2021年法考主觀題必考點標準答題公式

主觀題必考點—標準答題公式1、刑法部分必考點01#果關系設問歸納：【判斷疊果關系】行為人（XXI、XX2）的行為與結果之間是否存登果關系？（-）思考步驟第一步：本案中發(fā)生了什么犯罪結果？第二步：導致犯罪結果發(fā)生有幾個實行行為？第三步：有兩個實行行為且同時作用結果上：（1） 兩個實行行為單獨都不足以導致結果的發(fā)生，結合一起導致結果發(fā)生一重疊的疊果關系；（2） 兩個實行行為單獨都足以導致結果的發(fā)生，競合一起導致結果發(fā)生一二重的疊果關系。第步：有兩個實行行為但二者是先后作用結果上一介入疊素情形（二）做題步驟第一步：給出結論。行為人＜XX1.XX2）的行為與……結果具有疊果關系.福「重疊/二重的技果關系或屬于介入疊素的情形。第二步：分析案情?！局廉?二重的發(fā)果關系】本案中，行為人＜XX1.XX2）沒有意思聯(lián)絡?各自實施實行行為，具竹法益侵害可能性造成了現實緊迫直接的危險?且二行為單獨不足以/單獨都足以導致結果發(fā)生，二行為結合/競合一起同時發(fā)生作用，共同導致了危害結果的發(fā)生，與……結果都具有登果關系，屈于?重桑/二重的疊果關系【介入疊素】本案中，行為人（XX）己經實黃了……行為，危害結果發(fā)生之前，有……這一介入疊素，該介入疊素異常并且對結果發(fā)生所起的作用大,該介入疊素不異常或者對結果發(fā)生所起的作用不大'，中斷/未能中斷「行為人（KX）的行為與……結果之間的疊果關系，所以行為人（XX）的行為與……結果之間不具有/具有疊果關系。第三步：判斷犯罪形態(tài)。行為人（XX1/XX2）成立……罪：的既遂/未遂/中止。必考點02共犯的成立設向歸納，【共犯的成立-?分犯罪共同說】二行為人是否成立XX罪的共同犯罪？第一步：得出結論。行為人（XXI、XX2）……罪的范內成立共同犯罪，+犯罪形態(tài)+量刑情節(jié)＜XXkXX2是主犯/從犯/脅從犯/幫助犯〉（若有需要）第二步：分析案情，分析行為人成立的罪名。本案中，行為人（XXI）有……,重罪）的故意，行為人（XX2）有……，輕罪，'的故意，重罪與輕罪之間有包容關系，根據部分犯罪共同說，行為人（XXkXX2）……（輕罪）的范內成立共同犯罪。由于行為人（XX2）沒有……（重罪）的故意，故不承擔……（重罪）的貴任，行為人（XXI）單獨承擔……（重罪）的黃任。最終，行為人（XXI）構成……（重罪）和……（輕罪）的共同犯罪，想象競合擇一重，行為人（XX2）構成……（輕罪）的共同犯罪第三步：分析犯罪形態(tài)等（若有需要）。必考點03實施過限設問歸舗：【實行過限】行為人XX2是否需妥為XXI的X行為負責，與其成立共同犯罪？第一步：得出結論。XX2不需要為XXI的X行為負責，該行為忒實行過限，.人僅成立……罪的共同犯罪，+犯罪形5S+*刑情節(jié)（XXkXX2是主犯/從犯/脅從犯/幫助犯）（若有需要）.第二步：分析案情，分析行為人構成的罪名。本案中，行為人（XXI.XX2）僅有XI罪的共同故意.而行為人（XXI）乂自己實lfcj'X2行為,屬「實行過限，行為人（XX2>沒有X2‘隹的故意，無需對行為人（XXI）的過限行為承擔責任，所以兩人只成立XI罪的共同犯罪.不成立X2罪的共同犯罪。并且：《有類型化時才答）X2罪和XI非在結果上，類型化關系.所以行為人（XX2）苗映對該靖果負責.行為人（XX2）成立XI罪的結果加重犯/既遂第三步：分析犯罪形態(tài)（若有需要）。必考點04承縫的共犯設問歸鈉：【承壁的共犯】行為人XXI是否需要為其加入犯罪前XX2的X行為負責？第一步：得出結論。行為人XXI不需要為其加入犯罪前的X行為負責——人成立……罪的共同犯罪，XX1是承繼的共犯，+犯罪形態(tài)+*刑情節(jié)〈XXI是主犯/從犯/脅從犯/幫助犯）（若有需要）。第二步：分析案情.分析行為人構成的罪名。本案中，行為人（XXI）明知行為人（XX2>在……,卻仍然在犯罪過程中加入.行為人（XXI）與行為人（XX2）成立……的共同犯罪.行為人（XXI）屬「承繼的共犯，但XXI只對加入后的行為和結果負責.第三步：分析犯罪形態(tài)（若有需要〉.必考點06片面共犯設問歸期：【片面共犯】行為人XXI和XX2是否成立共同犯罪？第一步：得出結論。行為人（XXI、XX2）成立……罪的共同犯罪，+犯罪形奮+囊刑情節(jié)（XXI是主犯/從犯/脅從犯/希助犯）。（若有需要）第二步：分析案情，分析行為人構成的罪名。本案屬于片面共犯，如承認片面共犯，從行為人（XXI）看，行為人（XXI）并不知道行為人（XX2）在幫助他，沒有共同故意，不成立共同犯罪,行為人（XXI）不需要對行為人（XX2）的行為和結果負責但從行為人（XX2）看，行為人（XX2）明知行為人（XXD在犯罪，還提供幫助，有共同故意，成立共同犯罪.行為人（XX2）要對行為人（XXI）的行為和結果負責最終對行為人（XXI）以個人的……罪論處，對行為人（XX2）以……罪共同犯罪論處。第三步：分析犯罪形態(tài)（若有需要〉°必考點06間接共犯設問歸納：【間接正犯】一行為人XXI與XX2是否成立共同犯罪？第一步：得出結論。行為人（XXkXX2）不成立共同犯罪。第二步：分析案情，分析行為人構成的罪名。本案中,行為人（XXI）利用了行為人（XX2）的……行為，

（1） 將行為人（XX2）作為F|l2犯罪的工具?屈J間接正犯的常形.因此行為人（XXI、XX2）不成立共同犯罪。行為人（XXD單獨成立?????罪。（2） 但并未達到支12、控制XX2的程度，不屆丁間接正犯的情形。第三步：分析犯罪形態(tài)（若有需要）.必考點07共同犯罪的犯罪形態(tài)設問歸納：【共犯的犯罪形態(tài)】行為人XX2是否成立共同犯罪？犯罪形態(tài)為何？第一步：得出結論。行為人（XX2）成立……罪的共同犯罪，II于……（犯罪形態(tài)），+量刑情節(jié)（XXI是主犯/從犯/脅從犯/幫助犯）。（若有需要〉第二步：分析案情，分析行為人構成的罪名的犯罪形態(tài)。（1） 【共犯既遂】本案中，由于實行犯（XXI）成立既遂，根據“一人既遂則全部既遂的原則.XX2也成立犯罪既遂?（2） 【共犯中止】本案中，行為人（XX2）通過……明確吿知Hl出，其行為主動消除了對行為人（XXI）初助的因果力，實行犯（XXI）隨后的犯罪行為與行為人（XX2）無關，行為人（XX2）構成犯罪中止“必考點08罪數:的判斷設問歸納：【罪數的判斷】本案中，對行為人應如何定罪處罰？（-）思考步驟第一步：行為人實施了幾個犯罪行為？第二步：實施了一個行為，是否滿足名個犯罪構成要件？/實施多個行為.是否屬「法定、處斷的一罪？第三步：處理原則為何？1.?罪時第一步：得出結論。（XX）成立……罪（或者：本案中，（XX）成立……罪與……罪,想象競合（或其他罪數情形），擇一重罪（或其他處理原則）第二步：分析案情。（1）【單純一罪】本案中,（XX）……的行為，造成結果，成立罪。（2）【想象競合】本案中,（1）【單純一罪】本案中,（XX）……的行為，造成結果，成立罪。（2）【想象競合】本案中,（XX）僅有一個……行為，造成了結果，同時觸犯r……罪與罪，屬于忽象竟合,擇一直罪處罰（3）【法條競合】本案中,（XX〉有……（3）【法條競合】本案中,（XX〉有……行為，同時觸犯了……罪與……罪，但……罪與……罪之間是法條竟合關系,按照待殊法條優(yōu)先/根據法律規(guī)定,罪處罰。（加重）結果.屬于（加重）結果.屬于……罪的結果加重犯【結果加重犯】本案中，（XX）實施了……行為，成立……（基本犯罪）,同時（XX）實施該行為時墳成了(5)(6)【法定的罪:】本案中，（XX）先冇……行為，后實施了……行為.根據法律規(guī)定.應當以……罪定罪處罰?【處斷的評】本案中，（XX）先仃……行為，后實施了……行為，二者具仃手段行為與目的行為的牽連關系吸收關系,從一重罪論處，應認定……罪.(5)(6)數罪時第一步：得出結論。本案中，（XX）成立……罪與……罪.數罪并罰第二步：分析案情。（!）【獨立無牽連】本案中，（XX）……，造成了……結果，……行為與……結果之間存在因果關系，成立?…“罪，后（XX）又……，成立……罪，侵犯r兩個法益，兩行為分別獨立，并且無牽連關系，對（XX）應當以……罪與……「數罪并罰（2）【另起犯意】本案中，（XX）在……過程中，另起犯意?實施……行為，其行為已經flitr……罪的涵攝范圍。應當成立……罪與……罪，數罪并罰必考點09搶劫罪的行為枸成設問歸納：【搶劫罪的成立】如何評價行為人（XX）的行為？（-）思考步驟第一步：判斷是否以暴力、脅迫等強制手段壓制被害人反抗？一-區(qū)分盜竊、詐脂、搶劫的行為第二步：判斷壓制被害人反抗與劫取財物之間是否存在因果關系？一一存在f搶劫罪既遂：不存在，未遂或他罪（-）做題步驟第一步：給出結論。行為人（XX）成立/不成立搶劫罪.第二步：分析案情。【搶劫罪的成立和既遂】（D行為人（XX）主觀上仃非法占有……的目的，客觀上實施了……足以壓制被害人反抗的行為，成立搶劫罪：（2）行為人（XX）取得財物，且其行為與取得財物之冋有/無因果關系，成立搶劫罪的既遂/未遂：行為人（XX）雖未取得財物,伊造成/未造成被害人輕傷以上，成立搶劫罪的既遂/未遂?！静怀闪尳僮铩啃袨槿耍╔X）主觀上有非法占有……的目的，但客觀上實施……不足以壓制被害人的反抗，不滿足搶劫罪的構成要件，不成立搶劫罪。而行為人（XX）客觀I.利用了……，符合……的構成要件,成立……罪?！疚礉M14周歲不構成搶劫】行為人（XX）主觀1』.非法占有……的目的.客觀上實施……壓制被害人反抗以取得財物，但是行為人（XX）未満14周歲.不能成立搶劫罪。【注意】按照司法解釋的觀點，搶劫罪侵犯的是復雜客體，既侵犯財產權利義侵犯人身權利.具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂：既未劫取財物’又未造成他人人身傷害（輕傷以上）后果的，屆搶劫未遂。必考點10轉化型搶劫設問納：【専后轉化搶劫的認定】對行為人（XX）的行為應當如何定性？（-）思考步驟第一步：判斷前提條件是否滿足？一一不滿足的，不成立轉化型搶劫，考値他罪的可能。第二步：判斷是否符合主觀條件和客觀條件？一一不符合的，考慮他罪的可能。第三步：是否存在共同犯罪？同案犯對過限行為是否知情？一一同案犯不知情的，對結果、數額是否承擔貴仁？（-）做題步驟第一步：得出結論。行為人（XX）成立/不成立轉化型搶劫（如果不成立轉化型搶劫，答出其他的可能犯罪。）第二步：分析案情+法條依據?！境闪⑥D化搶劫】行為人（XX）（己満16周歲E盜竊/詐編/搶奪……的行為，后又為了窩贓物/抗拒抓捕/毀滅罪證仃當場使用暴力/以暴力相威脅，屬于轉化型搶劫?！静怀闪⑥D化搶劫】（1） 行為人（XX）雖有盜竊/詐騙/搶奪的行為，又出于窩蔵贓物/抗拒抓捕/毀滅罪證的目的對……使用暴力./以暴力相威脅，但行為人（XX）未満16周歲，不成立轉化型搶劫罪。（2） 行為人（XX）有盜竊/詐嗥/搶奪……的行為，后又有對……使用暴力/以暴力相威脅的行為，但是行為人（XX）并非出于窩it贓物/抗拒抓捕/毀滅罪證的目的而實施的/但是行為人（XX）……不滿足“當場”條件/但……行為僅城j輕微鼻力的行為/……。所以不能轉化為搶劫罪?！局苯訐尳佟啃袨槿耍╔X）在實施盜竊/詐騙/搶奪……過程中.尚未取得財物即被發(fā)現,為了繼續(xù)非法取得財物而使用暴力或以暴力相威脅，屬于宜接搶劫的情形。【向無關的第三人使用暴力的認定】觀點展示：觀點一：構成搶劫罪因為從主觀方面認定，行為人（XXD犯盜竊/詐脂/搶奪罪，主觀上以為被害人＜XX2）是抓捕自己的人,主觀上為了“抗拒抓捕”而當場使用暴力，故轉化為搶劫罪。觀點二：不構成搶劫罪.行為人（XXI）應構戒盜竊/詐曲/搶奪罪和故意傷害罪。因為從客觀方面認定，被害人（XX2）作為無關第三人客觀上并沒有阻止行為人（XXI）取走財物的想法?行為人（XXI）以為自己實施的是搶劫，但客觀上所實施的行為并不是排除財物占有人的反抗（搶劫）行為，而是盜竊/詐編/搶奪行為.因此，僅能認定為盜竊/詐騙/搶奪罪與故意傷害罪。必考點11搶劫與綁架設問歸納：【搶劫罪與綁架罪的區(qū)分】行為人（XX）構成何種犯罪？（一） 思考步驟第一步：判斷勒索財物的對象是誰？一被綁架人還是被綁架人的近親屬等人？第二步：判斷當場劫取被害人還是第三人的財物？一一是否存在競合關系？（二） 做題步驟第一步：給出結論。成立搶劫罪/綁架罪/搶劫罪與綁架罪的想象競合第二步：分析案情?！緭尳僮铩啃袨槿耍╔X）雖實力控制被害人，但是索要財物的對象是被害人本人（并非第三人）,滿足搶動罪的“當場性”要件，整體上符合搶劫罪的犯罪構成，成與成立搶劫n而非綁架罪?！窘壖茏铩啃袨槿耍╔X〉實力控制了被害人，向/意圖向被害人的親屬/第三人紊要財物，……符合綁架罪的犯罪構成，成立綁架罪【當場劫取被害人財物】行為人（XX）……實力控制被害人，在綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物.同時觸犯綁架罪和搶劫罪，想象競合，擇一重處理?！井攬鼋偃〉谌素斘铩啃袨槿耍╔X）……實力控制被吿人，在綁架過程中以殺害被害人相威脅，要求在場的與被害人有關的第三人交付財物，行為人成“.綁架罪（針對被害人）與搶劫罪（針對第三人）的想象竟合犯’從一重罪論處。必考點12搶劫的加重情節(jié)設向歸納：【搶劫罪的加重情節(jié)】行為人（XX）的行為應如何評價？第一步：給出結論。成立搶劫罪,屬于/不屬于……〈法定刑升格）情形。第二步：分析案情?！緭尳僦氯酥貍?死亡】（1）行為人（XX）實施……壓制被害人的反抗’在此過程中，故意/過失的導致了被害人/前來阻擋的第三人/同伙的重傷/死亡的結果?成立搶劫罪?屬于搶劫致人重傷/死亡的情形?！咀⒁狻啃袨槿耍╔X）在搶劫行為外又另實施……行為，造成……重傷/死亡，應當另行評價為故意殺人罪/過失致人死亡罪【入戶搶劫】行為人（XX）基于……非法目的進入……，實施……壓制被害人反抗，非法占有被害人的財物，成立搶劫罪，屬，入戶搶劫的情形。行為人（XX）雖然是在室內搶劫，但由于……行為人（XX）不具有入戶的非法性……不是刑法意義上要求的“戶"，所以不屬于入戶搶劫的悄形?！竟步煌üぞ摺啃袨槿耍╔X）在?…??上實施……以劫取財物.成立搶劫罪，屬于在公共交通工具上搶劫的情形。/……（如小型出租車等）不屬于公共交通工具，行為人（XX）不屬于在公共交通工具上搶劫的情形?！境謽寭尳佟啃袨槿耍╔X）意圖搶劫，使用槍支……/通過顯示槍支……，壓制廠被吿人的反抗，成立搶劫罪，屬于持槍搶劫的情形。/行為人＜XX）所持槍支并非真槍，不屬于持槍搶劫的情形〉/行為人（XX）雖持有槍支，但槍支并未對被害人顯示成使用.行為人（XX）使用……其他手段壓制被害人的反抗，是普通搶劫罪?！咎囟钗铩浚?）行為人（XX〉明知是……，特定款物丿，采用……手段劫取該財物，成立搶劫罪，屬于搶丿JJ軍用物資/搶險/救災/救濟物資的情形。（2） 行為人（XX）以為……是…….進而實施……劫取該財物，在特定款物范圍內發(fā)生了認識錯誤，但是該認識錯誤并不影響其搶劫罪的認定，行為人（XX）的行為成立搶劫罪，屬于搶劫軍用物資/搶險/救災/救濟物資的情形。（3） 行為人（XX）誤以為普通財物是軍用物資/搶險/救災/救濟物資或打將軍用物資/搶險/救災/救濟物資認為是普通財物，主觀上發(fā)生了認識錯誤而釆用……劫取該財物,在普通財物的范圍內成立普通搶劫扉，不屬于搶劫軍川物資/搶險/救災/救濟物資的情形。必考點13盜竊罪的成立與區(qū)分設問歸納：【盜竊罪的成立/區(qū)分】行為人（XX）的行為應當如何定性？/對于行為人的行為定性存在幾種觀點？【盜竊罪的成立】第一步：給出結論。行為人（XX）的行為成立盜竊罪，屬于……情形）不成立盜竊罪第二步：分析案情。行為人（XX）主觀上有……非法占有財物的目的?客觀上……，①達到敗額較大的標準/有入戶情節(jié),是扒竊的情形/是攜帯兇卷盜竊的情形/屬于多次盜竊的情形，根據法律規(guī)定，成立盜竊罪2但其獲得的財物未達數額較大標準.并且行為人（XX）并無入戶、扒竊、攜帶兇器、多次盜竊的情形，不能成立盜竊那【盜竊罪與搶奪罪的區(qū)分】第一步：給出結論。關于本案的處理，主要"兩種觀點，第二步：第一種觀點認為，盜竊罪是秘密竊取’必須滿足秘密性，這種秘密性既可以是客觀上的秘密，也可以是行為人主觀上認為的秘密：而搶奪是公開的’如果行為人取得財物的方式是非秘密的，不能認定為盜竊罪。具體到本案中，行為人（XX）釆用……方式獲取了財物，不満足盜奇罪的秘密性，應當成立搶奪罪而非盜竊罪。第二種觀點認為，盜竊罪可以釆用公開的方式避行，不必須是秘密的。只要釆取和平的方式獲取財物（沒有對物的暴力），就可以認定為盜竊罪具體到本案中，行為人（XX）并無暴力行為，是采用和平方式取得了財物.是公開盜竊的情形，……（結合犯罪構成的其他要素〉，構成盜竊罪。必看點14盜竊后銷贓行為的處理設問歸納：【盜竊后銷贓行為的處理】行為人（XX）處分贓物的行為構成何種犯罪？（一）思考步驟第一步：分析行為人的主觀——盜竊違禁品還是普通財物的故意？或是概括的故意？第二步：行為人盜竊的財物壯普通財物還是通禁品？第三步：行為人盜竊了普通財物之后銷贓是否具有欺脂故意？第步：行為人是否處分了禁品？第五步：得出結論并分析罪數形態(tài)。（二）答題步驟【盜竊禁品】第一步：給出結論。行為人（XX）的行為成立盜竊槍支罪（禁品并不限于槍支，還有彈藥、爆炸物、危險物質等〉和非法持有槍支罪、耳懺買賣槍支罪數罪并罰第二步：分析案情。（1） 【盜竊禁品的故意/概括的故意】本案中,行為人（XX）主觀I.意盜竊禁品/對于盜竊持一種概括的故意，客現上盜竊了??????.（對禁品）成立……罪。事后行為人（XX）持有……禁品的行為不單獨評價，被盜竊行為吸收，只成立盜竊罪-?罪。但是行為人（XX）將禁品處分的行為，侵犯了新的法益，成立……罪。與盜竊罪致罪并罰（2） 【盜竊普通財物的故意】本案中，行為人（XX）主觀上意盜竊普通財物，客觀上盜竊了……禁品，根據主客觀一致的原則，不成立……罪,成立普通盜竊罪。明知是禁品事后仍持有的行為，另成立……罪?與盜竊H數罪并罰【銷贓時具有明顯欺騙的故意】第一步：給出結論。行為人（XX）的行為成立盜竊罪與詐#罪，數罪并罰第二步：分析案格。本案中行為人（XX〉主觀上具有非法占有目的，客觀上實施了……的行為，將他人財物轉移為自己占有.成立盜竊罪。之后行為人（XX）義虛構事實、隱瞞真相，以……的方式將……出賣，具有欺的故意，致使被害人陷入錯誤認識并基于緒誤認識處分了財產，成立詐騙罪。所以，行為人（XX）的行為成立盜竊罪與詐騙罪，數罪并罰：必考點15盜竊既遂與未遂設問歸期：【盜竊扉的形態(tài)】如何評價行為人（XX）的行為？【"數額較大”情形】第一步：給出結論。行為人（XX）的行為成立盜竊罪既遂/未遂第二步：分析案情。本案中，行為人（XX）主觀上有非法占有他人財物的目的，客觀上實施了……盜竊行為，成立盜竊罪，并且行為人（XX）取得財物的價值數額較大，使財物脫高了被害人的控制，成立犯罪既遂/但行為人（XX）取得財物的價值并未達到“數額較大”的転準，行為人（XX）的行為成立犯罪未遂【其他盜竊情形】第一步：給出結論。行為人（XX）的行為成立盜竊罪：既遂/未遂，屬于……情形第二步：分析案情。本案中，行為人（XX）主虜上仃非法占有他人財物的目的，客觀上實施……盜竊行為，屬于入戶/扒竊/攜帶兇器/多次盜竊的情形.行為人（XX）取得門!才物且使財物脫離了被害人的控制，是犯罪既遂但是行為人（XX）并未取得任何財物/取得財物的價值過小，應以未遂論處，【注意】入戶/扒竊/攜帶兇器/多次盜竊中不要求“數額較大”°必考點16拒不返還設問歸納：【侵占后欺騙被害人以免除債務】行為人（XX）的行為有幾種處理意見？第一步：給出結論。關于本案，可能有如下處理意見。第二步：分析案情。第一種觀點認為，本案中，行為人（XX）的行為僅成立侵占罪，行為人（XX）占有……拒不返還，構成侵占罪。事后的欺騙行為屬于為了確保對同一侵占物的不法占有而實施的不可罰的事后行為，行為人僅侵害了被害人的同一法益，故不另行成立詐騙罪。第二種觀點認為.本案中，行為人（XX）的行為應以詐脂罪處理行為人（XX）占有……拒不返還，構成侵占罪。行為人（XX）后面的欺騙行為所獲得的是財產性利益.如果僅以侵占罪論處的話，明顯不協(xié)調，因為詐編罪比侵占罪重，后面的欺騙行為不屬于不可罰的事后行為，應以侵占罪和詐編罪想象競合擇一重罪，以詐脂罪論處必君點17死者占有設問歸鈉：【死者占有】行為人（XX）故意殺害被害人后，臨時起意取走財物的行為可能有幾種處理意見？第一步：給出結論。關于本案，主要有以下三種處理.意見。第二步：分析案格?！舅勒哒加蟹穸ㄕf】行為人（XXI）的彳J為構成故意殺人罪與侵占罪，數罪并罰首先，行為人（XXI）將被害人（XX2）殺死的行為，成立故意殺人罪：其次，財物的占有苫己經死亡，死者不能占有，因此行為人（XXI）拿走的財物屬二無人占有，枸成侵占罪【死者占有肯定說】行為人（XXI）的為構成故意殺人罪與盜竊罪，數罪并罰首先，行為人（XXI）將被害人（XX2）殺死的行為，成立故意殺人罪；其次.應當肯定死者對財物的占有狀態(tài)?因此行為人（XXI）$走的財物屬「他人占有，構成盜竊罪.【折中說】行為人（XXI）的彳：為構成故意殺人罪與盜竊罪/侵占罪，數罪并罰理由：首先，行為人（XXI）將被害人（XX2）殺死的行為，成立故意殺人罪：其次，應當有限地承認死者對財物的占有是其生前占有的一種延續(xù)行為人（XXI）殺害被害人（XX2）后當場/陽了……時間以得財物，此時死者對財物尚未喪失/己經不存在占有，行為人（XXD拿走死者的財物構成盜竊/侵占罪必考點18不法財物的侵占問題設問歸納：【不法財物能否侵占問原】行為人（XX）的行為可能有幾種處理:?見？第一步：給出結論。關于本案，可能存在兩種處理意見。第二步：分析案情。【肯定說】第種觀點認為?行為人（XXI）的行為成立侵占罪理由：本案中行為人（XXD所保管的被害人（XX2）交付的財物系不法原因委托物/贓物，且行為人（XX。拒絕返還.侵占該財物。雖然被害人（XX2）在民法上沒有返還請求權.但.并沒有1大1此喪失財物的所有權，所以對于行為人（XXI）而言，該財物仍咼于“自己占有的他人財物”，不影響侵占罪的成立。【否定說】第二種觀點認為，行為人（XXI）的行為不成立侵占罪理由：本案中行為人（XXI）所保管的被害人（XX2）交付的財物系不法原因委托/贓物?且行為人（XXI）拒絕返還?侵占該財物。一方面，被害人對該財物沒有權利要求返還’所以可以認為該財物的所有權不再II于被害人，而且該財物也不能認為是國家所有，因此行為人沒有將“他人財物”據為己有，另一方面，如果將行為人的行為認定為犯罪，則會徊出民法上受害人不具返還請求權.刑法上受害人具有返還請求權的相反結論，破壞法秩序的統(tǒng)一性必考點19詐編的構成設問歸舗：【詐編扉的成立與既遂】行為人（XX）的行為構成何種犯罪？第一步：給出結論。行為人（XX）的行為成立詐編罪（既遂/未遂）第二步：分析案情?！驹p編罪既遂】本案中，行為人（XX）伯圈占有的目的，客觀上實施了虛構事實/隱瞞真相的行為，使他人陷入錯誤認識并處此處分財產，行為人（XX）取得財物使被害人遭受損失，成立詐騙罪既遂?！咀⒁狻啃袨槿藢嵤┢垓袨楹退私粨Q，即便提供了對價，但被害人交換目的沒有實現的.仍認為被害人迫受了財產損失?！驹p騙罪未遂：無錯誤認識】雖然行為人（XXI）有……的行為.但是被害人（XX2）沖未產生曜認識，之后處分財物的行為是基于……，并非基于錯誤認識.即使行為人（XXI）取得財物，也成立詐騙罪:未遂【詐騙罪未遂：未取得財物】雖然行為人（XX）有……的行為，但行為人（XX）芹未取得財物.不能認定為既遂.而是犯罪未遂。必考點20盜竊罪與詐編罪設問歸納：【盜竊罪與詐罪的區(qū)分】行為人（XXI）的行為構成何種犯罪？第一步：給出結論。行為人（XXI）的行為構成詐債罪既遂./行為人（XXI）的行為構成盜竊罪既遂，不構成詐編罪。/行為人（XXI）的行為存不同的處理意見……第二步：分析案情。［三角詐騙-有處分權限】本案中，被害人是（XX2）?被脂人是（XX3），（XX3）對被騙財物具有處分權限，而行為人（XXI）主觀上具有非法占有目的.客觀上欺騙（XX3）使其基于錯誤認識處分了被害人（XX2）的財產.構成三角關嗾的詐騙罪。【盜竊-無處分權限】本案中，（XX2）是被害人.而被曹人是（XX3），但是（XX3）對（XX2）的財物并無處分權限.行為人（XXI）欺騙XX3將XX2的財物轉移給自己，主觀上有非法占有的目的.客觀上符合盜竊罪的構成要件,不成立詐騙罪，而是盜竊罪?！颈I竊-無處分意思】本案中，雖然被害人（XX2）受騙產生了認識錯誤，但是被害人（XX2）并沒有基于該認識錯誤而處分財物，行為人（XXI）主觀上具有非法占有目的，客觀上實施」'完全背被害人（XX2）的意思取得財物的行為.其行為符介盜竊昴的構成要件。【處分意思的認識程度】存不同的處理意見：（1） 【概括的處分意識】依據概括（抽汆）的處分意識說，只要行為人主觀上大致認識到交付財產的種類，就可以認為其有處分意識。依據此觀點，本案中，被害人（XX2）具有處分意識，行為人（XXI）采用欺騙手段使被害人（XX2）陷入錯誤認識從而處分財產的行為構成詐脂罪既遂（2） 【具體的處分意識】依據具體的處分意識說，只有行為人清楚認識到自己交付的財產的全部內容才能認為其有處分意識。依據此觀點，本案中.被害人（XX2）并未清楚的認識到自己交付的財產的全部內容，被害人（XX2）不具有處分意識.登此行為人（XXI）的行為不構成i乍騙罪,構成盜竊罪既遂2、刑訴部分必考點21隊罪隊罰從寛原則常見設問:是否適用認罪認罰從寬原則？第一步：給出結論?2、刑訴部分必考點21認罪認罰從寬原則設問歸納：是否適用認罪認罰從寛原則？第一步：給出結論。本案適用/不適用認罪認罰從寛原則.法院可以/不可以從寬判決.第二步：分析案情。本案中犯罪嫌疑人（XX）自愿/不愿如實供述自己的罪行?承認/不承認指控的犯罪事實?JB意/不思接受處罰的，可以/不可以適用認罪認罰從寬制度.依法從寛?zhí)幚淼谌剑阂梅l。法條依據為《刑事訴訟法》第15條①。必考點22證據的法定種類設問白納：XX屬于哪種法定證據種類？能否作為證據使用？第一步：屬于/不屬于法定的證據種類。能/不能作為證據使用。第二步：結合證據三性進行分析（客觀性、關聯(lián)性、合法性進行判斷〉L本案中……是當事人的主觀想象、虛構、猜測……并非客觀存的専實，不具有客觀性，檢此不能作為證據使用。本案中……是品格證據/類似行為/特定的訴訟行為/特定的事實行為/被害人過去的行為，與……（本案待iE事實）之間不存關聯(lián)性?疊此不能作為迎據使用。刑事訴訟中的證據應當具有合法性，叩必須依法對證據加以收集和運用我《刑事訴訟法》規(guī)定了八種法定豹證據形式.……不屆于其中的任何一種，不具有合法性，疊此不能作為證據使用。（注意：合法性中的法定程序，主要放非法證據排除規(guī)則處進行分析。）必考點23非法證據排除規(guī)則設問歸納：上述案情中，有哪些屬于斗曜證據？是否可以經過補正成I瞬予以采用？犯罪嫌疑人、被告人的供述（重點〉：（1） 必須排除：關于……的犯罪嫌疑人、被告人的供述，是偵査人員采取鼻力方法/變相肉刑的惡劣手段使犯1R嫌疑人、被告人遭受了魔以忍受的痛苦的方法收集的/②采取以?力或者嚴重損害犯罪嫌疑人、被告人本人及其近親，屈合法權益等進布威脅的方法收集的/③釆以非法拘禁等非法限制人身自由的方法收集的，應當予以排除，不得作為定案根據。法條依據為《嚴格排非規(guī)定》第2條/第3條/第4條。疊為先前……偵査人員釆用J'刑訊遇供的方法獲取供述，之后……受該刑訊逼供行為影響而作出的重復性供述.應當予以排除，不得作為定案根據。法條依據為《嚴格排非規(guī)定》第5條。該筆錄、供述未經犯罪嫌疑人、被告人核對確認（簽名、捺指印）/犯罪嫌疑人、被告人屆于……?應當提供通晩査、啞手勢的人員而未提供為其提供翻譯而未提供.取得的供述應當予以排除，不得作為定案根據。法條依據為《刑訴解釋》第94條。疊為該犯罪嫌疑人、被告人屬于可能……（被判處無期徒刑、死刑的案件.其他垂大犯罪案件）應當對訊問過程進行全程錄音錄像.其未錄音錄像的/規(guī)定的辦案所外訊問取得的供述/偵香人員不能說明且不能排除以非法方法取得的供述，應當排除，不得作為定案的根據。法條依據為《冤假錯案意見》第8條第2款。住為該犯罪嫌疑人、被告人屬于未成年人，訊問時其法定代理人或者合適成年人不 ，應當排除，不得作為定案的根據。法條依據為《刑訴解釋》94條第1款第4項。（2） 經補正/合理解釋可以釆信：關于……的犯罪:嫌疑人、被吿人的供述雖然在筆錄中存在了……的瑕疣（筆錄填寫的訊問時間、訊問地點、訊問人、記錄人、法定代理人等有誤或者存在矛盾的/訊問人沒有簽名的/首次訊問筆錄沒有記錄告知被訊問人訴訟權利內容的），但是通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以釆用法條依據為《刑訴解釋》第95條。雖然偵査人員采用r刑訊逗供的方法獲取r該供述，但是更換了偵査人員后在審査逮捕、審査起訴和審判期間，檢察人員、審判人員，再次訊問m告知訴訟權利和認罪的法律后果，犯罪嫌疑人仍然自1B供述的，可以釆值:法條依據為《嚴格排非規(guī)定》笫5條。該案因為屬于在現場抓獲犯罪嫌疑人，情況鷲急必須現場訊問，雖然未在規(guī)定的場所訊問，但在筆錄中進行了說明，并可以證明不是以3幽方法獲得的供述.可以采信。法條依據為《關于建立健全防范刑事冤假錯案工作機制的意見》第8條第2款。證人證言、被害人陳述：……的證人證言、被害人陳述，用以證明……（待證事實）.（1） 該證人證言、被害人陳述是在……（毒品、醉酒、麻醉等不能正當感知或者正確表達的）的狀態(tài)下收集的，不得作為證據使用，應予以排除法條依據為《刑訴解釋》第88第1款,.（2） 對該證人、被害人陳述沒有個別進行詢問/該證人證言、被害人陳述的書面證*未經本人核對，其屬于……人士，應當為其提供通曉査啞手勢人員/揚譯而未提供，不得作為定案的根據’應予以排除法條依據為《刑訴解釋》第89條。（3） 該證人證言、被害人陳述的真實性無法確定且其無正當理由拒絕出庭作證，不得作為定案的根據，應予以排除法條依據為《刑訴解釋》第91條第3款。（4） 該證人證言、被吿人陳述是偵査人員采用鼻力、威脅以及非法限制人身自由等非法方法〈結合案情描述，此類的非法程度要與前面列舉的暴力等程度相當）收集的，應當予以排除法條依據為《嚴格排非規(guī)定》第6條。（5） 該證人/被害人屬于未成年人’詢問時其法定代理人或者合適成年人不在場，且不能補正或者作出合理解釋的，不得作為定案的根據，應予以排除。法條依據為《刑訴解釋》第90條。物證、書證：本案中……（物證、書證名稱），用以證明……（待證事實〉°（1） 在物證、書證的提取、扣押的過程中未附筆錄或者清單.且現有證據不能證明該物證、書證的來潺該物證不得作為定案根據，應予以排除法條依據為《刑訴解釋》第86條第1款。（2） 在物證、書證的收集程序、方式有瑕疲/趣法行為（結合案情描述），可能嚴重影響司法公正，且偵査人員對此不能補正或者作出合理解釋的，該物證不得作為定案根據.應予以排除，法條依據為《嚴格排非規(guī)定》第7條。必考點24境外證據的審査認定設問歸納：本案中，XX境外證據是否可以作為認定被告人有罪的證據？如何進行串査認定？第一步：給出結論?？梢?不可以作為認定被告人有罪的證據。第二步：根據《刑事訴訟法》的規(guī)定我國司法機關可以進行刑事司法協(xié)助.……屬于司法協(xié)助的范圍，我國法院對境外證據認可其證據效力。本案司法協(xié)助程序符合規(guī)范.符合辦理刑事案件程序規(guī)定。第三步：結合案例分析該境外證據的審査認定程序對來自境外的證據材MXXX.檢察院應當隨案移送……的說明（有關材料來源、提供人、提取人、提取時間等情況）.，經法院審査.相關證據材料能夠證明案件事實IL符合刑事訴訟法線定的，可以作為證據使用，但提供人或者我國與有關國家簽訂的雙邊條約對材料的使用范圍有明確限制的除外；XX材料來源不明或者真實性無法確認的?不得作為定案的根據法條依據為《刑訴解釋》第77條。必考點25證據的理論分類設問歸舗：本案中，哪些證據屬于直接/間接（其他理論分類的）證據？笫一步：寫出該證據分類的含義：第二步：結合案例分析，某一證據是否按照該證據分類的含義證明了案件事實（1） 直接證據是指能夠単獨、宣接反映案件主實的證據。本案中，XX證據能宣接證明本案中主要犯罪事實/是由嫌疑人實款的犯罪,因此該證據屆「直接證據（2） 間接證據是指不能單獨、直接反映，需結合其他證據4.能證明案件主要事實的證據。本案中XX證據不能単獨直接反映案件的主要専實，需要結合其他證據.因此該證據屬「間接證據必考點26法庭審判程序設問歸納，本案中，法院的XXX行為是否合法？/應如何處理？/存在爲些程序銷誤？/是否有必要召開庭前會議？第一步：結論。本案中法院XXX做法違反了/未遂反法練規(guī)定/應作出……判決/應當/有必要召開庭前會議（如果題冃問是程序挑錯題，要分點寫出具體錯誤并分析錯誤的原因）第二步：分析案情+法條依據?！就デ皩彇恕浚?） 【審査內容】本案中，XX人民法院在庭前……（法院庭前市査的具體內容）.經過庭前審査認為……，表示該法院進行了實體性/程序性審査.……，由于法院的庭前審査應當是程序性審査，所以法院的做法違反了/未違反法律規(guī)定。法條依據為《刑訴解釋》第218條。（2） 【審査處理】法院經過庭前審査發(fā)現本案仃……，吿訴才處理，不屬于本院管轄或者被吿人不在案/檢察陥撤訴后沒有新事實、證據又重新起訴檢察院提交材料不足,被吿人身份不明但犯罪専實清楚、證據確實充分因證據不足宣告無罪后?檢察院乂以新的専實、證據起訴/過時效，特級吿訴和死掉）的情形，法院應當……（退回檢察院/要求檢察院在3日內補送材料/依法受理終止審理成苫退回檢察院）法條依據為《刑訴解釋》第219條。【庭前準備活動】（1） 人民法院決定開庭審判后’應當將人民檢察院的起訴書副本至退在開庭10日以前送達被告人及其辯護人，本案中XX法院……（具體做法），符合/不符合規(guī)定。法條依據為《刑事訴訟法》第187條第1款。（2） 人民法院確定開庭日期后，應當至退在開庭3日以前將開庭的時間、地點通知人民檢察院’傳喚當事人，灑如辯護人、訴訟代理人、證人、鑒定人和翻洋人員。本案中法院……（具體做法）符合/不符合規(guī)定。法條依據為《刑事訴訟法》第187條第3款。【庭前會議】（1） 【庭前會議的召開】本案有/無……（控辯雙方對事實、證據存在較大爭議的/證據材料校多、案情重大復雜社會影響重大）的情形，需要次需要召開庭前會議，故審判人員可以/不用召開庭前會議。法條依據為《刑訴解釋》第226條。（2） 【參會人員】可以通知被告：根據相關規(guī)定，開庭之前，審判人員可以召集公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人參加庭前會議。本案中，根據……（案件情況）,可以通知被告人參加.所以XX可以/可以不參加庭前會議。法條依據為《刑事訴訟法》第187條第2款。應當通知被告：根據相關規(guī)定，庭前會議準備試非法證據排除了解情況、聽取意見，或者準備詢問控辯雙方對證據材料的意見的’應當通知被告人到場。所以本案中應當通知XX參加庭前會議。法條依據為《刑訴解釋》230條第3款。（3）【處理】根據法律規(guī)定，庭前會議階段，法院只可了解情況，聽取意見?不得……（本案中的實體性處理）,法條依據為《刑事訴訟法》第187條第2款。必考點27死刑立即執(zhí)行的復核設問歸納：法院的XX做法是否正確？第一步：得出結論。正確/不正確第二步：結合案情+法條依據。（1） 本案是由最高院復核死刑案件?根據法律規(guī)定?應當訊問被吿人（XXX）;辯護人（XXX）提出意見的?應當聽取“法條依據為《刑事訴訟法》第251條第1款。（2） 本案中，……（根據案件情況和法條一一對應：①XXX原判認定事實和適用法律正確、師適當、訴訟程序合法，最高院應當裁定核準：②XXX原判認定的某一具體専實或者引用的法條等存瑕疵，但判處被告人（XXX）死刑并無不當的，可以劍正后作岀核準的判決、裁定；③XXX原判事實不清、證據不足的，應當裁定不予核準，并撤銷原判，發(fā)■審④XXX復核期間出現琳的影響定罪量刑的専實、證據的，應當栽定不予敬準，并撤銷原判，發(fā)重審：⑤XXX原判認定専實正H、證據充分’但依法不應當判處死刑的，應當栽定不予核準，并撤銷原判，發(fā)重新審判：根據案件情況，必要時，也可以依法改判：⑥XXX原審反法定訴訟程序，叮能影響公正審判的，應當裁定不予核準，并撤銷原判，發(fā)重審）疊此，最高院的做法正確/不正確。法條依據為《刑訴解釋》第429條。（3） 本案是最高院裁定不予核準死刑的案件.可以發(fā)第二審法院/第一審法院重審（發(fā)的第一審法院.第一審法院應當開庭申理發(fā)的第二審法院，第二審法院可以直接改判必須通過開庭査清事實、證據或糾正原審程序法的,應當開庭審理）。本案中，XX法院是第一審法院/第二審法院.疊此，XX法院做法正確/不正確。法條依據為《刑訴解釋》第430條。（4） 本案屬于最高院不核準死刑發(fā)高院重審的案件，高院可以按照第二審程序提審也可以發(fā)重審。法條依據為《刑訴解釋》第431條。（5） 本案屆于最高院不予核準死刑發(fā)重審的案件，根據法律規(guī)定，原審法I兀應重新組成合議庭審理?但是五案屬于復核期間出現折的影響定罪量刑的専實、證據/原判認定事實正確，證據充分,但依法不應當判處死刑?發(fā)重新審判的，可以不另行組成合議庭法條依據為《刑訴解釋》第432條。必考點28未成年人認罪認罰從宣制度設問歸納：本案是否適用認罪認罰制度？本案適用認罪認罰制度的程序是否正確？第一步：得岀結論適用/不適用；正確/不正確?第二步：結合案情+法條依據（1） 【具結書的簽署】本案中XX為未成年人其認罪認罰的，應當其法定代理人、辯護人的情形下簽署認罪認罰具結書。/其雖認罪認罰，但其法定代理人、辯護人對認罪認罰有異議，不需要簽署認罪認罰具結書。法條依據為《刑訴規(guī)則》第468條第1款。（2） 【速裁程序】本案中XX為未成年人，不適用速栽程序。法條依據為《刑事訴訟法》第223條第1款第2項。3、民法部分民法部分（下）必考點37擔保物權順位設向歸納：XX和XX的擔保物權受償先后順序為？XX物上各個擔保物權的順位如何？第一步：給出結論。XX物上的擔保物權順位為：XX的留置權、XX的價款優(yōu)先權（抵押權））、XX登記的抵押權/XX交付的質權（按先后順序）、XX未登記的抵押權?第二步：分析案情。xx享有的為留置權，因此最先受償：xx享有的抵押權擔保的是抵押物的價歌，并在交付后十日內辦理r登記，因此優(yōu)先丁?抵押物買受人的其他擔保物權人受償：XX的抵押權/質權登記/交付在先，因此優(yōu)先于XX登記/交付在后的抵押權/質權受償：XX的抵押權/質權己經辦理了登記/交付，因此優(yōu)先于XX未登記的抵押權受償。笫三步：引用法條。法條依據為《民法典》第414條、第415條、第416條、第456條。必考點38代位權設向歸納：當事人（XX）能否提起代位權訴訟？第一步：給出結論。當事人＜XX）能/不能提起代位權訴訟。第二步：分析案情。債權人（XX）對債務人（XX）、債務人（XX）對相對人（XX）的債權均合法有效且到期，債務人（XX〉己經/沒有起訴次債務人（XX）或中請仲裁，不構成/構成怠于行使?未影響/影響了債權人XX）的到期債權實現，債務人（XX）對相對人（XX）的債權具有/不具有專屬性，故債權人（XX）不能/能提起代位權訴訟。雖然債權人（XX）對債務人（XX）享有的債權尚未到期，但.債務人（XX）未及時申報破產債權/其偵權的時效即將屆滿，影響了偵權人（XX）的債權實現，故偵權人（XX）能提前行使代位權，有權提起代位權訴訟。第三步：引用法條。法條依據為《民法典》第535條第1款、第536條。必考點39債權人撤銷權設問歸納，當事人（XX）能否請求法院撤銷某行為/合同？【債權人撤銷權】第一步：給出結論。當事人（XX.能/不能計求法院撤銷該行為。第二步：分析案情。債務人（XX）放棄到期/未到期債權/債權擔保/無償轉讓財產/惡意延長到期債權的履行期等行為，屬于明t處分財產權益，影響債權人（XX）的債權實現，故債權人（XX）能請求撤銷該行為。債務人（XX）為他人（XX）提供擔保/以不合理價格交易等行為.屬于有償處分財?產權益，影響債權人（XX）的債權實現，同時，債務人的相對人（XX）知/不知該情形，故債權人（XX）能/不能請求撤銷該行為。債務人（XX〉處分財產的行為，影響了債權人＜XX）的到期債權實現，但債權人（XX）自知或應知之日起1年內/行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，其撤銷權己消滅,故債權人（XX）不能請求撤銷該行為。第三步:引用法條。法條依據為《民法典》笫538條①第539條②/第541條③?！举浥c合同的撤銷】笫一步：給出結論?？梢?不可以，第二步：分析案情?！救我獬蜂N權】贈與合同簽訂后，贈與人（XX）已經/尚求轉移標的物，疊此，贈與人（XX）不可以/可以撤銷贈與。【任意撤銷權例外】贈與人（XX）與受贈人（XX）的贈與合同經過公證.屬于依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質，食此，贈與人（XX）不可以撤綃贈與?！痉ǘǔ蜂N權】贈與人（XX）實施贈與合同后，受贈人（XX）嚴重侵害贈與人（XX）或其近親屬（XX）的合法權益/受贈人（XX）對贈與人《XX，有撫養(yǎng)義務而不履行/受贈人（XX）不履行■與合同約定的義務，疊此，贈與人（XX〉可以撤銷贈與。【贈與人貧抗辯權】贈與合同簽訂后，贈與人（XX）經濟狀況惡化.影響家庭生活、生產經營，疊此，贈與人（XX）可以撤絹贈與。第三步:引用法條。法條依據為《民法典》笫658條/663條/664條/666條。必考點40債的轉移設問歸納：第三人加入債務后，第三人能否以不是當事人為由拒承擔責任？第一步：給出結論。不能第二步：分析案情。第三人（XX）與債務人（XX）約定加入債務通知了債權人（XX）/第三人（XX）向債權人（XX）表示愿意加入偷務，債權人（XX）未合理期限內明確拒，構成并存的債務承擔，第三人（XX）和債務人（XX）應當對債權人（XX）承擔連帯責任.第三人（XX）無權以不是當事人為由拒承擔責任。第三步:引用法條。法條依據為《民法典》第552條。必考點41三項抗辯權設問JB納：當事人能否請求對方……？/當事人能否中止合同履行？思考步驟第一步：是否為雙務合同？（一般都是）——履行抗辯權只存于雙務合同中：第二步：再看有無履行Ji序，沒有履行順序的考慮同時覆行抗辯權：第三步：有/行順序的?再看是先履行一方還是后履行一方，先履行的考處不安抗辯權，后履行的考慮先（順序）履行抗辯權做題步驟第一步：給出結論。有權拒履行/不能拒履行第二步：分析案情。（1）【同時履行抗辯權】當事人（XX與XX）互負債務?并H沒有約定履行的先后順序，應當同時履行/r/