建設工程招投標合同簽訂及談判

工程項目招投標與合同管理的重要性-與工程最緊密的學科

易學、易懂能用、實用建造師的必考科目拿到項目的必經(jīng)途徑競爭奪標的合理渠道工程反腐的重要手段第6章建設工程施工合同訂立6.1概述6.2合同的簽訂6.3建設工程施工合同的談判

6.1概述6.1.1合同的概念與分類

1.建設工程承包合同的概念建設工程承包合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。我國建設領域習慣上把建設工程承包合同的當事人雙方稱為發(fā)包方和承包方。雙方當事人應當在合同中明確各自的權(quán)利義務，但主要是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付工程款。進行工程建設的行為包括勘察、設計、施工。建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人也應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。建設工程承包合同是一種諾成合同，合同訂立生效后雙方應當嚴格履行。建設工程承包合同也是一種雙務、有償合同，當事人雙方在合同中都有各自的權(quán)利和義務，在享有權(quán)利的同時必須履行義務。下一頁返回6.1概述

2.建設工程承包合同的類型

(1)按照工程建設階段分。建設工程的建設過程大體上經(jīng)過勘察、設計、施工三個階段，圍繞不同階段訂立相應合同。①工程勘察合同:是指根據(jù)建設工程的要求，查明、分析、評價建設場地的地質(zhì)地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設工程勘察文件的活動。建設工程勘察合同即發(fā)包人與勘察人就完成商定的勘察任務明確雙方權(quán)利義務的協(xié)議。下一頁返回上一頁6.1概述②建設工程設計合同:是指根據(jù)建設工程的要求，對建設工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟、資源、環(huán)境等條件進行綜合分析、論證，編制建設工程設計文件的活動。建設工程設計合同即發(fā)包人與設計人就完成商定的工程設計任務明確雙方權(quán)利義務的協(xié)議。③建設工程施工合同:是指根據(jù)建設工程設計文件的要求，對建設工程進行新建、擴建、改建的活動。建設工程施工合同即發(fā)包人與承包人為完成商定的建設工程項目的施工任務明確雙方權(quán)利義務的協(xié)議。下一頁返回上一頁6.1概述

(2)按照承發(fā)包方式分。①勘察、設計或施工總承包合同:是指發(fā)包人將全部勘察、設計或施工的任務分別發(fā)包給一個勘察、設計單位或一個施工單位作為總承包人，經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將勘察、設計或施工任務的一部分分包給其他符合資質(zhì)的分包人。據(jù)此明確各方權(quán)利義務的協(xié)議即為勘察、設計或施工總承包合同。②單位工程施工承包合同:是指在一些大型、復雜的建設工程中，發(fā)包人可以將專業(yè)性很強的單位工程發(fā)包給不同的承包人，與承包人分別簽訂土木工程施工合同、電氣與機械工程承包合同，這些承包人之間為平行關(guān)系。單位工程施工承包合同常見于大型工業(yè)建設安裝工程。下一頁返回上一頁6.1概述③工程項目總承包合同:是指建設單位將包括工程設計、施工、材料和設備采購等一系列工作全部發(fā)包給一家承包單位，由其進行實質(zhì)性設計、施工和采購工作，最后向建設單位交付具有使用功能的工程項目。工程項目總承包實施過程可依法將部分工程分包。④BoT合同(又稱特許權(quán)協(xié)議書)BoT承包模式，是指由政府或政府授權(quán)的機構(gòu)授予承包人在一定的期限內(nèi)，以自籌資金建設項目并自費經(jīng)營和維護，向東道國出售項目產(chǎn)品或服務，收取價款或酬金，期滿后將項目全部無償移交東道國政府的工程承包模式。下一頁返回上一頁6.1概述

(3)按照承包工程計價方式分。①總價合同:總價合同一般要求投標人按照招標文件要求報一個總價，在這個價格下完成合同規(guī)定的全部項目?？們r合同還可以分為固定總價合同、調(diào)價總價合同等。②單價合同:這種合同指根據(jù)發(fā)包人提供的資料，雙方在合同中確定每一單項工程單價，結(jié)算則按實際完成工程量乘以每項工程單價計算。單價合同還可以分為估計工程量單價合同、純單價合同、單價與包干混合式合同等。③成本加酬金合同:這種合同是指成本費按承包人的實際支出由發(fā)包人支付，發(fā)包人同時另外向承包人支付一定數(shù)額或百分比的管理費和商定的利潤。下一頁返回上一頁6.1概述3.合同雙方的主要合同關(guān)系(1)業(yè)主的主要合同關(guān)系。業(yè)主作為工程或服務的買方，是工程的所有者，他可能是政府、企業(yè)、其他投資者、幾個企業(yè)的組合、政府與企業(yè)的組合(例如合資項目，BOT項目的業(yè)主)。他投資一個項目，通常委派一個代理人(或代表)以業(yè)主的身份進行工程的經(jīng)營管理。業(yè)主可能與有關(guān)單位簽訂如下各種合同。①咨詢(監(jiān)理)合同。即業(yè)主與咨詢(監(jiān)理)公司簽訂的合同，咨詢(監(jiān)理)公司負責工程的可行性研究、設計監(jiān)理、招標和施工階段監(jiān)理等某一項或幾項工作。②勘察設計合同。即業(yè)主與勘察設計單位簽訂的合同，勘察設計單位負責工程的地質(zhì)勘察和技術(shù)設計工作。下一頁返回上一頁6.1概述③供應合同。對由業(yè)主負責提供的材料和設備，他必須與有關(guān)的材料和設備供應單位簽訂供應(采購)合同。④工程施工合同。即業(yè)主與工程承包商簽訂的工程施工合同，一個或幾個承包商分別承包土建、機械安裝電器安裝、裝飾、通信等工程施工。⑤貸款合同。即業(yè)主與金融機構(gòu)簽訂的合同，后者向業(yè)主提供資金保證，按照資金來源的不同，可能有貸款合同、合資合同或BOT合同等。下一頁返回上一頁6.1概述(2)承包商的的主要合合同關(guān)系系。承包包商是工工程施工工的具體體實施者者，是工工程承包包合同的的執(zhí)行者者。承包包商通過過投標接接受業(yè)主主的委托托，簽訂訂工程總總承包合合同。承承包商要要完成承承包合同同的責任任，包括括由工程程量表所所確定的的工程范范圍的施施工、竣竣工和保保修，為為完成這這些工程程提供勞勞動力、、施工設設備、材材料，有有時也包包括技術(shù)術(shù)設計。。承包商商常常又又有自己己復雜的的合同關(guān)關(guān)系。①分包合合同。對對于一些些大的工工程，承承包商常常常必須須與其他他承包商商合作才才能完成成總承包包合同責責任。承承包商把把從業(yè)主主那里承承接到的的工程中中的某些些分項工工程或工工作分包包給另一一承包商商來完成成，也可可能由發(fā)發(fā)包人指指定分包包商，均均由承包包商與他他簽訂分分包合同同。下一頁返回上一頁6.1概述②供應合同同。承包包商為工工程所進進行的必必要的材材料和設設備的采采購和供供應，必必須與供供應商簽簽訂供應應合同。。③運輸合同同。這是是承包商商為解決決材料和和設備的的運輸問問題而與與運輸單單位簽訂訂的合同同。④加工合同同。即承承包商將將建設構(gòu)構(gòu)配件、、特殊構(gòu)構(gòu)件加工工任務委委托給加加工承攬攬單位而而簽訂的的合同。。⑤租賃合同同。在建建設工程程中，承承包商需需要許多多施工設設備、運運輸設備備、周轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)材料。。當有些些設備、、周轉(zhuǎn)材材料在現(xiàn)現(xiàn)場使用用率較低低，或自自己購置置需要大大量資金金投入而而自己又又不具備備這個經(jīng)經(jīng)濟實力力時，可可以采用用租賃方方式，與與租賃單單位簽訂訂租賃合合同。下一頁返回上一頁6.1概述⑥勞務供供應合同同。建設設產(chǎn)品往往往要花花費大量量的人力力、物力力和財力力，承包包商不可可能全部部采用固固定工來來完成該該項工程程，為了了滿足任任務的臨臨時需要要，往往往要與勞勞務供應應商簽訂訂勞務供供應合同同，由勞勞務供應應商向工工程提供供勞務。。⑦保險合合同。承承包商按按施工合合同要求求對工程程進行保保險，與與保險公公司簽訂訂保險合合同。此外，在在許多大大工程中中，尤其其是在業(yè)業(yè)主要求求全包的的工程中中，承包包商經(jīng)常常是幾個個企業(yè)的的聯(lián)營，，即聯(lián)營營承包(最常見的的是設備備供應商商、土建建承包商商、安裝裝承包商商、勘察察設計單單位的聯(lián)聯(lián)合投標標)，這時承承包商之之間還需需訂立聯(lián)聯(lián)營合同同。4.建設工程程合同體體系按照上述述的分析析和項目目任務的的結(jié)構(gòu)分分解，就就得到不不同層次次、不同同種類的的合同，，它們共共同構(gòu)成成如圖6-1所示的合合同體系系。下一頁返回上一頁6.1概述在該合同同體系中中，這些些合同都都是為了了完成業(yè)業(yè)主的工工程項目目目標，，都必須須圍繞這這個目標標簽訂和和實施。。由于這這些合同同之間存存在著復復雜的內(nèi)內(nèi)部聯(lián)系系，構(gòu)成成了該工工程的合合同網(wǎng)絡絡。其中中，建設設工程施施工合同同是最有有代表性性、最普普遍，也也是最復復雜的合合同類型型，它在在建設工工程項目目的合同同體系中中處于主主導地位位，是整整個建設設工程項項目合同同管理的的重點，，無論是是業(yè)主、、監(jiān)理工工程師或或承包商商都將它它作為合合同管理理的主要要對象。。建設工程程項目的的合同體體系會因因項目所所采用承承包類型型和組織織管理模模式(平行承發(fā)發(fā)包模式式、設計計一施工工總承包包模式、、項目總總承包模模式、項項目總承承包管理理模式等等)的不同而而不同。。對整個個項目管管理的運運作有很很大的影影響，不不同形式式的合同同決定了了該合同同的實施施者在項項目組織織結(jié)構(gòu)中中的不同同地位。。下一頁返回上一頁6.1概述其中，建建設工程程施工合合同是最最有代表表性、最最普遍，，也是最最復雜的的合同類類型。它它在建設設工程項項目的合合同體系系中處于于主導地地位，是是整個建建設工程程項目合合同管理理的重點點。無論論是業(yè)主主、監(jiān)理理工程師師或承包包商都將將它作為為合同管管理的主主要對象象。建設設工程項項目的合合同體系系在項目目管理中中也是一一個非常常重要的的概念。。它從一一個角度度反映了了項目的的形象，，對整個個項目管管理的運運作有很很大的影影響:(1)它反映了了項目任任務的范范圍和劃劃分方式式。(2)它反映了了項目所所采用的的管理模模式(例如監(jiān)理理制度、、總包方方式或平平行承包包方式)。(3)它在很大大程度上上決定了了項目的的組織形形式，因因為不同同層次的的合同常常常決定定了該合合同的實實施者在在項目組組織結(jié)構(gòu)構(gòu)中的地地位。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.2合同法律律關(guān)系6.1.2.1合同法律律關(guān)系1.法律關(guān)系系的概念念法律關(guān)系系是法律律在調(diào)整整人們行行為的過過程中形形成的特特殊的權(quán)權(quán)利和義義務關(guān)系系。法律律關(guān)系是是以法律律為前提提而產(chǎn)生生的社會會關(guān)系，，沒有法法律的規(guī)規(guī)定，就就不可能能形成相相應的法法律關(guān)系系。法律律關(guān)系是是以國家家強制力力作為保保障的社社會關(guān)系系，當法法律關(guān)系系受到破破壞時，，國家會會動用強強制力進進行矯正正或恢復復。法律關(guān)系系由三要要素構(gòu)成成，即法法律關(guān)系系的主體體、法律律關(guān)系的的客體和和法律關(guān)關(guān)系的內(nèi)內(nèi)容。下一頁返回上一頁6.1概述2.法律關(guān)系系的特征征(1)法律關(guān)系系是一種種思想社社會關(guān)系系，是建建立在一一定經(jīng)濟濟基礎上上的上層層建筑。。(2)法律關(guān)系系是以法法律上的的權(quán)利和和義務為為內(nèi)容的的社會關(guān)關(guān)系。(3)法律關(guān)系系是由國國家強制制力保證證的社會會關(guān)系。。(4)法律關(guān)系系的存在在，必須須以相應應的現(xiàn)行行法律規(guī)規(guī)范的存存在為前前提，法法律關(guān)系系不過是是法律規(guī)規(guī)范在實實際生活活中的體體現(xiàn)。3.合同法律律關(guān)系的的概念合同法律律關(guān)系指指由合同同法律規(guī)規(guī)范調(diào)整整的當事事人在民民事流轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)過程中中形成的的權(quán)利義義務關(guān)系系。合同法律律關(guān)系同同其他法法律關(guān)系系一樣，，由主體體、客體體和內(nèi)容容構(gòu)成。。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.2.2合同法律律關(guān)系主主體1.合同法律律關(guān)系主主體的概概念合同法律律關(guān)系的的主體，，是參加加合同法法律關(guān)系系，享有有相應權(quán)權(quán)利、承承擔相應應義務的的當事人人。合同同法律關(guān)關(guān)系的主主體可以以是自然然人、法法人、其其他組織織。2.合同法律律關(guān)系主主體的種種類(1)自然人。。自然人人是指基基于出生生而成為為民事法法律關(guān)系系主體的的有生命命力的人人。(2)法人。法法人是相相對于自自然人而而言的社社會組織織，是法法律上的的“擬制制人”。。下一頁返回上一頁6.1概述①依法成成立。盡盡管由于于法人的的性質(zhì)、、業(yè)務范范圍不同同，法人人的設立立程序也也有區(qū)別別，但都都必須依依法定程程序設立立。社會會組織只只有依法法成立，，才能取取得法人人資格，，這有別別于有些些法律關(guān)關(guān)系主體體如公民民，無須須經(jīng)過法法定程序序即可取取得主體體資格。。②有必要要的財產(chǎn)產(chǎn)或者經(jīng)經(jīng)費。法法人必須須具有一一定的財財產(chǎn)或獨獨立經(jīng)營營管理的的活動經(jīng)經(jīng)費，這這是法人人參與經(jīng)經(jīng)濟活動動、完成成法人任任務、從從事經(jīng)營營管理活活動的物物質(zhì)基礎礎，也是是法人獨獨立承擔擔經(jīng)濟責責任的前前提。所所謂獨立立支配的的財產(chǎn)，，包括法法人享有有獨立支支配權(quán)的的財產(chǎn)或或者獨立立所有權(quán)權(quán)的財產(chǎn)產(chǎn)。下一頁返回上一頁6.1概述③有自己己的名稱稱、組織織機構(gòu)和和場所。。法人的的名稱或或字號是是代表法法人的符符號，是是使法人人特定化化、區(qū)別別于其他他法人的的標志。。法人只只有以自自己名義義進行經(jīng)經(jīng)濟活動動才能為為自己取取得經(jīng)濟濟權(quán)利、、設定經(jīng)經(jīng)濟義務務。法人人應當具具有健全全的組織織機構(gòu)，，如法人人應有自自己的組組織章程程;有產(chǎn)生生法人人意志志的機機關(guān);有實現(xiàn)現(xiàn)法人人意志志的機機構(gòu)等等，這這些機機構(gòu)相相互配配合，，相互互制約約，組組成一一個有有機整整體。。場所所是指指法人人從事事生產(chǎn)產(chǎn)、經(jīng)經(jīng)營活活動的的固定定地點點，法法人要要有固固定的的場所所作為為其享享有權(quán)權(quán)利和和承擔擔業(yè)務務的法法定住住所地地，有有利于于開展展生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營營和服服務活活動，，同時時也有有利于于國家家主管管機關(guān)關(guān)進行行監(jiān)督督。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述④能獨獨立承承擔民民事責責任。。這要要求法法人以以自己己擁有有的全全部財財產(chǎn)對對債務務負責責。除除法律律有特特別規(guī)規(guī)定外外，法法人的的發(fā)起起人、、股東東對法法人的的債務務不承承擔無無限連連帶責責任。。(3)其他社社會組組織。。其他他社會會組織織是指指依據(jù)據(jù)有關(guān)關(guān)法律律規(guī)定定能夠夠獨立立從事事一定定范圍圍生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營營或服服務活活動、、但不不具備備法人人條件件的社社會組組織。。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述6.1.2.3合同法法律關(guān)關(guān)系客客體1.客體的的概念念合同法法律關(guān)關(guān)系的的客體體，又又叫合合同的的標的的，是是指合合同法法律關(guān)關(guān)系主主體的的權(quán)利利和義義務共共同指指向的的對象象。在在通常常情況況下，，合同同主體體都是是為了了某一一客體體，彼彼此才才設立立一定定的權(quán)權(quán)利義義務，，從而而產(chǎn)生生合同同法律律關(guān)系系，這這里的的權(quán)利利、義義務所所指向向的事事物，，就是是合同同法律律關(guān)系系的客客體。?？腕w體一般般表現(xiàn)現(xiàn)為財財、物物、行行為和和非物物質(zhì)財財富。。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述2.合同法法律關(guān)關(guān)系客客體的的種類類(1)物。作作為合合同法法律關(guān)關(guān)系客客體的的物，，是指指為人人們控控制，，并具具有經(jīng)經(jīng)濟價價值的的生產(chǎn)產(chǎn)資料料和消消費資資料，，在工工程建建設法法律關(guān)關(guān)系中中，建建設材材料、、建設設設備備、建建筑物物等都都可能能成為為合同同法律律關(guān)系系的客客體。。(2)財。財財一般般指資資金及及各種種有價價證券券。(3)行為。。行為為是指指合同同法律律關(guān)系系主體體意志志支配配下所所實施施的具具體活活動，，包括括作為為和不不作為為。(4)智力成成果。。智力力成果果亦稱稱非物物質(zhì)財財富，，它是是指人人們腦腦力勞勞動所所產(chǎn)生生的成成果。。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述6.1.2.4合同法法律關(guān)關(guān)系內(nèi)內(nèi)容合同法法律關(guān)關(guān)系內(nèi)內(nèi)容，，即是是合同同主要要條款款所規(guī)規(guī)范的的主體體的權(quán)權(quán)利和和義務務。合同法法律關(guān)關(guān)系的的內(nèi)容容是合合同主主體的的具體體要求求，決決定著著合同同法律律關(guān)系系的性性質(zhì)，，它是是連接接主體體的紐紐帶。。1.權(quán)利所謂權(quán)權(quán)利，，是指指權(quán)利利主體體依據(jù)據(jù)法律律規(guī)定定和合合同約約定，，有權(quán)權(quán)按照照自己己的意意志做做出某某種行行為，，同時時要求求義務務主體體做出出某種種行為為或者者不得得做出出某種種行為為，以以實現(xiàn)現(xiàn)自己己的合合法權(quán)權(quán)益。。當其其權(quán)利利受到到侵犯犯時，，法律律將予予以保保護。。2.義務所謂義義務，，是指指義務務主體體依據(jù)據(jù)法律律規(guī)定定和權(quán)權(quán)利主主體的的合法法要求求，必必須作作出某某種行行為或或不得得作出出某種種行為為，以以保證證權(quán)利利主體體實現(xiàn)現(xiàn)其合合法權(quán)權(quán)益，，否則則要承承擔法法律責責任。。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述6.1.2.5合同法法律關(guān)關(guān)系的的產(chǎn)生生、變變更與與消滅滅1.法律事事實凡能導導致合合同關(guān)關(guān)系發(fā)發(fā)生、、變更更、消消滅的的主客客觀因因素，，法學學上稱稱之為為合同同的法法律事事實。。2.合同法法律關(guān)關(guān)系的的產(chǎn)生生、變變更與與消滅滅(1)合同法法律關(guān)關(guān)系的的產(chǎn)生生。合合同法法律關(guān)關(guān)系的的產(chǎn)生生，是是指由由于一一定客客觀情情況的的存在在，合合同法法律關(guān)關(guān)系主主體之之間形形成一一定的的權(quán)利利義務務關(guān)系系，如如業(yè)主主與承承包商商協(xié)商商一致致，簽簽訂健健設工工程合合同，，就產(chǎn)產(chǎn)生了了合同同法律律關(guān)系系。(2)合同法法律關(guān)關(guān)系的的變更更。合合同法法律關(guān)關(guān)系的的變更更，是是指已已經(jīng)形形成的的合同同法律律關(guān)系系，由由于一一定的的客觀觀情況況的出出現(xiàn)而而引起起合同同法律律關(guān)系系的主主體、、客體體、內(nèi)內(nèi)容的的變化化。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述(3)合同法法律關(guān)關(guān)系的的消滅滅。合合同法法律關(guān)關(guān)系的的消滅滅，是是指合合同法法律主主體之之間的的權(quán)利利義務務關(guān)系系不復復存在在。3.法律事事實的的分類類(1)事件。。事件件是指指不以以合同同法律律關(guān)系系主體體的主主觀意意志為為轉(zhuǎn)移移的，，能夠夠引起起合同同法律律關(guān)系系產(chǎn)生生、變變更、、消滅滅的一一種客客觀事事實。。(2)行為。。行為為是指指合同同法律律關(guān)系系主體體有意意識的的活動動，它它是以以人們們的意意志為為轉(zhuǎn)移移的法法律事事實。。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述6.1.2.6代理1.代理的的概念念和特特征(1)代理的的概念念。代代理是是代理理人以以被代代理人人的名名義，，并在在其授授權(quán)范范圍內(nèi)內(nèi)向第第三人人作出出意思思表示示，所所產(chǎn)生生的權(quán)權(quán)利和和義務務直接接由被被代理理人享享有和和承擔擔的法法律行行為。。(2)代理的的法律律特征征:①代理人人必須須在代代理權(quán)權(quán)限范范圍內(nèi)內(nèi)實施施代理理行為為。無無論代代理權(quán)權(quán)的產(chǎn)產(chǎn)生是是基于于何種種法律律事實實，代代理人人都不不得擅擅自變變更或或擴大大代理理權(quán)限限。代代理人人超越越代理理權(quán)限限的行行為不不屬于于代理理行為為，被被代理理人對對此不不承擔擔責任任。在在代理理關(guān)系系中，，委托托代理理中的的代理理人應應根據(jù)據(jù)被代代理人人的授授權(quán)范范圍進進行代代理，，法定定代理理和指指定代代理中中的代代理人人也應應在法法律規(guī)規(guī)定或或指定定的權(quán)權(quán)限范范圍內(nèi)內(nèi)實施施代理理行為為。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述②代理理人以以被代代理人人的名名義實實施代代理行行為。。代理理人只只有以以被代代理人人的名名義實實施代代理行行為，，才能能為被被代理理人取取得權(quán)權(quán)利和和設定定義務務。如如果代代理人人是以以自己己的名名義實實施代代理行行為，，這種種行為為是代代理人人自己己的行行為而而非代代理行行為;這種行行為所所設定定的權(quán)權(quán)利和和義務務只能能由代代理人人自己己承受受。③代理理人在在被代代理人人的授授權(quán)范范圍內(nèi)內(nèi)獨立立地表表示自自己的的意志志。在在被代代理人人的授授權(quán)范范圍內(nèi)內(nèi)，代代理人人以自自己的的意志志去積積極地地為實實現(xiàn)被被代理理人的的利益益和意意愿進進行具具有法法律意意義的的活動動，它它具體體表現(xiàn)現(xiàn)為代代理人人有權(quán)權(quán)自行行解決決他如如何向向第三三人作作出意意思表表示，，或者者是否否接受受第三三人的的意思思表示示。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述④被代代理人人對代代理行行為承承擔民民事責責任。。代理理是代代理人人以被被代理理人的的名義義實施施的法法律行行為，，所以以，在在代理理關(guān)系系中所所設定定的權(quán)權(quán)利義義務，，當然然應當當直接接歸屬屬被代代理人人享受受和承承擔。。被代代理人人對代代理人人的代代理行行為承承擔民民事責責任，，既包包括對對代理理人在在執(zhí)行行代理理任務務時的的合法法行為為承擔擔民事事責任任，也也包括括對代代理人人不當當行為為承擔擔民事事責任任。2.代理的的種類類(1)委托代代理。。委托托代理理是基基于被被代理理人對對代理理人的的委托托授權(quán)權(quán)行為為而產(chǎn)產(chǎn)生的的代理理。(2)法定代代理。。法定定代理理，是是指依依據(jù)法法律的的直接接規(guī)定定而產(chǎn)產(chǎn)生代代理權(quán)權(quán)的一一種代代理。。(3)指定代代理。。指定定代理理是根根據(jù)人人民法法院或或有關(guān)關(guān)主管管機關(guān)關(guān)指定定，而而產(chǎn)生生代理理權(quán)的的一種種代理理。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述3.無權(quán)代代理(1)無權(quán)代代理的的概念念。無無權(quán)代代理，，是指指行為為人沒沒有代代理權(quán)權(quán)或超超越代代理權(quán)權(quán)限而而進行行的““代理理”活活動。。(2)無權(quán)代代理的的表現(xiàn)現(xiàn)形式式①無合合法授授權(quán)的的“代代理””行為為，通通常表表現(xiàn)為為以下下兩種種情況況:第一，，無合合法的的授權(quán)權(quán)而以以他人人名義義進行行“代代理””活動動;第二，，假冒冒法定定代理理人身身份代代理未未成年年人或或喪失失行為為能力力人參參與民民事活活動。。②代理理人超超越代代理權(quán)權(quán)限所所為的的“代代理””行為為。在在代理理關(guān)系系產(chǎn)生生過程程中，，關(guān)于于代理理人的的代理理權(quán)限限范圍圍都有有所界界定。。特別別是在在委托托代理理中，，代理理權(quán)的的權(quán)限限范圍圍必須須明確確地加加以規(guī)規(guī)定，，代理理人應應依據(jù)據(jù)代理理權(quán)限限進行行代理理活動動，超超越代代理權(quán)權(quán)限進進行的的活動動就屬屬于越越權(quán)代代理。。代理理人越越權(quán)代代理所所進行行的民民事行行為是是沒有有法律律依據(jù)據(jù)的。。因此此，代代理人人越權(quán)權(quán)代理理就屬屬于無無權(quán)代代理。。下一頁頁返回上一頁頁6.1概述述③代代理理權(quán)權(quán)終終止止后后的的““代代理理””行行為為。。代代理理人人在在代代理理權(quán)權(quán)已已經(jīng)經(jīng)終終止止的的情情況況下下，，仍仍以以他他人人的的名名義義進進行行代代理理活活動動，，也也屬屬于于無無權(quán)權(quán)代代理理。。在在實實踐踐中中，，無無論論委委托托代代理理還還是是法法定定代代理理，，代代理理人人的的代代理理權(quán)權(quán)都都是是在在特特定定時時間間范范圍圍內(nèi)內(nèi)有有效效的的。。因因此此，，代代理理權(quán)權(quán)終終止止后后，，代代理理人人的的身身份份也也就就相相應應地地消消滅滅了了，，因因此此，，代代理理人人也也就就無無權(quán)權(quán)再再進進行行““代代理理””活活動動。。(3)無權(quán)權(quán)代代理理的的法法律律后后果果。。①““被被代代理理人人””的的追追認認權(quán)權(quán)。?！啊氨槐淮砝砣巳恕薄钡牡淖纷氛J認權(quán)權(quán)，，是是指指““被被代代理理人人””對對無無權(quán)權(quán)代代理理行行為為所所產(chǎn)產(chǎn)生生的的法法律律后后果果表表示示同同意意和和認認可可。。按按照照法法律律規(guī)規(guī)定定，，無無權(quán)權(quán)代代理理行行為為對對被被代代理理人人不不發(fā)發(fā)生生法法律律效效力力，，但但是是如如果果被被代代理理人人認認為為無無權(quán)權(quán)代代理理行行為為對對自自己己有有利利，，則則有有權(quán)權(quán)追追認認。?！啊氨槐淮砝砣巳恕薄毙行惺故棺纷氛J認權(quán)權(quán)是是一一項項重重要要的的民民事事法法律律行行為為，，當當其其作作出出追追認認的的意意思思表表示示后后，，無無權(quán)權(quán)代代理理便便產(chǎn)產(chǎn)生生了了與與合合法法的的代代理理行行為為相相同同的的法法律律后后果果。。下一一頁頁返回回上一一頁頁6.1概述述②““被被代代理理人人””的的拒拒絕絕權(quán)權(quán)。?！啊氨槐淮砝砣巳恕薄钡牡木芫芙^絕權(quán)權(quán)，，是是指指““被被代代理理人人””為為了了維維護護自自身身的的合合法法權(quán)權(quán)益益，，對對無無權(quán)權(quán)代代理理行行為為及及其其所所產(chǎn)產(chǎn)生生的的法法律律后后果果，，享享有有拒拒絕絕的的權(quán)權(quán)利利。。被被拒拒絕絕的的無無權(quán)權(quán)代代理理行行為為所所產(chǎn)產(chǎn)生生的的法法律律后后果果，，由由行行為為人人承承擔擔民民事事責責任任。。4.代理理關(guān)關(guān)系系的的終終止止(1)委托托代代理理關(guān)關(guān)系系的的終終止止:①代理理期期限限屆屆滿滿或或者者代代理理事事項項完完成成。。②被被代代理理人人取取消消委委托托或或代代理理人人辭辭去去委委托托。。③代代理理人人死死亡亡或或喪喪失失民民事事行行為為能能力力。。④作作為為被被代代理理人人或或代代理理人人的的法法人人組組織織終終止止。。下一一頁頁返回回上一一頁頁6.1概述述(2)指定定代代理理或或法法定定代代理理關(guān)關(guān)系系的的終終止止。。①被被代代理理人人取取得得或或者者恢恢復復民民事事行行為為能能力力。。②被被代代理理人人或或代代理理人人死死亡亡。。③指指定定代代理理的的人人民民法法院院或或指指定定單單位位撤撤銷銷指指定定。。④監(jiān)監(jiān)護護關(guān)關(guān)系系消消滅滅。。5.代理理制制度度中中的的民民事事責責任任(1)委托托書書授授權(quán)權(quán)不不明明的的連連帶帶責責任任。。委委托托授授權(quán)權(quán)書書直直接接確確定定著著代代理理權(quán)權(quán)的的權(quán)權(quán)限限，，而而代代理理權(quán)權(quán)又又是是委委托托代代理理關(guān)關(guān)系系產(chǎn)產(chǎn)生生的的基基礎礎，，它它的的有有無無及及權(quán)權(quán)限限大大小小直直接接關(guān)關(guān)系系到到代代理理關(guān)關(guān)系系的的命命運運。。(2)無權(quán)權(quán)代代理理的的民民事事責責任任。。按按《民法法通通則則》第66條1款之之規(guī)規(guī)定定，，沒沒有有代代理理權(quán)權(quán)、、超超越越代代理理權(quán)權(quán)或或者者代代理理權(quán)權(quán)終終止止后后的的行行為為，，如如果果未未經(jīng)經(jīng)被被代代理理人人追追認認，，由由行行為為人人承承擔擔民民事事責責任任。。下一一頁頁返回回上一一頁頁6.1概述述(3)代理理人人不不履履行行職職責責的的民民事事責責任任。。在在法法定定代代理理關(guān)關(guān)系系中中，，代代理理人人即即監(jiān)監(jiān)護護人人不不履履行行職職責責，，按按《民法法通通則則》第18條3款之之規(guī)規(guī)定定，，代代理理人人應應承承擔擔責責任任，，給給被被監(jiān)監(jiān)護護人人造造成成財財產(chǎn)產(chǎn)損損失失的的，，應應當當賠賠償償損損失失。。(4)代理理人人和和第第三三人人串串通通的的連連帶帶責責任任。。代代理理人人和和第第三三人人串串通通不不僅僅反反映映了了他他們們主主觀觀上上有有故故意意，，也也反反映映了了他他們們在在行行為為上上有有聯(lián)聯(lián)系系。。(5)代理理人人違違法法事事項項的的法法律律責責任任。?！睹穹ǚㄍㄍ▌t則》第67條規(guī)規(guī)定定:““代理理人人知知道道被被委委托托代代理理的的事事項項違違法法仍仍然然進進行行代代理理活活動動的的，，或或者者被被代代理理人人知知道道代代理理人人的的代代理理行行為為違違法法不不表表示示反反對對的的，，由由被被代代理理人人和和代代理理人人負負連連帶帶責責任任。?！薄毕乱灰豁擁摲祷鼗厣弦灰豁擁?.1概述述6.1.3合同同法法簡簡介介1999年3月15日日在在九九屆屆人人大大二二次次會會議議上上審審議議通通過過了了《中華華人人民民共共和和國國合合同同法法》(以下簡稱《合同法》)，該法于1999年10月1日生效，原有有的《中華人民共和和國經(jīng)濟合同同法》《中華人民共和和國涉外經(jīng)濟濟合同法》《中華人民共和和國技術(shù)合同同法》同時廢止。《合同法》共分為總則、、分則和附則則三部分，共共23章428條:總則主要內(nèi)容容有合同的訂訂立、合同的的效力、合同同的履行、合合同的變更與與轉(zhuǎn)讓、合同同的權(quán)利與義義務的終止、、違約責任和和其他規(guī)定等等;分則主要內(nèi)容容有買賣合同同，供電、水水、氣、熱力力合同，贈與與合同，借款款合同，租賃賃合同，融資資租賃合同，，承攬合同，，建設工程合合同，運輸合合同，技術(shù)合合同，保管合合同，倉儲合合同，委托合合同，行紀合合同和居間合合同等;附則只有一條條，規(guī)定了合合同法的實施施日期。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.1合同法的基本本概念1.合同的概念合同是平等主主體的自然人人、法人及其其他經(jīng)濟組織織之間設立、、變更、終止止民事權(quán)利義義務關(guān)系的協(xié)協(xié)議。嬌姻、、收養(yǎng)、監(jiān)護護等有關(guān)身份份關(guān)系的協(xié)議議，適用其他他法律的規(guī)定定。2.合同具有下列列法律特征(1)合同是雙方當當事人的一種種民事法律行行為。(2)合同是兩個或或兩個以上當當事人意思表表示一致而成成立。(3)合同的債權(quán)債債務必須相互互對立。(4)合同的締結(jié)由由當事人的自自由意志支配配。下一頁返回上一頁6.1概述3.合同法的基本本原則(1)平等、自愿原原則。當事人人法律地位平平等，一方不不得將自己的的意志強加給給另一方。當當事人依法享享有自愿訂立立合同的權(quán)利利，任何單位位或個人不得得非法干預。。(2)公平、誠實信信用原則。當當事人應當遵遵循公平原則則確定各方的的權(quán)利和義務務。當事人行行使權(quán)利、履履行義務應當當遵循誠實信信用原則。(3)遵守法律、維維護社會公共共利益的原則則。當事人訂訂立、履行合合同，應當遵遵守法律、行行政法規(guī)，尊尊重社會公德德，不得擾亂亂社會公共秩秩序，損害社社會公共利益益。(4)依法成立的合合同對當事人人具有約束力力的原則。依依法成立的合合同，受法律律保護。當事事人應當按照照約定履行自自己的義務，，不得擅自變變更或解除合合同，否則，，承擔違約責責任或受法律律制裁。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.2合同的訂立1.訂立合同主體體的資格當事人訂立合合同，應當具具有相應的民民事權(quán)利能力力和民事行為為能力。當事事人可依法委委托代理人訂訂立合同。2.合同訂立的基基本程序訂立合同的程程序指訂立合合同的當事人人經(jīng)過平等協(xié)協(xié)商，就合同同的內(nèi)容取得得一致意見的的過程。)這一過程一般般包括要約與與承諾兩個階階段。下一頁返回上一頁6.1概述(1)要約。要約是是希望和他人人訂立合同的的意思表示。。提出要約的的一方為要約約人，接受要要約的一方為為受要約人。。要約應符合合下列規(guī)定:內(nèi)容具體確定定;表明經(jīng)受要約約人承諾，要要約人即受該該意思表示約約束;要約到達受要要約人時生效效。在實際生生活中要注意意要約與要約約邀請的區(qū)別別。要約邀請請是希望他人人向自己發(fā)出出要約的意思思表示。(2)承諾。承諾是是受要約人同同意要約的意意思表示。承承諾應以通知知的形式發(fā)出出，但據(jù)交易易習慣或要約約表明可以通通過行為方式式作出承諾的的除外。承諾諾通知到達要要約人時生效效，承諾生效效時合同成立立。3.合同的基本形形式當事人訂立的的合同，有書書面形式、口口頭形式和其其他形式。法法律、行政法法規(guī)規(guī)定采用用書面形式的的和當事人約約定采用書面面形式的，應應采用書面形形式。書面形形式是指合同同書、信件的的數(shù)據(jù)電文(電報、傳真、、電子數(shù)據(jù)交交換、電子郵郵件等)有形地表現(xiàn)所所載內(nèi)容的形形式。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.3合同的效力1.合同生效的條條件依法成立的合合同，自成立立時生效。法法律、行政法法規(guī)規(guī)定應當當辦理批準、、登記等手續(xù)續(xù)生效的，依依照其規(guī)定。。當事人對合合同的效力可可以約定附條條件。附生效效條件的合同同，自條件成成就時生效。。附解除條件件的合同，自自條件成就時時失效。當事人為自己己的利益不正正當?shù)刈柚箺l條件成就的，，視為條件已已成就;不正當?shù)卮俪沙蓷l件成就的的，視為條件件不成就。當事人對合同同的效力可以以約定附期限限。附生效期期限的合同，，自期限屆至至時生效。附附終止期限的的合同，自期期限屆滿時失失效。下一頁返回上一頁6.1概述2.無效合同無效合同是指指雙方當事人人雖經(jīng)協(xié)商一一致，并簽訂訂了合同，但但“合同”本本身不具備法法律效力的合合同。有下列列情況之一的的合同無效:(1)一方以欺詐、、脅迫的手段段訂立合同，，損害國家利利益。(2)惡意串通，損損害國家、集集體或者第三三人利益。(3)以合法形式掩掩蓋非法目的的。(4)損害社會公共共利益。(5)違反法律、行行政法規(guī)的強強制性規(guī)定。。下一頁返回上一頁6.1概述3.合同的撤銷合同當事人在在訂立合同過過程中由于產(chǎn)產(chǎn)生了重大誤誤解，或者認認為合同條件件顯失公平，，可以向人民民法院或仲裁裁機構(gòu)申請撤撤銷合同。一方以欺詐、、脅迫的手段段或者乘人之之危，使對方方在違背真實實意思的情況況下訂立的合合同，受損害害方有權(quán)請求求人民法院或或者仲裁機構(gòu)構(gòu)變更或者撤撤銷。當事人人請求變更的的，人民法院院或者仲裁機機構(gòu)不得撤銷銷。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.4合同的履行1.合同履行的基基本原則(1)全面履行的原原則。合同依依法成立后，，當事人雙方方必須嚴格按按照合同約定定的標的、數(shù)數(shù)量、質(zhì)量、、價款與酬金金、履行期限限、履行地點點、履行方式式等所有條款款全面完成各各自承擔的合合同義務。(2)誠實信用的原原則。合同雙雙方當事人本本著誠實信用用的態(tài)度來履履行自己的合合同義務，欺欺詐行為和不不守信用行為為都是合同法法所不允許的的。下一頁返回上一頁6.1概述2.合同履行中應應注意的幾個個問題(1)合同某些條款款不明確的履履行規(guī)則。合合同生效后，，當事人就有有關(guān)合同內(nèi)容容約定不明確確的，可以協(xié)協(xié)議補充。不不能達成補充充協(xié)議的，按按照合同有關(guān)關(guān)條款或者交交易習慣確定定。仍不能確確定的，按照照下列規(guī)定履履行:①質(zhì)量要求不明明確的，按照照國家標準、、行業(yè)標準履履行;沒有國家標準準、行業(yè)標準準的，按照通通常標準或者者符合合同目目的的特定標標準履行。②價款或者報報酬不明確的的，按照訂立立合同時履行行地的市場價價格履行;依法應當執(zhí)行行政府定價或或者政府指導導價的，按照照規(guī)定履行。。下一頁返回上一頁6.1概述③履行地點不不明確，給付付貨幣的，在在接受貨幣一一方所在地履履行;交付不動產(chǎn)的的，在不動產(chǎn)產(chǎn)所在地履行行;其他標的，在在履行義務一一方所在地履履行。④履行期限不不明確的，債債務人可以隨隨時履行，債債權(quán)人也可以以隨時要求履履行，但應當當給對方必要要的準備時間間。履行方式式不明確的，，按照有利于于實現(xiàn)合同目目的的方式履履行。履行費費用的負擔不不明確的，由由履行義務一一方負擔。(2)合同的價格發(fā)發(fā)生變化的履履行規(guī)則。執(zhí)執(zhí)行政府定價價或者政府指指導價的，在在合同約定的的交付期限內(nèi)內(nèi)政府價格調(diào)調(diào)整時，按照照交付時的價價格計價。逾逾期交付標的的物的，遇價價格上漲時，，按照原價格格執(zhí)行;價格下降時，，按照新價格格執(zhí)行。逾期期提取標的物物或者逾期付付款的，遇價價格上漲時，，按照新價格格執(zhí)行;價格下降時，，按照原價格格執(zhí)行。下一頁返回上一頁6.1概述(3)合同雙方當事事人的履行順順序。當事人人互負債務，，沒有先后履履行順序的，，應當同時履履行:一方在對方履履行之前有權(quán)權(quán)拒絕其履行行要求。一方方在對方履行行債務不符合合約定時，有有權(quán)拒絕其相相應的履行要要求。當事人互負債債務，有先后后履行順序，，先履行一方方未履行的，，后履行一方方有權(quán)拒絕其其履行要求。。先履行一方方履行債務不不符合約定的的.后履行一方有有權(quán)拒絕相應應的履行要求求。應當先履行債債務的當事人人，有確切證證據(jù)證明對方方有下列情形形之一的，可可以中止履行行:經(jīng)營狀況嚴重重惡化;轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽抽逃資金，以以逃避債務;喪失商業(yè)信謄謄;有喪失或者可可能喪失履行行債務能力的的其他情形。。當事人沒有有確切證據(jù)中中止履行的，，應當承擔違違約責任。下一頁返回上一頁6.1概述3.合同的擔保(1)合同擔保的概概念。合同的的擔保是指合合同的雙方當當事人為了使使合同能夠得得到全面按約約履行，據(jù)法法律和行政法法規(guī)的規(guī)定，，經(jīng)雙方協(xié)商商一致而采取取的一種具有有法律效力的的保證措施。。(2)合同的擔保方方式。擔保的的方式有保證證、抵押、質(zhì)質(zhì)押、留置和和訂金5種。保證是指保證證人與債權(quán)人人約定，當債債務人不履行行債務時，保保證人按約定定履行債務或或者承擔責任任的法律行為為。抵押是指債務務人或者第三三人不轉(zhuǎn)移其其抵押財產(chǎn)的的占有權(quán)，將將該財產(chǎn)作為為債權(quán)的擔保保。下一頁返回上一頁6.1概述質(zhì)押包括動產(chǎn)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利利質(zhì)押。動產(chǎn)產(chǎn)質(zhì)押，是指指債務人或者者第三人將其其動產(chǎn)移交債債權(quán)人占有，，并將該動產(chǎn)產(chǎn)作為債權(quán)。。權(quán)利質(zhì)押是是指出質(zhì)人(債務人或者第第三人)將其法定的可可以質(zhì)押的權(quán)權(quán)利憑證交付付質(zhì)權(quán)人(債權(quán)人)，以擔保質(zhì)權(quán)權(quán)人的債權(quán)得得以實現(xiàn)的法法律行為。留置是指合同同當事人一方方依據(jù)法律規(guī)規(guī)定或合同的的約定，占有有合同中對方方的財產(chǎn)，以以保護自身合合法利益的法法律行為。訂金是指合同同當事人一方方為了證明合合同的成立和和擔保合同的的履行，在合合同規(guī)定應給給付的金額內(nèi)內(nèi)向?qū)Ψ筋A先先給付一定數(shù)數(shù)額的貨幣。。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.5合同的變更和和轉(zhuǎn)讓1.合同的變更合同的變更是是指合同依法法成立后，在在尚未履行或或尚未完全履履行時，當事事人依法經(jīng)過過協(xié)商對合同同的內(nèi)容進行行修訂或調(diào)整整達成的協(xié)議議。2.合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是指指合同當事人人將其合同規(guī)規(guī)定享有的權(quán)權(quán)利與承擔的的義務轉(zhuǎn)讓或或轉(zhuǎn)移給第三三人的行為。。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.6合同權(quán)利與義義務的終止合同權(quán)利與義義務的終止就就是合同的消消滅，即合同同當事人享有有的權(quán)利與承承擔的義務的的結(jié)束?！逗贤ā芬?guī)定合同權(quán)利利與義務的終終止有以下幾幾種情形:(1)債務已按照約約定履行。屬屬合同自然終終止。(2)合同解除。(3)債務相互抵消消。當事人互互負到期債務務，該債務的的標的物種類類、品質(zhì)相同同的，任何一一方可以將自自己的債務與與對方的債務務抵消，但依依照法律規(guī)定定或者按照合合同性質(zhì)不得得抵消的除外外。下一頁返回上一頁6.1概述(4)債務人依法將將標的物提存存。債務人在在某種特定情情況下難以履履行債務(債權(quán)人無正當當理由拒絕受受領，債權(quán)人人下落不明，，債權(quán)人死亡亡未確定繼承承人等)，債務人可以以依法對合同同標的物提存存，標的物提提存后，合同同權(quán)利義務終終止。(5)債權(quán)人免免除債務務。(6)債權(quán)債務務同歸于于一人。。但涉及及第三人人利益的的除外。。(7)法律規(guī)定定和當事事人約定定的其他他情形。。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.7違約責任任違約責任任指當事事人一方方不履行行合同義義務或者者履行合合同義務務不符合合約定的的，無論論主觀上上是否有有過錯，，應當承承擔的法法律責任任。依照照法律規(guī)規(guī)定或者者按照約約定解決決。因當當事人一一方的違違約行為為，侵害害對方人人身、財財產(chǎn)權(quán)益益的，受受損害方方有權(quán)選選擇《合同法》要求其承承擔違約約責任或或者依照照其他法法律要求求其承擔擔侵權(quán)責責任。承承擔違約約責任的的方式有有:(1)繼續(xù)履行行。違約約人應繼繼續(xù)履行行沒盡到到的合同同義務。。當事人人一方未未支付價價款或者者報酬的的，對方方可以要要求支付付價款或或者報酬酬。當事事人一方方不履行行非金錢錢債務或或者履行行非金錢錢債務不不符合約約定的，，對方可可以要求求履行，，但有下下列情形形之一的的除外:①法律上或或?qū)嵤律仙喜荒苈穆男?②債務的標標底不適適于強制制履行或或者履行行費用過過高;③債權(quán)人在在合同期期限內(nèi)未未要求履履行。下一頁返回上一頁6.1概述(2)采取補救救措施。。受損害害方根據(jù)據(jù)標的性性質(zhì)以及及損失的的大小，，可以合合理選擇擇要求對對方承擔擔修理、、更換、、重作、、退貨、、減少價價款或者者報酬等等違約責責任。(3)賠償損失失。當事事人一方方不履行行合同義義務或者者履行合合同義務務不符合合約定的的，在履履行義務務或者采采取補救救措施后后，對方方還有其其他損失失的，應應當賠償償損失。。其損失失賠償額額應當相相當于因因違約所所造成的的損失，，包括合合同履行行后可以以獲得的的利益。。但不得得超過違違反合同同一方訂訂立合同同時預見見到或者者應當預預見到的的因違反反合同可可能造成成的損失失。經(jīng)營營者對消消費者提提供商品品或者服服務有欺欺詐行為為的，依依照《中華人民民共和國國消費者者權(quán)益保保護法》的規(guī)定承承擔損害害賠償責責任。當當事人一一方違約約后，對對方應當當采取適適當措施施防止損損失擴大大，沒有有采取適適當措施施致使損損失擴大大的，不不得就擴擴大的損損失要求求賠償。。當事人人因防止止損失擴擴大而支支出的合合理費用用，由違違約方承承擔。下一頁返回上一頁6.1概述(4)支付違約約金。當當事人可可以約定定一方違違約時應應當根據(jù)據(jù)違約情情況向?qū)Ψ街Ц陡兑欢〝?shù)數(shù)額的違違約金，，也可以以約定因因違約產(chǎn)產(chǎn)生的損損失賠償償額的計計算方法法。約定定的違約約金低于于造成的的損失的的，當事事人可以以請求人人民法院院或者仲仲裁機構(gòu)構(gòu)予以增增加;約定的違違約金過過分高于于造成的的損失的的，當事事人可以以請求人人民法院院或者仲仲裁機構(gòu)構(gòu)適當減減少。當當事人就就遲延履履行約定定違約金金的，違違約方支支付違約約金后，，還應當當履行債債務。(5)定金罰則則。當事事人可以以依照《中華人民民共和國國擔保法法》約定一方方向?qū)Ψ椒浇o付定定金作為為債權(quán)的的擔保。。債務人人履行債債務后，，定金應應當?shù)肿髯鲀r款或或者收回回。給付付定金的的一方不不履行約約定的債債務的，，無權(quán)要要求返還還定金;收受定金金的一方方不履行行約定的的債務的的，應當當雙倍返返還定金金。下一頁返回上一頁6.1概述6.1.3.8合同爭議議的解決決當事人產(chǎn)產(chǎn)生合同同爭議時時，可通通過以下下途徑解解決爭議議:(1)和解。和和解方式式簡便易易行，且且能維護護合同雙雙方的良良好合作作關(guān)系，，是解決決合同爭爭議的首首選方式式，也是是最好的的方式。。(2)調(diào)解。調(diào)調(diào)解是在在合同爭爭議發(fā)生生后，當當事人雙雙方不能能達成和和解的，，在上級級主管部部門、合合同管理理機關(guān)等等第三者者的參與與下，以以事實、、合同條條款和法法律為根根據(jù)，通通過對當當事人的的說服，，使合同同雙方自自愿地、、公平合合理地達達成解決決協(xié)議。。下一頁返回上一頁6.1概述(3)仲裁。當當事人不不愿和解解、調(diào)解解或者和和解、調(diào)調(diào)解不成成的，可可以向仲仲裁機構(gòu)構(gòu)申請仲仲裁。申申請仲裁裁必須達達成仲裁裁協(xié)議，，提交給給共同選選擇的仲仲裁委員員會進行行仲裁。。仲裁裁裁決作出出后，當當事人應應當履行行。一方方當事人人不履行行仲裁裁裁決時，，另一方方當事人人可以依依照民事事訴訟法法的有關(guān)關(guān)規(guī)定向向人民法法院申請請執(zhí)行，，接受申申請的人人民法院院應當執(zhí)執(zhí)行。(4)訴訟。訴訴訟是運運用司法法程序解解決爭執(zhí)執(zhí)，由人人民法院院受理并并行使審審判權(quán)，，對合同同雙方的的爭執(zhí)作作出強制制性判決決。當事事人沒有有訂立仲仲裁協(xié)議議或者仲仲裁協(xié)議議無效的的，可以以向被告告住所地地或合同同履行地地的人民民法院起起訴。對對于建設設工程合合同的糾糾紛一般般由工程程所在地地的人民民法院受受理。返回上一頁6.2合同的簽簽訂6.2.1建設工程程合同訂訂立的條條件和原原則1.訂立施工工合同應應具備的的條件(1)初步設計計已經(jīng)批批準。(2)工程項目目已經(jīng)列列入年度度建設計計劃。(3)有能夠滿滿足施工工需要的的設計文文件和有有關(guān)技術(shù)術(shù)資料。。(4)建設資金金和主要要建設材材料設備備來源已已經(jīng)落實實。(5)招、投標標工程，，中標通通知書已已經(jīng)下達達。下一頁返回6.2合同的簽簽訂2.訂立施工工合同應應當遵守守的原則則(1)遵守國家家法律、、法規(guī)和和國家計計劃原則則。訂立立施工合合同，必必須遵守守國家法法律、法法規(guī)，也也應遵守守國家的的建設計計劃和其其他計劃劃(如貸款計計劃等)。建設工工程施工工對經(jīng)濟濟發(fā)展、、社會生生活有多多方面的的影響，，國家有有許多強強制性的的管理規(guī)規(guī)定，施施工合同同當事人人都必須須遵守。。(2)平等、自自愿、公公平的原原則。簽簽訂施工工合同當當事人雙雙方，都都具有平平等的法法律地位位，任何何一方都都不得強強迫對方方接受不不平等的的合同條條件，合合同內(nèi)容容應當是是雙方當當事人真真實意思思的體現(xiàn)現(xiàn)。合同同的內(nèi)容容應當是是公平的的，不能能單純損損害一方方的利益益，對于于顯失公公平的施施工合同同，當事事人一方方有權(quán)申申請人民民法院或或者仲裁裁機構(gòu)予予以變更更或者撤撤銷。(3)誠實信用用原則。。誠實信信用原則則要求在在訂立施施工合同同時要誠誠實，不不得有欺欺詐行為為，合同同當事人人應當如如實將自自身和工工程的情情況介紹紹給對方方。在履履行合同同時，施施工合同同當事人人要守信信用，嚴嚴格履行行合同。。下一頁返回上一頁6.2合同的簽訂6.2.2建設工程合同同簽訂前的準準備工作1.合同文本分析析(1)合同文本的基基本要求通常常，當事人雙雙方在選擇合合同文本時應應注意滿足以以下基本要求求:①內(nèi)容齊全，條條款完整，不不能漏項。合合同雖然在工工程實施前起起草和簽訂，，但應對工程程實施過程中中各種情況都都要作出預測測、說明和規(guī)規(guī)定，以防止止扯皮和爭執(zhí)執(zhí)。②定義清楚、、準確，雙方方工程責任的的界限明確，，不能含混不不清。合同條條款應是肯定定的、可執(zhí)行行的，對具體體問題，各方方該做什么、、不該做什么么，誰負責、、誰承擔費用用，應十分明明確。下一頁返回上一頁6.2合同的簽訂③內(nèi)容具體、、詳細