《經(jīng)濟法》考點復(fù)習(xí)

...../2011年中級會計職稱《經(jīng)濟法》考點復(fù)習(xí)本章考點較多，復(fù)習(xí)難度專門大。

考點一個人獨資企業(yè)法律制度，要緊通過脈絡(luò)來掌握

（一）個人獨資企業(yè)的性質(zhì)。個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，能夠自己的名義從事民事活動。分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。

（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件。5個條件中要緊把握自然人跟固定的場所這兩個條件

（三）個人獨資企業(yè)的事務(wù)治理。投資人能夠自行治理企業(yè)事務(wù)，也能夠托付或者聘用他人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)治理。

1．內(nèi)部限制（投資人對受托人職權(quán)的限制）

2．法定限制（法律對受托人職權(quán)的限制）

（四）解散和清算。從解散事由、清算人、債權(quán)申報期限、財產(chǎn)的清償順序四方面來把握。

個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“5年”內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。

考點二一般合伙企業(yè)

（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件：合伙人、合伙協(xié)議、出資企業(yè)及名稱

（二）合伙企業(yè)財產(chǎn)

（1）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

（2）合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

分為對內(nèi)對外兩種情況

（3）出質(zhì)：須經(jīng)其他合伙人一致同意；

（三）一般合伙人的權(quán)利和義務(wù)

（四）合伙事務(wù)執(zhí)行的決議方法

（1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決方法辦理。

（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確時，法律規(guī)定必須經(jīng)“全體合伙人一致同意”的事項。

（3）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確、法律也沒有特不規(guī)定時，實行合伙人一人一票并經(jīng)“全體合伙人過半數(shù)通過”的表決方法。

（五）合伙企業(yè)的損益分配

（六）一般合伙企業(yè)的債務(wù)清償

（七）入伙及退伙

考點三有限合伙企業(yè)

（一）設(shè)立條件

（二）利潤分配：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，然而，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（三）對外轉(zhuǎn)讓

（1）有限合伙人能夠按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提早30日“通知”（而非經(jīng)同意）其他合伙人。

（2）除合伙協(xié)議另有約定外，“一般合伙人”向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

（四）入伙

（1）新入伙的“有限合伙人”對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其“認繳的出資額”（而非實繳）為限承擔(dān)責(zé)任。

（2）新入伙的“一般合伙人”對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（五）退伙

（1）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的緣故發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中“取回的財產(chǎn)”承擔(dān)責(zé)任。

（2）退伙的一般合伙人對基于其退伙前的緣故發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（六）合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變

（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橐话愫匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（2）一般合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為一般合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

考點四合伙企業(yè)的解散和清算

（一）解散事由

（二）清算人

1清算人由全體合伙人擔(dān)任。

2經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，能夠自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者托付第三人擔(dān)任清算人。

3自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，“合伙人或者其他利害關(guān)系人”能夠申請人民法院指定清算人。

（三）債權(quán)申報期限

1清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。

2債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。

（四）財產(chǎn)清償順序

合伙企業(yè)的財產(chǎn)支付合伙企業(yè)的清算費用后的清償順序：合伙企業(yè)職工工資、社會保險費用和法定補償金；繳納所欠稅款；清償債務(wù)。

（五）合伙企業(yè)注銷后，原“一般合伙人”對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（六）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人能夠依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也能夠要求“一般合伙人”清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，“一般合伙人”對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

考點五中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

（一）注冊資本

1．注冊資本為合營各方認繳的出資額之和，而非實收資本。

2．外國合營者的投資比例一般不得低于25％。

3．合營企業(yè)因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)“批準(zhǔn)”。

4．增加注冊資本的程序

5．投資總額與注冊資本的關(guān)系

（二）出資方式

1．外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

2．合營各方認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有同時未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。

3．合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。

（三）出資期限

1．一般出資期限

2．收購價款

考點六組織形式和組織機構(gòu)

1．組織形式；2．組織機構(gòu)，合營企業(yè)的組織機構(gòu)為董事會和經(jīng)營治理機構(gòu)，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)不設(shè)股東會。3．董事會的會議制度；4．董事會的職權(quán)

考點七中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

（一）合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點

1．注冊資本的概念二者的注冊資本均為合營各方（合作各方）認繳的出資額之和；2．投資總額與注冊資本的關(guān)系；3．出資方式；4．出資期限第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，同時應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；5．出資額的轉(zhuǎn)讓合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

（二）合營企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)不

1．組織形式；2．出資比例；3．組織機構(gòu)；4．收益分配；5．投資回收；6．經(jīng)營期限；7．董事長的產(chǎn)生方式不同；8．董事的任期不同；9．董事會的特不決議不同

練習(xí)題目：

【1·單選題】趙某、鈔票某、孫某和李某共同設(shè)立了一家合伙企業(yè)，鈔票某被托付單獨執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。鈔票某因重大過失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將鈔票某除名，并作出除名決議，書面通知鈔票某本人。關(guān)于該除名決議的下列表述中，正確的是（）。

A．趙某、孫某和李某不能決議將鈔票某除名，但能夠終止對鈔票某單獨執(zhí)行合伙事務(wù)的托付

B．假如鈔票某對除名決議沒有異議，該除名決議自作出之日起生效

C．假如鈔票某對除名決議有異議，能夠在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴

D．假如鈔票某對除名決議有異議，能夠在接到除名通知之日起30日內(nèi)，請求工商行政治理機關(guān)作出裁決

【答案】C；【解析】（1）選項A：合伙人因有意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠決議將其除名；（2）選項B：被除名人自“接到除名通知”之日起，除名生效，被除名人退伙；（3）選項CD：被除名人對除名決議有異議的，能夠在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向“人民法院起訴”。

【2·單選題】某外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元。依照外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是（）。

A．1000萬美元B．1400萬美元C．1750萬美元D．2100萬美元

【答案】C

【3·單選題】下列關(guān)于合營企業(yè)合營各方出資的表述中，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。（2009年）

A．合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起9個月內(nèi)繳清

B．合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于投資總額的15％

C．合營一方未按合同規(guī)定的期限繳清出資的，即為自動退出合營企業(yè)

D．合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散

【答案】D；【解析】（1）選項A：合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；（2）選項B：合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自認繳出資額”的15％；（3）選項C：合營一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，只有“逾期仍未繳付出資的”，才視同違約方自動退出合營企業(yè)，守約方能夠依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失；（4）選項D：合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

【4·多選題】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，屬于個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形有（）。（2008年）

A．投資人死亡，繼承人決定繼承；B．投資人決定解散；C．投資人被宣告死亡，無繼承人；D．被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照

【答案】BCD；【解析】投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承時，才應(yīng)當(dāng)解散。

【5·多選題】下列關(guān)于一般合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有（）（2010年）

A．除合伙協(xié)議另有約定外，處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)須經(jīng)全體合伙人一致同意

B．除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人不得自營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)

C．除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的名稱須經(jīng)全體合伙人一致同意

D．除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人不得同本企業(yè)進行交易

【答案】ACD；【解析】選項B：一般合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，這是法律的強制性規(guī)定，不得由合伙協(xié)議另行約定。當(dāng)前位置：

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正文云南名師總結(jié)會計中級職稱考試《經(jīng)濟法》考試中250個考點作者：佚名

會計考試來源：本站原創(chuàng)

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更新時刻：2008/10/25

第一章經(jīng)濟法總論

題型為客觀題，分值可能為7、8分左右。

1.經(jīng)濟法事實

(1)事件(2)行為

2.無效民事行為

(1)無民事行為

(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為

(3)脅迫、欺詐

3.可撤銷民事行為特征

舉例：A、B二人有一個為民事行為，發(fā)生時刻為4月1日。B對行為有重大誤解或顯失公平，B能夠變更、撤銷、不撤銷。4月20日B向法院申請撤銷，法院4月30日依法撤銷行為。

(1)時效為1年。合同：自明白之日起;民事行為：自成立之日起。

(2)可撤銷行為在本質(zhì)是有效的，被撤銷視為無效行為

4.代理特征

5.授權(quán)

被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負連帶責(zé)任。

6.濫用代理權(quán)及無權(quán)代理

7.無權(quán)代理對應(yīng)法律后果

被代理人明白他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意，即應(yīng)由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任?？陀^上使善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。

8.違反經(jīng)濟法的法律責(zé)任及事實上現(xiàn)

民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任

9.仲裁法適用范圍

10.仲裁協(xié)議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或無效，不阻礙仲裁協(xié)議的效力。

11.仲裁裁決。

(1)仲裁應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出;仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

(2)仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，人民法院或者仲裁委員會不予受理。

(3)假如一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人能夠按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

(4)當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的，能夠在“收到裁決書”之日起6個月內(nèi)，向“仲裁委員會所在地的中級人民法院”申請撤銷裁決。

12.行政復(fù)議適用范圍

13.專門地域管轄原則

14.訴訟時效期間

15.訴訟時效的中止、中斷。

16.判決與裁定上訴時刻：“10天”“15天”

第二章公司法律制度

本章考綜合題或簡答題，分值為20分左右。

1.公司為公司股東或者實際操縱人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。同意擔(dān)保的股東或者受實際操縱人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

2.假如公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，躲避債務(wù)，嚴(yán)峻損害公司債權(quán)人利益，則公司債權(quán)人能夠追究股東的連帶責(zé)任。

3.股東大會、董事會決議的無效與撤銷

4.公司法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。

5.股東出資形式

股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。一般合伙人能夠以勞務(wù)出資。

6.公司變更

公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。

(1)增加注冊資本：從足額繳納之日起(2)減少注冊資本：從公告之日起(3)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機關(guān)備案，不需要變更。

7.年度檢驗時刻：3月1日至6年30日

8.出資期限

9.貨幣出資

舉例：有限責(zé)任公司注冊資本為100萬元，分期出資：20%、2年，貨幣出資：30%

10.出資不實

有限責(zé)任公司成立后，發(fā)覺作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價值顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補交其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

11.股東分紅權(quán)

一般情況下，股東按照實繳的出資比例分取紅利

合伙人：約定→協(xié)商→實繳→平均

合營：認繳→不同步按實際繳納

中外合作：約定

12.股東會及董事會職權(quán)區(qū)不

(1)投資打算、投資方案(2)是否包括職工代表

13.臨時股東會召開條件

14.有限責(zé)任公司在開會時按照出資比例行使表決權(quán)，然而公司章程不有規(guī)定除外。

出資分紅表決權(quán)

B334

C342

15.有限責(zé)任公司股東會特不決議

16.規(guī)模較小公司可設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會

17.監(jiān)事會職權(quán)

向股東會提出提案

18.一人有限責(zé)任公司特不規(guī)定：第一條及第五條重點

19.國有獨資公司重大事項

合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券由國有資產(chǎn)監(jiān)督治理機構(gòu)決定

20.國有獨資公司組織機構(gòu)

董事會：職工代表、董事長由國資委指定

監(jiān)事會：職工代表、監(jiān)事會主席也是指定的。

21.有限責(zé)任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)

舉例：A、B、C、D股東成立甲有限責(zé)任公司，D將出資對外轉(zhuǎn)上E。

同意：超過30日未答復(fù)的;不購買、不同意。

優(yōu)先權(quán)：約定→協(xié)商→出資

股東會：不通過股東會表決同意。

22.有限責(zé)任公司股東退出公司

“60天”“90天”

23.股份有限責(zé)任公司發(fā)起人及認股人抽回出資的規(guī)定

24.有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。

25.臨時股東大會召開條件

26.股東臨時提案權(quán)：“3%”“10天”

27.股東大會的決議

(1)擔(dān)保：回避、出席其他股東過半數(shù)通過(2)特不：④+①，通過出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上(3)一般：出席股東大會的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

28.股份有限公司董事會

(1)是否包括職工代表(2)董事長產(chǎn)生方式必須是選舉產(chǎn)生(3)臨時董事會召開條件(4)董事會決議對公司造成損失，如何樣賠償(5)會議召開條件決議通過方式，全體過半數(shù)同意

29.上市公司超過30%屬于特不決議

30.上市公司董事會對關(guān)聯(lián)交易進行表決關(guān)聯(lián)董事回避

31.股份有限公司回購

32.公司不得同意本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的

33.董事、監(jiān)事、高級治理人員的行為禁止

(1)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東大會或者董事會”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

(2)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會”(而非董事會)同意，與本公司訂立合同或者進行交易。

(3)未經(jīng)股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

34.股東訴訟

35.公司聘用、解聘會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由“股東大會或者董事會”決定。

36.通知債權(quán)人(1)公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。

37.公司解散的緣故

持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，能夠請求人民法院解散公司。

38.公司解散時清算組組成

39.虛假出資及抽逃出資的處罰

虛假出資由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%-15%的罰款。

抽逃出資由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%-15%的罰款。

40.法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，處以5萬元以上50萬元以下的罰款。

舉例：A、B、C、D股東成立甲有限責(zé)任公司，出資比例和出資期限為20%及2年規(guī)定，貨幣為30%。公司章程：法定代表人、表決權(quán)、分紅權(quán)。出資形式;出資不實、抽逃出資。擔(dān)保：法人人格否認、股東訴訟。

(1)召開董事會：一般決議：全體過半數(shù);對關(guān)聯(lián)關(guān)系的表決：無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)(2)股東大會：3%股東臨時提案權(quán)、不得對未列明的事項作出決議、如何作出決議：擔(dān)保決議、特不決議、一般決議(3)股份公司回購的情形(4)股東訴訟：1%(5)股份轉(zhuǎn)讓：P247(6)上市公司重大事件(7)上市公司出具虛假財務(wù)會計報告的責(zé)任承擔(dān)問題。

第三章個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

1.個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件：

(1)投資人為一個自然人，且只能是中國公民。

(2)有合法的企業(yè)名稱。

(3)有投資人申報的出資。

(4)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件，注冊資本并無最低要求。

2.個人獨資企業(yè)的清算

(1)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

(2)財產(chǎn)清償順序

(3)清算期間對投資人的要求

(4)投資人的持續(xù)清償責(zé)任

(5)注銷登記

參照教材【例3-8】P111

3.國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為一般合伙人。

4.合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

5.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;

6.合伙企業(yè)哪些事項需經(jīng)全體合伙人一致同意：

(1)合伙人之間相互轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額;

(2)有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓出資時，需要通知;

7.一般合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

8.合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

9.合伙損益分配原則。

(1)合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

(2)合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

10.合伙企業(yè)的債務(wù)清償

11.某合伙人個人的債務(wù)清償

12.退伙的分類

合伙人有下列情形之一的，因此退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②個人喪失償債能力;③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn);④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，一般合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。因此退伙以退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

關(guān)于除名?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，能夠決議將其除名：①未履行出資義務(wù);②因有意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為;④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，能夠自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

13.專門的一般合伙企業(yè)

例如：A、B、C、D四個合伙人，成立合伙企業(yè)甲，C、D兩個注冊會計師出具審計報告時，因為有意或重大過失，給合伙企業(yè)造成1000萬元的債務(wù);在債務(wù)清償時，先以合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)進行清償，不足清償?shù)?，由C、D承擔(dān)無限連帶責(zé)任。14.有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

15.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

16.第三人有理由相信有限合伙為一般合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與一般合伙人同樣的責(zé)任。

17.有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;然而，合伙協(xié)議另有約定的除外。

18.有限合伙利

19.有限合伙人能夠?qū)⑵湓谟邢藓匣锲髽I(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);然而，合伙協(xié)議另有約定的除外。

20.有限合伙人能夠按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提早30日通知其他合伙人。

21.有限合伙人喪失民事行為能力的處理。

22.合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變

23.合伙企業(yè)解散的事由

24.合伙企業(yè)清算

25.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人能夠依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也能夠要求一般合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，一般合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

例如：A、B、C、D四個合伙人成立甲有限合伙企業(yè)，A、B為一般合伙人，C、D為有限合伙人;

①出資：勞務(wù)、法人

②轉(zhuǎn)讓：一般合伙人、有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓的不同處理

③出質(zhì)：一般合伙人、有限合伙人出質(zhì)的不同處理

④執(zhí)行：一般合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

⑤限制：對一般合伙人和有限合伙人的限制。

⑥交易

⑦從事競爭業(yè)務(wù)

⑧部分：損益部分承擔(dān)問題

⑨個人：某個人債務(wù)清償

⑩企業(yè)：企業(yè)債務(wù)清償：先企業(yè)后個人。

⑾連帶責(zé)任

第四章外商投資企業(yè)法律制度

1.投資項目

2.股權(quán)并購時，由并購以后企業(yè)繼承債權(quán)債務(wù)

3.注冊資本與投資總額

4.并購價款出資期限

(1)并購股權(quán)：法國人直接并購甲公司60%的股權(quán)，并購價款1200萬美元，并購股權(quán)比例超過25%。一般情況下，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。假如分期出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照爆發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價。

假如法國人僅并購了20%的股權(quán)，法國人用現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

(2)外國投資者認購境內(nèi)公司增資：甲為境內(nèi)公司，預(yù)備增資6000萬，法國人認購增資部分的60%，認購3600萬，甲認購40%即2400萬。甲依法變更為中外合資企業(yè)。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為2007年4月1日。有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，即6000*20%=1200萬。其余部分的出資時刻應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記治理條例》的規(guī)定。

(3)外國投資者資產(chǎn)并購：投資者應(yīng)當(dāng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程中規(guī)定出資期限。

舉例：法國乙公司并購境內(nèi)甲公司的設(shè)備，需要支付120萬美元。境內(nèi)丙公司貨幣出資280萬美元，與法國乙公司設(shè)備外加100萬美元組成合營企業(yè)，注冊資本共500萬美元。這120萬設(shè)備收購價款，一般情況下，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。假如分期出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照爆發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價。對貨幣出資，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)的：

①對與該資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價;對專門情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

5.反壟斷審查

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政治理總局報告：

(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;

(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;

(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率差不多達到20%;

(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到25%。

6.投資總額與注冊資本關(guān)系

(1)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元)的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。

(2)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元(含1000萬美元)的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2;其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。

(3)合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元(含3000萬美元)的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額2/5;其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

(4)合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3;其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

7.[例4-10]

在中國甲公司與外國乙公司擬訂的設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議草案中，下列有關(guān)出資方式的約定，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是()。

A.甲公司通過乙公司提供財產(chǎn)擔(dān)保從銀行貸款作為出資

B.甲公司以已作抵押的廠房作為出資

C.乙公司以人民幣現(xiàn)金作為出資

D.乙公司以收購甲公司30%的資產(chǎn)作為出資

[解析]正確答案為D。依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名言取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資，故A選項錯誤;合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有同時未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。故B選項錯誤;外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。故C選項錯誤。通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒布發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。故D選項正確。

8.出資期限

(1)一般出資期限

合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，同時應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。分期出資的總期限取決于注冊資本的規(guī)模：

(1)注冊資本在50萬美元以下(含50萬美元)的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊;

(2)注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下(含100萬美元)的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊;

(3)注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下(含300萬美元)的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊;

(4)注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下(含1000萬美元)的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。

(2)收購價款

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金;對專門情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按“實際繳付的出資額的比例”分配收益。

9.出資轉(zhuǎn)讓

10中外合營企業(yè)董事會

(1)最高權(quán)利(2)董事長及副董事長產(chǎn)生方式(3)董事任期(4)會議召開條件(5)董事會職權(quán)

11.董事會通過事項由出席一致通過

12.合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方出資比例進行分配。合營企業(yè)往常年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進行分配。合營企業(yè)往常年度的虧損未彌補前不得分配利潤。

13.[例14-20]依照中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資源共享經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的有()。

A.減少注冊資本

B.合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額

C.延長合營期限

D.在國際市場上購買機器設(shè)備

[解析]正確答案為：ABC。依照有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。故A項正確;合營企業(yè)一方向他方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn)。故B項正確;合營各方同意延長合營期限的，經(jīng)申請并報審批機關(guān)批準(zhǔn)后，合營期限能夠延長故C項正確;在國際市場上購買機器設(shè)備，屬于企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，故D項不正確。

(1)設(shè)立(2)增資注冊資本要核準(zhǔn)/減少注冊資本要批準(zhǔn)(3)轉(zhuǎn)讓出資要批準(zhǔn)(4)延長期限要審批采購物資、銷售產(chǎn)品能夠由企業(yè)自行決定，無須批準(zhǔn)。

14.[例4-22]甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲乙兩公司區(qū)不的表述中，符合法律規(guī)定的是()。

A.甲公司的股東按照投資比例分配利潤和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤和分擔(dān)虧損

B.甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事

C.甲公司的最低注冊資本為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本能夠低于人民幣3萬元

D.甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資能夠分期繳付

[解析]正確答案為B。依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東按照投資比例分配利潤和分擔(dān)虧損;中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。依照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東能夠分期繳付出資。因此，只有B項正確。

舉例：A、B成立有限責(zé)任公司甲，取得營業(yè)執(zhí)照當(dāng)天，實收資本不低于注冊資本20%，總期限不得超過2年。A、B成立乙中外合資經(jīng)營企業(yè)，取得營業(yè)執(zhí)照當(dāng)天，實收資本能夠為零，分期出資，前三月不得低于各自的15%?？偲谙奘?年～3年，取決于注冊資本的多少。

15.中外合作經(jīng)營企業(yè)

(1)所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司;

(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)，依照是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

合營企業(yè)屬于“股權(quán)式”企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益;合作企業(yè)屬于“契約式”企業(yè)，合作各方按照合作合同的約定承擔(dān)損益。

16.中外合作企業(yè)董事會特不決議

合作企業(yè)托付第三個經(jīng)營治理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合治理委員會一致同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)，向工商行政治理機關(guān)輸變更登記手續(xù)。

17.外國合作者先行回收投資的條件

關(guān)于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準(zhǔn)

18.外資企業(yè)的注冊資本

外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他緣故導(dǎo)致資本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)聘請中國的注冊會計師難和出具驗資報告;經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政治理機關(guān)輸變更登記手續(xù)。

外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政治理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政治理機關(guān)備案。

19.經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也能夠用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)的人民幣利潤出資。

20.外資企業(yè)解散

21.[例4-30]下列有關(guān)外商投資企業(yè)經(jīng)營期限的表述中，符合我國法律制度規(guī)定的有()

A.中外合資經(jīng)營企業(yè)，有的待業(yè)必須在合同中約定經(jīng)營期限，有的行業(yè)能夠在合同中不約定經(jīng)營期限

B.中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作合同中訂明

C.外資企業(yè)的經(jīng)營期限，由外國投資者申報，由審批機關(guān)批準(zhǔn)

D.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，同時投資差不多加收完畢的，合作企業(yè)經(jīng)營期限屆滿不再延長

[解析]正確答案為ABCD。依照有關(guān)規(guī)定，興辦的合營企業(yè)屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)約定合營期限的，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營全同中約定合營企業(yè)的合營期限。除法律、行政法規(guī)規(guī)定的待業(yè)外，合營各方能夠在合同中約定合營期限，也能夠不約定合營期限。故A選項正確。合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，同時投資差不多回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不在延長。故BD選項正確。外資企業(yè)的經(jīng)營期限，依照不同行為和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。故C選項正確。

外資企業(yè)需要審批：(1)設(shè)定(2)注冊資本(3)抵押、轉(zhuǎn)讓(4)合并分立(5)人民幣利潤(6)經(jīng)營期限

舉例：甲為境內(nèi)公司，將60%股權(quán)轉(zhuǎn)讓法國乙公司，①并購價款為1200萬美元，支付期限的規(guī)定②注冊資本及投資總額關(guān)系③反壟斷審查④并購后，依法變更中外合資經(jīng)營企業(yè)、轉(zhuǎn)讓出資等問題。

第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度

1.整個的破產(chǎn)程序中能夠上訴的裁定只有：(1)不予受理;(2)駁回申請。

2.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個不債權(quán)人的債務(wù)清償無效。

3.人民法院受理破產(chǎn)申請后，“治理人”對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定“解除或者接著履行”，并通知對方當(dāng)事人。

關(guān)于接著履行，產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)，而且在第一次債權(quán)人會議之前，需要通過法院的許可。

關(guān)于解除合同，能夠主動提出解除;視為解除的情形：一是在2個月內(nèi)沒有通知對方;二是對方催告了，然而在30日內(nèi)沒有作出表示;三是要求對方履行，然而沒有按照對方的要求提供擔(dān)保;對方因為解除合同造成的損失是能夠申報債權(quán)的。

4.人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

5.治理人由人民法院指定，向人民法院報告工作，并同意債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。治理人員的酬勞是由人民法院確定的。

治理人能夠由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。

6.治理人的職責(zé)(P196)

7.在第一次債權(quán)人會議召開之前，治理人實施某些行為時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可(P197)。

8.撤銷權(quán)(P199)

人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，治理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

(1)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的;

(2)以明顯不合理的價格進行交易的;

(3)對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的;

(4)對未到期的債務(wù)提早清償?shù)?

(5)放棄債權(quán)的。

9.個不清償?shù)某蜂N(P201)

人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，同時資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，仍對個不債權(quán)人進行清償?shù)模卫砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。然而，個不清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

10.債務(wù)人的無效行為(P201)

(1)為躲避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的

(2)虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的

11.其他由治理人依法處理的債務(wù)人財產(chǎn)(P203)

(1)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，治理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

(2)債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級治理人員利用職權(quán)從企業(yè)獵取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，治理人應(yīng)當(dāng)追回。

(3)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人能夠通過“治理人”取回。

12.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)。

13.債權(quán)申報的期限(P207)

債權(quán)申報期限自人民法院公布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月(注意單選題)。

14.債權(quán)申報的要求(P208)

15.對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對通過“和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”的事項不享有表決權(quán)。

16.債權(quán)人會議主席的產(chǎn)生。

17.臨時債權(quán)人會議召開條件。

18.債權(quán)人會議的職權(quán)(P211)

申請人民法院更換治理人，審查治理人的費用和酬勞19.債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本10%以上的出資人，能夠向人民法院申請重整。

20.重整期間(P215)

(1)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

(2)在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，“人民法院”批準(zhǔn)，債務(wù)人“能夠”在治理人的監(jiān)督下自行治理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

(3)在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)(如抵押權(quán))暫停行使。然而，擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人能夠向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

(4)在重整期間，債務(wù)人或者治理人為接著營業(yè)而借款的，能夠為該借款設(shè)定擔(dān)保。

(5)在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

(6)在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級治理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。然而，經(jīng)人民法院同意的除外。

21.債務(wù)人或者治理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月(注意單選題)內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整打算草案。債務(wù)人或者治理人未按期提出重整打算草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

22.掌握課本的217頁的例5-11。

23.經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整打算，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在重整打算執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在重整打算執(zhí)行完畢后，能夠按照重整打算規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

24.和解協(xié)議的通過：債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，同時其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

25.掌握課本的219頁的[例5-12。

26.和解協(xié)議的效力(P219)

經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

27.和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，能夠按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的阻礙。

第七章票據(jù)法律制度

1.《票據(jù)法》對不同的票據(jù)的簽章作了明確規(guī)定。

銀行匯票、銀行本票的出票人以及銀行承兌匯票的承兌人在票據(jù)上未加蓋規(guī)定的專用章而加蓋該銀行的“公章”，支票的出票人在票據(jù)上未加蓋與該單位在銀行預(yù)留簽章一致的財務(wù)專用章而加蓋該出票人“公章”的，簽章人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任(P283)。

2.在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，票據(jù)無效。承兌人、保證人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，其簽章無效，然而不阻礙票據(jù)上其他簽章的效力。背書人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，其簽章無效，然而不阻礙票據(jù)上其他簽章的效力。

3.票據(jù)金額、出票或簽發(fā)日期、收款人名稱不能更改。

4.因稅收、繼承、贈與能夠依法無償取得票據(jù)的，不受給付對價的限制。

5.票據(jù)權(quán)利的保全(P286)

經(jīng)當(dāng)事人申請并提供擔(dān)保，對具有下列情形之一的票據(jù)，能夠采取保全措施和執(zhí)行措施：

(1)不履行約定義務(wù)，與票據(jù)債務(wù)人有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的票據(jù)當(dāng)事人所持有的票據(jù);

(2)持票人惡意取得的票據(jù);

(3)應(yīng)付對價而未付對價的持票人持有的票據(jù);

(4)記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于貼現(xiàn)的票據(jù);

(5)記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于質(zhì)押的票據(jù)。

6.票據(jù)權(quán)利的補救

失票人應(yīng)當(dāng)向“票據(jù)支付地”的基層人民法院提出公示催告。

(1)銀行匯票以出票人所在地為支付地

(2)商業(yè)匯票以承兌人所在地為支付地

(3)銀行本票以出票人所在地為支付地

(4)支票以“出票人開戶銀行”所在地為支付地

7.公示催告。

8.票據(jù)權(quán)利的消滅時效(P288)

(1)持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起二年。見票即付的匯票、本票，自出票日起二年;

(2)持票人對支票出票人的權(quán)利，自出票日起六個月;

(3)持票人對前手的追索權(quán)，自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個月;

(4)持票人對前手的再追索權(quán)，自清償日或者被提起訴訟之日起三個月。

9.票據(jù)抗辯(P289)

對物抗辯(能夠?qū)Α叭魏巍背制比颂岢?

對人抗辯(只對“特定”債權(quán)人提出)

對物抗辯：票據(jù)行為不成立而為的抗辯

【總結(jié)】票據(jù)行為不成立的情形

(1)票據(jù)的簽章：出票人的簽章不符合規(guī)定，票據(jù)是無效的。

(2)票據(jù)金額的大小寫必須一致，假如不一致票據(jù)是無效的。

(3)出票日期，金額，收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。

(4)欠缺絕對記載事項的票據(jù)。

(5)相對記載事項假如不記載，票據(jù)本身依舊有效的，應(yīng)該依照法律規(guī)定進行推定。

(6)背書不連續(xù)的票據(jù)。

10.票據(jù)債務(wù)人能夠?qū)Σ宦男屑s定義務(wù)的與自己“有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的”持票人，進行抗辯。

11.票據(jù)抗辯的限制(P289)

(1)票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由(如出票人與票據(jù)債務(wù)人存在合同糾紛、出票人存入票據(jù)債務(wù)人的資金不夠)對抗持票人。

(2)票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由(如票據(jù)債務(wù)人與持票人的前手存在抵銷關(guān)系)對抗持票人。

(3)凡是善意的、已付對價的正當(dāng)持票人能夠向任何票據(jù)債務(wù)人請求付款，不受其前手權(quán)利瑕疵和前手相互間抗辯的阻礙。

(4)持票人取得的票據(jù)是無對價或者不相當(dāng)對價的，其享有的權(quán)利不能優(yōu)于其前手的權(quán)利，因此票據(jù)債務(wù)人能夠?qū)钩制比饲笆值目罐q事由對抗該持票人。

12.票據(jù)的偽造(P290)

票據(jù)的偽造僅限于偽造簽章，變造屬于偽造簽章以外的其他事項。

票據(jù)的偽造

票據(jù)的偽造行為是一種擾亂社會經(jīng)濟秩序、損害他人利益的行為，在法律上不具有任何票據(jù)行為的效力。由于其從一開始確實是無效的，故持票人即使是善意取得，對被偽造人也不能行使票據(jù)權(quán)利。

票據(jù)上有偽造簽章的，不阻礙票據(jù)上其他真實簽章的效力。在票據(jù)上真正簽章的當(dāng)事人，仍應(yīng)對被偽造的票據(jù)的債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，票據(jù)債權(quán)人在提示承兌、提示付款或者行使追索權(quán)時，在票據(jù)上真正簽章人不能以偽造為由進行抗辯。

【舉例】A出票給B一張銀行承兌匯票，B背書轉(zhuǎn)讓給C，C拿到票據(jù)后被乙偷走。乙偽造C簽章背書給D，善意的、支付對價的D找到甲銀行，甲銀行是付款人，因此有審查義務(wù)，現(xiàn)在應(yīng)審查合法身份證明和審查背書形式上是否連續(xù);盡管被偽造了，然而票據(jù)仍是有效的票據(jù)。因為D是善意的、支付對價，因此能夠?qū)ζ睋?jù)上的一切債務(wù)人行使權(quán)利的，故銀行不能夠?qū)笵的，因為A和甲屬于在票據(jù)上真正簽章的人，因此現(xiàn)在應(yīng)該承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

假如銀行拒絕付款，A和甲屬于在票據(jù)上真正簽章的人，因此持票人能夠向他們行使追索權(quán)。C向D的背書中，C不是真正的簽章人，C是被害者，因此C不需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

乙的行為是違法行為，因此乙在票據(jù)上沒有簽章導(dǎo)致不需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，然而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

13.票據(jù)的變造

假如當(dāng)事人的簽章在變造之前，應(yīng)當(dāng)按照原記載的內(nèi)容負責(zé);假如當(dāng)事人的簽章在變造之后，則應(yīng)當(dāng)按照變造后的記載內(nèi)容負責(zé)。

假如無法辨不簽章發(fā)生在變造之前依舊之后，視同在變造之前簽章。

14.記載事項(P294)

絕對應(yīng)記載事項

相對應(yīng)記載事項

任意記載事項

不發(fā)生票據(jù)法上的效力的記載事項

15.出票人的禁止背書

出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，該轉(zhuǎn)讓不發(fā)生票據(jù)法上的效力，而只具有一般債權(quán)讓與的效力，出票人對受讓人不承擔(dān)“票據(jù)責(zé)任”。

關(guān)于出票人記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票，其后手以此票據(jù)進行貼現(xiàn)、質(zhì)押的，通過貼現(xiàn)、質(zhì)押取得票據(jù)的持票人主張票據(jù)權(quán)利的，人民法院不予支持。

【舉例】A向B簽發(fā)一張票據(jù)，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，然而B背書轉(zhuǎn)讓給C，現(xiàn)在的背書行為僅僅具有一般債權(quán)讓與的效力，并不產(chǎn)生票據(jù)法上的效力，當(dāng)C提示付款被拒絕時，不能向A行使追索權(quán)。

16.背書不得附條件，假如背書附條件了，所附條件是無效的，背書是無效;部分背書和多頭背書的，背書是無效的。

17.不得轉(zhuǎn)讓

【舉例】A向B出票，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，然而B背書轉(zhuǎn)讓給C，現(xiàn)在的背書行為僅僅具有一般債權(quán)讓與的效力，并不產(chǎn)生票據(jù)法上的效力，當(dāng)C提示付款被拒絕時，不能向A行使追索權(quán)。

A向B出票，B背書轉(zhuǎn)讓給C，并記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，現(xiàn)在B對C承擔(dān)保證責(zé)任;C向D背書時，現(xiàn)在匯票有效，D被拒絕付款，D能夠向A和C行使追索權(quán)，只是不能夠向B行使追索權(quán)的。

18.匯票質(zhì)押的問題(P298)。

19.法定禁止背書(P298)

(1)匯票差不多被拒絕承兌

(2)匯票差不多被拒絕付款

(3)超過付款提示期限，其票據(jù)權(quán)利中的付款請求權(quán)差不多喪失的。

20.提示承兌期限

只有在其將已承兌的匯票退回持票時才產(chǎn)生承兌的效力。付款人承兌匯票，不得附條件;承兌附有條件的，視為拒絕承兌。

21.承兌的效力

承兌人不得以其與出票人之間資金關(guān)系對抗持票人，拒絕支付匯票金額。

承兌人的票據(jù)責(zé)任不因持票人未在法定期限提示付款而解除。

22.共同保證人的責(zé)任。

23.持票人假如超過3天發(fā)出通知的，并不喪失對前手的追索權(quán)。

24.追索對象：對誰行使追索權(quán)。

【舉例】A向B簽發(fā)一張見票后3個月付款的銀行承兌匯票，出票日為4月1日，匯票金額為100萬元，乙是保證人，在票據(jù)上寫明“保證”字樣，B背書轉(zhuǎn)讓給C，C背書轉(zhuǎn)讓給D，并記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，D背書轉(zhuǎn)讓給E，現(xiàn)在只有C對E不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任;假設(shè)承兌日期為4月10日，現(xiàn)在的到期日是7月20日，E應(yīng)該在提示付款期間內(nèi)向承兌銀行提示付款，也確實是應(yīng)該在7月20日之前提示付款，假如超過了提示付款期限，則喪失對前手的追索權(quán)，只是對甲、A的票據(jù)責(zé)任依舊存在的。

假如E在7月13日提示付款，現(xiàn)在A在銀行的款項只有80萬元，依照規(guī)定銀行不能夠以出票人A存入賬戶的資金不足為由拒絕付款，因為承兌人不得以其與出票人之間的資金關(guān)系來對抗持票人拒絕支付匯票金額。

假如E被銀行拒絕，能夠行使追索權(quán)，在7月13日取得拒絕證明的，現(xiàn)在應(yīng)該在法定的3日內(nèi)通知前手的;假如沒有在3日內(nèi)通知前手，現(xiàn)在不喪失對前手的追索權(quán)，因為這依舊6個月的期限內(nèi)。

依照規(guī)定，E對D的追索權(quán)行使期限是自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個月;D對C或是B，差不多C對B的再追索權(quán)期限是自清償日或者被提起訴訟之日起三個月;B對A再追索權(quán)的期限是自票據(jù)到期日起二年。

此外需要注意：

(1)票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。

(2)匯票中的金額不能夠收取補記，假如沒有記載金額的話，那么票據(jù)確實是無效的。

(3)沒有記載到期日的視為見票即付。匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住宅或者經(jīng)常居住地為付款地。匯票上未記載出票地的，出票人的營業(yè)場所、住宅或者經(jīng)常居住地為出票地。

(4)票據(jù)保證要符合法定的形式。

25.我們講的本票只限于銀行本票

【舉例】甲銀行向A簽發(fā)一張本票100萬元，出票日是4月1日，A背書給B，B背書給C。

(1)本票的出票人確實是付款人，差不多當(dāng)事人確實是出票人和收款人。

(2)本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所為付款地。本票上未記載出票地的，出票人的營業(yè)場所為出票地。

(3)持票人應(yīng)該自出票日起的2個月內(nèi)提示付款，假如超過期限，則喪失對前手的追索權(quán)，也確實是不能夠向AB追索了，然而還能夠向甲銀行主張票據(jù)權(quán)利的，因為本題中，持票人對出票人的權(quán)利自出票日起二年。

26.支票

持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起10日內(nèi)提示付款，超過提示付款期限的，付款人能夠不予付款;但持票人并不喪失對出票人的票據(jù)權(quán)利。

持票人對出票人的票據(jù)權(quán)利自出票之日起6個月不行使而消滅。

【舉例】A向B簽發(fā)一張100萬元的支票，出票日是4月1日，A背書給B，B背書給C。

考點：(1)支票中的金額和收款人名稱能夠授權(quán)補記;票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效;大小寫必須一致，否則確實是無效的。

(2)B未補記收款人名稱之前不能夠提示付款或是背書轉(zhuǎn)讓。

(3)C作為持票人應(yīng)該在4月10日之前向銀行提示付款，否則就喪失對B的追索權(quán)，銀行作為付款人，超過10天也能夠不付款，然而A依舊需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

(4)C在4月3日向甲提示付款，然而甲以票據(jù)上記載的“4月5日到期”為由拒絕付款，這是不能夠的，因為另行記載付款日期的，記載是無效的。

(5)C在4月3日向甲提示付款，然而甲以賬戶上的資金不足拒絕付款，現(xiàn)在是能夠拒絕的，應(yīng)該對A處以票面金額5%但不低于1000元的罰款，同時處以2%的賠償金，賠償收款人。

(6)A出票的時候沒有使用預(yù)留銀行的財務(wù)專用章，而是加蓋的公章，現(xiàn)在出票人依舊需要承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的。

(7)A向B出票的時候，金額是100萬元，B把金額變造為1000萬元，現(xiàn)在的票據(jù)是有效的，A對100萬元承擔(dān)責(zé)任的，B對1000萬元承擔(dān)責(zé)任的。

(8)C被拒絕付款的時候，C能夠向B追索，現(xiàn)在的期限是自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個月;B對A的權(quán)利是自出票日起六個月。

(9)假設(shè)AB簽訂的買賣合同中，B提供的物資的質(zhì)量不符合規(guī)定，現(xiàn)在A能夠?qū)笲的;假如C是支付了對價的善意持票人，那么現(xiàn)在A不能夠?qū)笴的;假如C沒有支付對價，那么現(xiàn)在A能夠?qū)笴的。

(10)支票丟失以后，能夠通過掛失止付、公示催告和一般訴訟進行補救的。

第八章合同法律制度

1.對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采納非格式條款。

2.要約的生效、撤回、撤銷和失效

(1)要約到達受要約人時生效。

【解釋1】(1)收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時刻，視為到達時刻;(2)未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時刻，視為到達時刻。

【解釋2】要約到達受要約人，并不是指要約一定實際到達受要約人(或者其代理人)手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住宅或者能夠操縱的地點(如信箱)即為送達。

(2)要約在發(fā)出后、生效前，要約人能夠撤回要約。

(3)在要約生效后、受要約人承諾前，要約人能夠撤銷要約。但某些專門情形要約不得撤銷。(P329)

3.實際履行原則(P331)

(1)合同當(dāng)事人約定采納書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采納書面形式但一方差不多履行要緊義務(wù)同時對方同意的，該合同成立。

(2)合同當(dāng)事人約定采納合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方差不多履行要緊義務(wù)同時對方同意的，該合同成立。

4.無效合同(P333)

無效合同的界定：

一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國家利益的”屬于無效合同，“未損害國家利益的”屬于可撤銷合同。

雙方惡意串通，不管損害國家利益，依舊集體或者第三人利益，均屬于無效合同。

5.可撤銷合同(P335)

(1)因重大誤解訂立的合同;

在訂立合同時顯失公平的合同;

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同(需要注意現(xiàn)在沒有損害國家利益)。

(2)可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，但被撤銷后，自“合同成立之日起”無效。

(3)撤銷權(quán)的時效

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自“明白”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅;

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人明白撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

6.效力待定合同(P336)

(1)限制行為能力人訂立的合同;

(2)無權(quán)代理下訂立的合同;

(3)無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)訂立的合同。

7.約定不明(P338)

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款、履行地點、履行費用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，能夠協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易適應(yīng)確定;仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行;

(2)價款或者酬勞不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;

(3)履行地點不明確的，給付貨幣的，在同意貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行;

(4)履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。

8.涉及第三人的合同(P338、339)

9.不安抗辯權(quán)(P341)

中止履行合同后，假如對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力同時未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方能夠解除合同。

(1)中止履行

(2)解除合同

10.代位權(quán)(P342)[

(1)專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請求權(quán)和勞動酬勞、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身損害賠償請求權(quán)。

(2)在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務(wù)人負擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

(3)代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

11.撤銷權(quán)(P343)

因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)(受讓人明白該情形的)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人能夠請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

12.一般保證人的先訴抗辯權(quán)。

13.簽訂保證合同的三個未約定的處理。

方式?jīng)]有約定的，視為是連帶責(zé)任保證。

當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)(主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用)承擔(dān)責(zé)任。

保證期間沒有約定的話，現(xiàn)在是6個月。

14.(1)在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任，然而保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

(2)債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。然而，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

(3)未經(jīng)保證人同意的主合同變更，假如減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任;假如加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任;變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

15.一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷。

連帶保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。

一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

16.以依法獲準(zhǔn)尚未建筑的或者正在建筑中的建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記的，人民法院能夠認定抵押有效。17.按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。ynexam.[云南考試網(wǎng)]

共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。然而，其他共有人明白或者應(yīng)當(dāng)明白而未提出異議的，視為同意，抵押有效。

18.同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為抵押財產(chǎn)。

19.以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

以依法能夠轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

20.質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅而消逝，因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財產(chǎn)。

21.因保管合同、運輸合同、承攬合同以及法律規(guī)定能夠留置的其他合同(如行紀(jì)合同)發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。

22.擔(dān)保定金、生效定金、解除定金

23.定金罰則的適用：

因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使合同不能履行的，能夠適用定金罰則。

24.在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。然而，保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

25.主從權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。

26.合同發(fā)生分立的，除債權(quán)人和債條人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

27.法定解除：當(dāng)法律規(guī)定的合同解除的事由出現(xiàn)之后，一方當(dāng)事人就能夠主張解除合同。

合同的法定解除條件(P359)

(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。

(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行要緊債務(wù)。

(3)當(dāng)事人一方延遲履行要緊債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。

(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。

(5)法律規(guī)定的其他情形。

28.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅。

29.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時對方能夠選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。

30.假如當(dāng)事人沒有履行合同，不論是自己的緣故，依舊第三人的緣故，都應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

31.訂立合同的時刻。

32.檢驗期間(P366)

當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人“怠于”通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

33.風(fēng)險的承擔(dān)(P365、366)

34.分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的20%的，出賣人能夠要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。

35.撤銷權(quán)的時效(P369)

贈與人的撤銷權(quán)，自明白或者應(yīng)當(dāng)明白撤銷緣故之日起1年內(nèi)行使;

贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)自明白或者應(yīng)當(dāng)明白撤銷緣故之日起6個月內(nèi)行使。

36.借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人能夠：

(1)停止發(fā)放借款

(2)提早收回借款

(3)解除合同

37.借款人提早償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照“實際的”借款期間計算利息;借款人未按照約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照“約定”的日期、數(shù)額支付利息。

38.租賃合同的期限(P371)

租賃合同的租賃期限在6個月以上的，合同必須采納書面形式，當(dāng)事人未采納書面形式的，視為不定期租賃。雙方簽訂合同的時候沒有約定期限的，且沒有達成協(xié)議的，現(xiàn)在是不定期租賃;雙方簽訂合同的是約定了租賃期限，期限屆滿的時候，承租人接著使用，出租人沒有提出異議，現(xiàn)在是不定期租賃。

租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。

39.承租人經(jīng)出租人同意，能夠?qū)⒆赓U物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人與出租人的租賃合同接著有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。(P372)。

40.租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不阻礙租賃合同的效力。承租人接著使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同接著有效，但租賃期限為不定期。

41.承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

42.承攬人將其承攬的“要緊工作”交由第三