公公司合同同形式：書面合同同、口頭頭合同、、其他他形式(比如雙方方以實際際行為表表示)書面合同同：合同書、、信件和和數(shù)據(jù)電電文(包括電報報、電傳傳、傳真真、電子子數(shù)據(jù)交交換和電電子郵件件)等可以有有形地表表現(xiàn)所載載內(nèi)容的的形式。。（合合同法第第十一條條）口頭合同同：雙方僅以以口頭表表達其意意思，并并達成一一致。其他形式式：行為人不不直接用用口頭或或書面語語言形式式進行意意思表示示，而是是通過實實施某種種行為來來進行意意思表示示。例如如：一顧顧客在超超市內(nèi)拿拿一堆商商品，一一聲不吭吭，到收收銀臺交交付貨幣幣。通常而言言，合同同的形式式只是雙雙方意思思表示的的載體，，采用哪哪種合同同形式并并不影響響合同本本身的效效力。但但采用不不合適的的合同形形式雖不不會影響響合同的的效力，，卻可能能為日后后埋下糾糾紛的種種子。合同的形形式容易產(chǎn)生生糾紛的的合同形形式：傳真件：：傳真件件上無鮮鮮章，本本質(zhì)上屬屬于復(fù)印印件，易易于偽造造，容易易發(fā)生糾糾紛；電子郵件件：容易易篡改。。此外，，從電子子郵件上上往往只只可看出出該郵件件來自某某一郵箱箱地址。。若要證證明該郵郵件是由由某人或或某主體體發(fā)出的的，還需需要進一一步舉證證證明。。而在實實踐中，，這樣的的舉證難難度是比比較大的的?？陬^協(xié)議議：空口口無憑；；實踐中中，要舉舉證證明明存在口口頭協(xié)議議以及口口頭協(xié)議議的內(nèi)容容，其難難度也是是很大的的。以實際行行為表示示：雙方方意思不不易保存存，容易易產(chǎn)生歧歧義和較較大風(fēng)險險。一份份完整合合同應(yīng)該該具備合合同標(biāo)的的、價款款、履行行期限、、違約責(zé)責(zé)任等等等內(nèi)容。。而以實實際行為為表示的的合同往往往只能能表達雙雙方同意意履行合合同的意意思，對對合同應(yīng)應(yīng)該具備備的其他他內(nèi)容難難以表達達。即便便表達，，其意思思也難以以保存下下來。日日后，容容易因此此而發(fā)生生糾紛。。上述合同同形式的的共同缺缺陷：不利于保保存；真實性不不易證明明；發(fā)生糾紛紛后，在在司法程程序下，，證明力力弱，不不能作為為直接證證據(jù)使用用，需加加以其它它證據(jù)予予以佐證證。合同的形形式合同書是是較好的的合同形形式。通通常的交交易中均均應(yīng)盡量量使用書書面合同同。簽訂合同同書的益益處體現(xiàn)現(xiàn)在以下下方面：：首先，它它是雙方方存在合合同關(guān)系系的重要要證據(jù)，，有利于于保護雙雙方的權(quán)權(quán)益；中中國有古古話叫““口說無無憑”，，書面合合同可以以避免這這樣無謂謂的扯皮皮；其次，避避免雙方方履行過過程中產(chǎn)產(chǎn)生爭議議。合同同的簽訂訂就是制制訂一項項規(guī)則，，也可以以說雙方方為此設(shè)設(shè)定了游游戲規(guī)則則。在游游戲規(guī)則則清晰、、明確的的情況下下，大家家就更可可能遵守守這樣的的規(guī)則。。或者說說，某方方就更難難以找到到破壞游游戲規(guī)則則的理由由?；谟诖?，衡衡量合同同好壞的的標(biāo)準(zhǔn)之之一就是是內(nèi)容是是否清晰晰一致，，是否存存在歧義義、矛盾盾；再次，合合同書可可以對合合同內(nèi)容容和雙方方的權(quán)利利義務(wù)進進行詳盡盡的約定定；最后，使使用統(tǒng)一一的合同同書還可可以：預(yù)預(yù)防合作作方對業(yè)業(yè)務(wù)員的的職務(wù)行行為不予予認可，，便于公公司管理理，防止止不當(dāng)職職務(wù)行為為，比如如陰陽合合同（交交客戶和和交公司司是兩份份內(nèi)容不不同的合合同）。。合同的形形式建議：：重要的合合同應(yīng)以以合同書書形式并并加簽字字、蓋公公章簽訂訂。何謂謂重要合合同：主主要考察察合同金金額、合合同標(biāo)的的和性質(zhì)質(zhì)（比如如：關(guān)鍵鍵設(shè)備、、投資、、經(jīng)營性性租賃等等。）（（所謂重重要，是是相對的的，主觀觀的，應(yīng)應(yīng)視這筆筆交易或或事項對對公司的的重要性性而言。。）公司的對對外合同同，特別別是日常常性、頻頻繁性交交易，應(yīng)應(yīng)制訂詳詳細的通通用條款款，使用用統(tǒng)一的的合同書書。此外外，我們們建議公公司制訂訂合同管管理辦法法，明確確哪些交交易、事事項需簽簽訂書面面合同、、哪部分分員工或或部門有有權(quán)簽訂訂，并羅羅列或授授權(quán)某個個部門予予以解釋釋，以便便于業(yè)務(wù)務(wù)人員的的執(zhí)行。。合同的形形式簽訂書面面合同時時的注意意事項：：書面合同同中可能能涉及改改動的，，應(yīng)注明明“本合合同若有有改動之之處，應(yīng)應(yīng)加蓋雙雙方單位位章，否否則不視視為有效效改動。。”屬打印文文本，交交另一方方蓋章的的，應(yīng)注注明“本本合同為為打印文文本，任任何手寫寫條款及及改動均均屬無效效”。合同的末末頁應(yīng)當(dāng)當(dāng)載有包包含相關(guān)關(guān)權(quán)利義義務(wù)的條條款，或或者注明明“此頁頁無正文文”字樣樣。采用信件件、數(shù)據(jù)據(jù)電文等等形式訂訂立合同同的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)在信信件、數(shù)數(shù)據(jù)電文文中明確確簽訂確確認書時時合同始始得成立立。確認認書應(yīng)當(dāng)當(dāng)是書面面的原件件。通用條款款應(yīng)注意意事項（（合同法法39、40、41條）易被被認定為為“格式式條款””。因此此應(yīng)注意意：簽訂合同同時，采采取合理理的方式式提請對對方注意意免除或或者限制制條款擬擬定方責(zé)責(zé)任的條條款。比比如，簽簽訂合同同時附加加權(quán)利義義務(wù)告知知書，并并要求對對方簽收收。該類合同同條款表表意應(yīng)清清晰明確確，避免免存在歧歧義。若若存在分分歧，對對條款擬擬定方不不利。合同的形形式簽訂前對對合作對對象的審審查:意義：了了解合作作對象的的基本情情況，有有助于在在簽訂合合同的時時候，采采取相應(yīng)應(yīng)的對策策，避免免風(fēng)險的的發(fā)生。。這一一環(huán)節(jié)是是必不可可少的。。在重大大交易中中，還需需律師進進行盡職職調(diào)查。。了解的內(nèi)內(nèi)容：對個人:（相對而而言比較較簡單））詳細記錄錄其身份份證號碼碼、家庭庭住址、、電話、、職業(yè)（（最好要要求其共共同身份份證復(fù)印印件）；；主要是掌掌握是否否具備簽簽訂合同同的資格格條件，，確定民民事行為為能力；；了解其是是否具備備合同履履行能力力。對企業(yè)：：基本了解解：現(xiàn)行行有效的的《企業(yè)法人人營業(yè)執(zhí)執(zhí)照》：營業(yè)執(zhí)照照包含企企業(yè)基本本信息：：注冊資金金及到位位情況、、企業(yè)屬屬性（國國有、集集體、國國有控股股、私營營）、企企業(yè)性質(zhì)質(zhì)（有限限、股份份、外資資、合伙伙）、法法定代表表人、住住所地、、經(jīng)營范范圍、年年檢信息息。深入了解解：股東東出資及及組成、、章程、、資產(chǎn)情情況、生生產(chǎn)經(jīng)營營情況、、關(guān)聯(lián)企企業(yè)、實實地考察察（若對方方為委托托代理人人簽訂合合同的須須提供：：授權(quán)委委托書、、代理人人的身份份證明））目的：簽簽約資格格；履行行能力；；商業(yè)信信譽。合同的簽簽訂過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范例如：一一些大型型企業(yè)集集團，其其對采購購部門往往往會成成立一個個殼公司司來從事事這一工工作，這這樣是規(guī)規(guī)避風(fēng)險險，其注注冊資本本往往很很小，也也沒有大大額固定定資產(chǎn)，，更沒有有可產(chǎn)生生盈利的的設(shè)備或或產(chǎn)品。。因此，，對這些些企業(yè)要要區(qū)別對對待，如如果是根根正苗紅紅，一般般是可以以的，如如果是掛掛靠攀附附，這要要十分注注意。商商業(yè)信譽譽在這樣樣的交易易中尤為為重要。。如果，，吃不準(zhǔn)準(zhǔn)，最好好現(xiàn)款現(xiàn)現(xiàn)貨。合同的簽簽訂過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范必須首先先弄清楚楚在和誰誰簽合同同?分公司沒沒有法人人資格，，但有權(quán)權(quán)簽合同同，責(zé)任任由總公公司承擔(dān)擔(dān);一定要收收集對方方的主體體認證資資料（如如：法人人資格證證、營業(yè)業(yè)執(zhí)照、、組織機機構(gòu)代碼碼證、身身份證等等）;特別重大大的合同同需要對對方提供供章程、、董事會會/股東會決決議;合同主體體必須與與公章一一致;主體為自自然人的的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)附身份份證復(fù)印印件并由由當(dāng)事人人簽名納印的效效力簽約代表表的簽字字效力代簽章的的法律效效力合同的簽簽訂過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范合同內(nèi)容容的訂立立原則：：用詞準(zhǔn)確確，表達達清楚，，約定明明確，避避免產(chǎn)生生歧義。。合同內(nèi)容容由實質(zhì)質(zhì)性內(nèi)容容和文本本性內(nèi)容容，業(yè)務(wù)務(wù)人員負負責(zé)實質(zhì)質(zhì)性內(nèi)容容，律師師（法律律人員））負責(zé)文文本性內(nèi)內(nèi)容。掌握一定定的法律律知識，，充分結(jié)結(jié)合自身身的經(jīng)營營特點，，不斷地地總結(jié)經(jīng)經(jīng)驗，加加上認真真負責(zé)的的態(tài)度，，在座的的每一個個人都可可以把合合同訂好好。合同的談?wù)勁姓呋蚧蚴情_拓拓者是最最好的合合同條款款擬訂者者。只有有經(jīng)歷過過，才能能對交易易行為和和標(biāo)的有有著清晰晰的認識識。比如：機機器設(shè)備備，律師師是不懂懂這些工工程技術(shù)術(shù)的。也也只有總總工程師師或技術(shù)術(shù)總監(jiān)才才知道這這款機器器設(shè)備的的用途、、功能、、指標(biāo)、、調(diào)試安安裝、試試運行、、檢驗方方法、與與系統(tǒng)設(shè)設(shè)備的匹匹配、區(qū)區(qū)分是根根本質(zhì)量量問題還還是小毛毛病。對合同條條款的審審查，不不僅要審審查文字字的表述述，還要要審查條條款的實實質(zhì)內(nèi)容容。對文文字表述述的審查查能力也也許不是是一時半半會就能能提高的的，但是是對條款款實質(zhì)內(nèi)內(nèi)容的審審查卻是是每個人人都可以以做得到到的。合同各主主要條款款的審查查以下就以以買賣合合同為例例作逐條條介紹主主要合同同條款。。買賣合同同的主要要條款為為：（1）品名、、型號條條款；（（2）質(zhì)量標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)條款款；（3）交付條條款；（（4）付款條條款；（（5）定金條條款；（（6）違約責(zé)責(zé)任；（（7）爭議的的處理；；（8）生效條條款。品名、型型號條款款：俗稱標(biāo)的的物條款款，即交交易的對對象，合合同是圍圍繞標(biāo)的的物展開開談判，，形成交交易的規(guī)規(guī)則。要注意，，我們在在與客戶戶協(xié)商的的時候，，要對各各型號產(chǎn)產(chǎn)品的具具體規(guī)格格、品名名、型號號、商標(biāo)標(biāo)、生產(chǎn)產(chǎn)廠等做做出明確確說明。。雙方應(yīng)對對標(biāo)的物物作詳細細了解，，避免供供需之間間出現(xiàn)差差錯，引引發(fā)爭議議。合同各主主要條款款的審查查質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)條款：：根據(jù)產(chǎn)品品質(zhì)量情情況明確確約定質(zhì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)，并約約定質(zhì)量量異議提提出的期期限。國家標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)、行業(yè)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、、企業(yè)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，并并將標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)作為附附件，附附在合同同之后。。如需經(jīng)安安裝調(diào)試試，則應(yīng)應(yīng)寫明驗驗收標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)，并作作為附件件，附在在合同之之后。交付方式式條款（（送貨條條款）：：明確約定定送貨地地點（關(guān)關(guān)系到糾糾紛處理理時法院院的管轄轄）明確收貨貨方經(jīng)辦辦人的姓姓名及經(jīng)經(jīng)辦人變變更處理理方法明確交付付時間或或期限貨物風(fēng)險險的轉(zhuǎn)移移貨物所有有權(quán)的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移合同各主主要條款款的審查查付款條款款：明確約定定付款的的時間明確付款款的方式式切忌：模模棱兩可可的約定定會給合合作方找找到拖延延付款的的理由。。案例、請請說出以以下表述述的不足足之處：：A：季付B：甲方收收到貨物物后付款款C：檢驗合合格后付付款D：結(jié)算期期限：月月結(jié)30天。定金和訂訂金：定金與訂訂金的區(qū)區(qū)別關(guān)于定金金的注意意事項：：定金條款款應(yīng)寫明明“定金金”字樣樣?！傲糁媒鸾?、擔(dān)保保金、保保證金、、訂約金金、押金金或者訂訂金等””，但沒沒有約定定定金性性質(zhì)的，，當(dāng)事人人主張定定金權(quán)利利的，人人民法院院不予支支持。定金不得得超過主主合同標(biāo)標(biāo)的額的的百分之之二十。。合同各主主要條款款的審查查違約責(zé)任任條款：：涉及到義義務(wù)的均均應(yīng)有相相應(yīng)的違違約責(zé)任任，責(zé)任任的輕重重根據(jù)義義務(wù)的大大小而定定。違約責(zé)任任應(yīng)具體體明確可可操作。。違約金額額應(yīng)適當(dāng)當(dāng)（若約約定違約約金超過過實際損損失30%的，違約約方可要要求降低低違約金金；必要要時，可可對實際際損失的的計算方方式進行行約定。。）爭議處理理條款：：法院和仲仲裁的選選擇；有利于己己方的選選擇；五個選擇擇：原告告所在地地；被告告所在地地；合同同簽訂地地；合同同履行地地；標(biāo)的的物所在在地；；選擇的單單一性；；合同各主主要條款款的審查查接收支票票時應(yīng)注注意的事事項：收款人名名稱是否否正確；；書寫是否否清楚，，字跡是是否潦草草；大小寫的的金額是是否一致致；大寫數(shù)字字是否正正確；印鑒（公公章和法法定代表表人印章章或財務(wù)務(wù)章）是是否清晰晰；如果是經(jīng)經(jīng)過背書書的支票票，應(yīng)審審查背書書是否連連續(xù)；有無偽造造變造的的痕跡。。合同的履履行過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范出具收據(jù)據(jù)和接收收收據(jù)時時的注意意事項：：案例：A公司給B公司開出出了發(fā)票票，B公司出具具了以下下收具：：“今收收到北京京A公司發(fā)票票NO123456號，壹份份金額5萬元。落落款：B公司，張張三，2002年12月31日?！边z漏的相相關(guān)信息息：相對對應(yīng)的合合同；款款項是否否已經(jīng)支支付；公公司的公公章；；實踐中經(jīng)經(jīng)常發(fā)生生對方要要求先出出發(fā)票并并掛帳。。在此種種情況下下，應(yīng)在在發(fā)票上上注明““轉(zhuǎn)賬””字樣的的備注。合同的履履行過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范第三人代代為履行行和向第第三人履履行：：代履行和和債務(wù)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的區(qū)區(qū)別案例：甲公司的的業(yè)務(wù)員員小李押押車送貨貨給乙公公司，路路途中，，乙公司司的經(jīng)辦辦人打來來電話，，稱：““我公司司的一個個客戶急急需這批批貨，請請你把貨貨直接送送到丙公公司，收收貨員是是老張，，請你記記下他的的電話。?！庇谑鞘切±罱o給丙公司司打了電電話，丙丙公司的的老張聲聲稱確有有此事。。于是小小李將貨貨送到了了丙公司司，丙公公司的老老張簽收收了貨物物。事后后甲公司司向乙公公司索要要貨款，，可是乙乙公司卻卻稱，貨貨甲公司司沒有給給他們送送來過該該批貨物物。并提提出要求求甲公司司承擔(dān)違違約責(zé)任任。甲公公司只好好找丙公公司承認認此事，，可是丙丙公司早早已人去去樓空。。合同的履履行過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范合同的履履行：有關(guān)合同同履行中中的書面面簽證、、來往信信函、文文書、電電報等均均為合同同資料組組成部分分，應(yīng)及及時、積積極地收收集、整整理、保保存，做做好備案案工作。。履行合同同的行為為應(yīng)取得得回執(zhí)或或憑證。。合同的履履行過程程中的風(fēng)風(fēng)險防范范合同欺詐詐含義：虛構(gòu)事事實或隱隱瞞事實實真相，，誘使或或誤導(dǎo)對對方基于于此作出出錯誤的的意思表表示、履履行合同同，以簽簽訂合同同達到欺欺詐的目目的。后果：被欺詐方方可要求求撤銷合合同，返返還財產(chǎn)產(chǎn)、賠償償損失。。但是，，欺詐行行為實施施后，欺欺詐方往往往杳無無音信或或無履行行能力，，導(dǎo)致?lián)p損失無可可彌補。。合同欺詐詐常見的合合同欺詐詐手段：：“人去樓樓空”——收貨或收收款后，，消失無無蹤；“金蟬脫脫殼”——由業(yè)務(wù)員員或無權(quán)權(quán)代表公公司人員員簽訂合合同，收收貨或收收款后，，業(yè)務(wù)員員消失，，公司不不予認可可；“空頭支支票”——以支票付付款提貨貨，有意意交付不不符合要要求的支支票，利利用銀行行支票承承付的時時間差騙騙取貨物物；“放長線線釣大魚魚”——先予小惠