建設(shè)工程招投標(biāo)-建設(shè)工程施工合同

建設(shè)工工程招招投標(biāo)標(biāo)與合合同管管理目錄5.1建設(shè)工工程施施工合合同簡簡介5.2建設(shè)工工程施施工合合同的的談判判5.3建設(shè)工工程施施工合合同的的訂立立模塊5建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同5.4建設(shè)工工程施施工合合同的的效力力5.5建設(shè)工工程施施工合合同的的審查查5.6《建設(shè)工工程施施工合合同（（示范范文本本）》簡介學(xué)習(xí)目標(biāo)1.了解與與建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同有關(guān)關(guān)的法法律、、法規(guī)規(guī)。2.掌握合合同談?wù)勁械牡囊罁?jù)據(jù)及技技巧。。3.掌握建建設(shè)工工程施施工合合同的的訂立立程序序。4.熟悉建建設(shè)工工程施施工合合同的的效力力。5.掌握如如何填填寫合合同中中的各各項條條款。。6.能夠獨獨立簽簽訂符符合法法律、、法規(guī)規(guī)要求求的建建設(shè)工工程施施工合合同。。模塊5建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同5.1.1建建設(shè)工程施工合同的基本概念5.1建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同簡介介建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工單位）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應(yīng)完成建設(shè)單位交給的施工任務(wù)，建設(shè)單位應(yīng)按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。施工合同的當(dāng)事人是指發(fā)包方和承包方，雙方是平等的民事主體。承發(fā)包雙方簽訂施工合同必須具備相應(yīng)的資質(zhì)條件和履行建設(shè)工程施工合同的能力；承包人必須具備有關(guān)部門核定的資質(zhì)等級并持有營業(yè)執(zhí)照等證明文件。5.1.2建設(shè)工工程施施工合合同簽簽訂的的依據(jù)據(jù)和條條件5.1建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同簡介介（1）初步設(shè)計已經(jīng)批準(zhǔn)（2）工程項目已列入年度建設(shè)計劃（3）有能夠滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料（4）建設(shè)資金和主要建筑材料、設(shè)備來源已經(jīng)落實（5）招投標(biāo)工程中標(biāo)通知書已經(jīng)下達（6）建筑場地、水源、電源、氣源及運輸?shù)缆芬丫邆浠蛟陂_工前完成等5.1.3建建設(shè)工程施工合同的主要特征

合同涉及的金額大

合同履行期限長

合同約定的內(nèi)容多且復(fù)雜

合同監(jiān)督嚴(yán)格

合同標(biāo)的物特殊

123455.1建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同簡介介5.2.1合同談判的依據(jù)5.2建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的談?wù)勁校?）投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書。

（3）發(fā)包人和承包人的工作情況和施工場地情況。

（2）通用條款。

（1）法律、行政法規(guī)。

5.2.2合合同談判的形式及原則5.2建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的談?wù)勁泻贤勁惺菧?zhǔn)備訂立合同的雙方或多方當(dāng)事人為相互了解、確定合同權(quán)利與義務(wù)而進行的商議活動。談判形式一般包括法律意義上的要約邀請—要約—反要約—再要約—再反要約……承諾的過程。要約，又稱發(fā)盤、發(fā)價或報價等，是希望和他人訂立合同的意思表示，它是一種提議。有的當(dāng)事人讓他人先向自己發(fā)出提議，《合同法》稱這種方法為要約邀請。反要約又叫新要約，也就是受要約人對要約的實質(zhì)性內(nèi)容作了修改，并將其意思表示回復(fù)給要約人，它是一項新的提議。承諾，又叫作收盤或接受提議，是受要約人同意要約的意思表示。直到一方承諾并生效，合同才算正式訂立。

5.2.2合合同談判的形式及原則5.2建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的談?wù)勁?.友好協(xié)商的原則1.平等互利的原則3.依法辦事的原則5.2.3合合同談判的過程5.2建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的談?wù)勁?.談判的準(zhǔn)備工作2）具體分析1）收集資料3）擬定談判方案5.2.3合合同談判的過程5.2建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的談?wù)勁?.明確談判內(nèi)容1）關(guān)于工程范圍

4）關(guān)于工程的開工和工期

2）關(guān)于合同文件5）關(guān)于材料和操作工藝

3）關(guān)于雙方的一般義務(wù)6）關(guān)于施工機具、設(shè)備和材料的進口

10）關(guān)于爭端、法律依據(jù)及其他

7）關(guān)于工程維修

8）關(guān)于工程的變更和增減

9）關(guān)于付款

5.2.4談判的策略和技巧5.2建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的談?wù)勁?掌握談判議程，合理分配各議題的時間

高起點戰(zhàn)略

23注意談判氛圍

適當(dāng)?shù)赝涎优c休會

45避實就虛

6分配談判角色

策略和和技巧巧5.3.1施施工合同訂立的條件5.3建建設(shè)設(shè)工程程施工工合同同的訂訂立訂立的條件12345初步設(shè)計已經(jīng)審批

建設(shè)項目已列入國家建設(shè)計劃，有能夠滿足要求的設(shè)計文件和技術(shù)資料

建設(shè)資金、設(shè)備、材料來源已經(jīng)落實

施工單位已經(jīng)落實，并已獲得施工許可證

招標(biāo)工作已經(jīng)完成，中標(biāo)通知書已下達

5.3.2施工合同訂立的形式5.3建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的訂訂立立合同的形式，又稱合同的方式或要式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式。具體來說，是指訂立合同的當(dāng)事人各方協(xié)商一致而成立合同的外在表現(xiàn)方式。一方面，合同的形式反映著當(dāng)事人雙方一致同意的合同的內(nèi)容，是當(dāng)事人雙方意思表示一致的外在表現(xiàn)；另一方面，只有通過合同的形式，才能證明合同的客觀存在，合同的內(nèi)容也才能為他人所知曉。5.3.3施施工合同的簽訂程序5.3建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的訂訂立立

（1）建設(shè)單位發(fā)出中標(biāo)通知書，承包單位接收中標(biāo)通知書。（2）如果要求中標(biāo)單位提交履約擔(dān)保的，中標(biāo)單位應(yīng)提交履約擔(dān)保。（3）雙方各自組成由法人代表、工程技術(shù)人員、財務(wù)人員參加的合同談判小組，草擬合同專用條款。（4）應(yīng)根據(jù)規(guī)定，就工程質(zhì)量、工期要求、合同價款及支付辦法等進行談判，明確工程期限、金額、權(quán)利、義務(wù)、違約責(zé)任等。（5）參照或使用施工合同示范文本，按照雙方談定的合同條件訂立建設(shè)工程施工合同，報總經(jīng)理審批，經(jīng)手人進入蓋章程序。（6）合同簽署前須報經(jīng)公司會議審議通過。（7）簽訂設(shè)計、施工、監(jiān)理等合同，必須同時簽訂廉政合同，明確廉政責(zé)任。5.3.4合同訂立過程中的注意事項5.3建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的訂訂立立（1）仔細(xì)閱讀使用的合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定，嚴(yán)格依法采用書面形式。（2）嚴(yán)格審查發(fā)包人資質(zhì)等級及履約信用，認(rèn)真審查合同主體資格。（3）關(guān)于工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。（4）對工程進度撥款和竣工結(jié)算程序作出詳細(xì)規(guī)定。合同中應(yīng)特別注重?fù)芸詈徒Y(jié)算的程序約定。（5）總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。（6）明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。（7）不可抗力要量化。（8）運用擔(dān)保條件，降低風(fēng)險系數(shù)。5.4.1合合同效力的概念及分類效力性規(guī)范指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或者合同不成立的規(guī)范；或者是法律及行政法規(guī)雖然沒有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導(dǎo)致合同無效或者不成立，但是違反了這些禁止性規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范。管理性規(guī)范指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者不成立，而且違反此類規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家或者社會公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。5.4建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的效效力力5.4.2影響響建建設(shè)設(shè)工工程程合合同同效效力力的的情情形形5.4建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的效效力力根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第一條的規(guī)定，具有下列情形之一的，建設(shè)工程合同無效。（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。（2）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。（3）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)的或者中標(biāo)無效的。《司法解釋》第四條還規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

5.4.3合合同無效后的處理原則5.4建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的效效力力（1）《合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?.4.3合合同無效后的處理原則5.4建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的效效力力（2）建設(shè)施工合同無效，但工程質(zhì)量經(jīng)驗收合格的，應(yīng)當(dāng)參照合同約定支付工程價款。《司法解釋》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。這里的竣工驗收合格，包括完工后的驗收合格，同時也包括修復(fù)后驗收合格?！端痉ń忉尅返谑畻l規(guī)定，建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款。在此情形下，合同雖已解除，但工程質(zhì)量已經(jīng)驗收合格，所以也應(yīng)當(dāng)比照合同約定支付工程價款。如果一方違約，則違約方應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失。

5.4.3合合同無效后的處理原則5.4建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的效效力力（3）建設(shè)施工合同無效且工程質(zhì)量經(jīng)過驗收不合格的，按以下方式進行處理：①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；②修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

5.5.1合同效力的審查5.5建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的審審查查12345訂立合同的雙方是否具有經(jīng)營資格

工程施工合同的主體是否缺少相應(yīng)資質(zhì)

所簽訂的合同是否違反分包和轉(zhuǎn)包的有關(guān)規(guī)定

所訂立的合同是否違反其他法律和行政法規(guī)

訂立的合同是否違反法定程序

5.5.2合合同內(nèi)容的審查5.5建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同的的審審查查1234567確定合理的工期

明確雙方代表的權(quán)限

明確工程造價或工程造價的計算方法

明確材料和設(shè)備的供應(yīng)

明確工程竣工交付使用

明確最低保修年限和合理使用壽命的質(zhì)量保證

明確違約責(zé)任

5.6.1《《建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》的頒頒布布5.6《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的簡簡介介鑒于施工合同的內(nèi)容復(fù)雜、涉及面寬，為了避免施工合同的編制者遺漏某些方面的重要條款，或條款約定的責(zé)任權(quán)利不夠公平合理，國家有關(guān)部門先后頒布了一些施工合同示范文本，作為規(guī)范性、指導(dǎo)性的合同文件，在全國或行業(yè)范圍內(nèi)推薦使用。1991年，原建設(shè)部和工商總局頒布了《建設(shè)工程施工合同》（GF-91-0201）。經(jīng)過幾年的實踐，根據(jù)新頒布實施的工程建設(shè)法律、法規(guī)，總結(jié)推行《建設(shè)工程施工合同》的經(jīng)驗，借鑒國際土木工程的成熟經(jīng)驗和有效做法，于1999年12月24日又推出了修改后的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201），該示范文本可使用于土木工程，包括各類公用建筑、民用建筑、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管道的施工和設(shè)備安裝。2007年發(fā)改委等九部委制定《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》的時候，總結(jié)了前面的經(jīng)驗，列出了專章的合同條款，2011年修改的時候，作了最新的修訂。5.6.2《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的組組成成

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》由協(xié)議書、通用條款和專用條款三部分組成，并附有三個附件：承包人承攬工程一覽表、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表和工程質(zhì)量保修書。5.6《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的簡簡介介1.示范文本的組成部分5.6.2《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的組組成成5.6《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的簡簡介介詞語定義及合同文件，共4條

施工組織設(shè)計和工期，共5條

安全施工，共3條

合同價款與支付，共4條

工程變更，共3條

雙方一般權(quán)利和義務(wù)，共5條

是質(zhì)量與檢驗，共5條

材料設(shè)備供應(yīng)，共2條

竣工驗收與結(jié)算

違約、索賠和爭議，共3條

是其他，共10條

2.通用條款的組成內(nèi)容5.6.2《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的組組成成5.6《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的簡簡介介（2）中標(biāo)通知書（4）合同專用條款（5）合同通用條款（7）圖紙（1）合同協(xié)議書（3）投標(biāo)書及其附件（6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件（8）工程量清單（9）工程報價單或預(yù)算書（10）雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分3.建設(shè)工程施工合同文件的解釋順序

1.施工合同雙方的一般權(quán)利和義務(wù)5.6.3《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》的的主主要要內(nèi)內(nèi)容容1）發(fā)包人工作3）工程師的產(chǎn)生和職權(quán)

2）承包人工作

4）建造師的產(chǎn)生和職責(zé)

5.6《《建建設(shè)設(shè)工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本