國際貨物買賣合同法概述課件

第二章國際貨物買賣合同法第二章國際貨物買賣合同法1

本章在前一章的基礎(chǔ)上，從國際貿(mào)易的角度，主要圍繞1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》與國際貿(mào)易慣例，具體討論與分析國際貨物買賣合同成立必須具備的條件———發(fā)價與接受，買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)，對違反貨物買賣合同的補救辦法，貨物所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移等的有關(guān)規(guī)定，以及國際貨物買賣合同的條款與形式，同時也涉及中國法律與外貿(mào)實踐的有關(guān)規(guī)定與做法。本章在前一章的基礎(chǔ)上，從國際貿(mào)易的角度，主要圍繞192

第四章國際貨物買賣合同法目錄第一節(jié)國際貨物買賣合同法概述第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立第三節(jié)賣方與買方的義務(wù)第四節(jié)對違反買賣合同的補救辦法第五節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移第四章國際貨物買賣合同法目錄第一節(jié)國際貨物買賣合同3本章重點內(nèi)容是了解和掌握

（1）買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)以及對違反貨物買賣合同的補救辦法;（2）貨物所有權(quán)與風(fēng)險是如何轉(zhuǎn)移的;（3）中國外貿(mào)實踐中有關(guān)實盤與虛盤的規(guī)定。本章重點內(nèi)容是了解和掌握（1）買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)以及對違4

重點問題國際貨物買賣合同法概論國際貨物買賣合同的成立賣方與買方的義務(wù)對違反買賣合同的補救辦法貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移國際貨物買賣合同的條款與形式重點問題國際貨物買賣合同法概論5第一節(jié)國際貨物買賣合同法概論

一、國際貨物買賣合同的概念（一）定義

指營業(yè)地處于不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。（二）判斷標準

在判斷某項合同是國際貨物買賣合同還是國內(nèi)貨物買賣合同時，其判斷的標準是雙方當事人所在的營業(yè)地，而不是其國籍。（三）當事人在國際貨物買賣合同中，雙方當事人既可以是法人，也可以是自然人。（四）標的

國際貨物買賣合同的標的是貨物。這里所指的貨物是指有形動產(chǎn)，不包括股票、債券、投資證券、流通票據(jù)以及其他權(quán)利財產(chǎn)，也不包括不動產(chǎn)與提供勞務(wù)的交易。第一節(jié)國際貨物買賣合同法概論一、國際貨物買賣合同的概念6

二、各國有關(guān)的法律（一）國際貨物買賣合同的法律適用問題國際貨物買賣合同的法律適用問題，在國際貿(mào)易中有兩種處理方法：

1.協(xié)議約定由雙方當事人達成協(xié)議，在合同中訂立一項法律選擇條款（choiceoflawclause），明確地規(guī)定該合同所應(yīng)適用的法律。

2.法律沖突規(guī)則在雙方當事人未能就法律適用問題達成協(xié)議，合同中沒有規(guī)定法律選擇條款的情況下，一旦發(fā)生爭議，就要由有關(guān)的法院或仲裁機構(gòu)根據(jù)它們認為適用的法律沖突規(guī)則（ruleofconflictoflaws）確定該合同所應(yīng)適用的法律。二、各國有關(guān)的法律7（二）各國有關(guān)國際貨物買賣的法律

1.大陸法國家的法律

西方國家買賣法采取的形式與內(nèi)容不完全相同。從形式上看，主要有兩種情形:（1）作為民法典的一個組成部分

在歐洲大陸法系各國，大都把有關(guān)買賣的法律編入民法典內(nèi)，作為民法典的一個組成部分。這些國家采取民商分立的形式，把民法與商法分別編為兩部法典，以民法為普通法，以商法作為民法的特別法;民法的一般原則可以適用于商事活動，但是對于商法中另有特別規(guī)定的事項，則應(yīng)適用商法典的有關(guān)規(guī)定。（2）作為民商法典的一個組成部分

某些較為晚近的大陸法法典，則采用民商合一的編制方法。

2.英美法國家的法律英美法沒有民法與商法的區(qū)分。這些國家的買賣法大多是以單行法規(guī)的形式出現(xiàn)的。其中最具有代表性的是：1893年《英國貨物買賣法。

3.中國有關(guān)貨物買賣的法律

我國有關(guān)貨物買賣的法律，主要見之于《民法通則》、《經(jīng)濟合同法》、

《涉外經(jīng)濟合同法》（現(xiàn)納入《合同法》中）。（二）各國有關(guān)國際貨物買賣的法律8三、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約

目前國際上關(guān)于1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》國際貨物買賣的國際公約有3項1964年《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（一）《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》與《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》

1.通過時間——1964年在海牙會議上正式通過了上述兩項公約。

2.生效時間前者于1972年8月18日生效，批準或參加該公約的只有8個國家;后者于1972年8月23日生效，在上述8國中有7國批準或參加了這項公約。

3.目前狀況上述兩項公約在國際上并沒有被廣泛接受和采用。這主要是因為許多國家認為這兩項公約受歐洲大陸法傳統(tǒng)的影響較多，內(nèi)容比較煩瑣，有的概念比較晦澀難懂。

三、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約9（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》1978年完成《國際貨物買賣合同公約》1.適用范圍公約分四個部分2.合同的成立全文共有101條

3.貨物買賣

4.最后條款該公約于1980年3月在維也納召開的外交會議上獲得通過，截至2009年8月30日，核準與參加該公約的國家共有73個。中國在核準該公約時，曾根據(jù)該公約第95條與第96條的規(guī)定，

1.關(guān)于采用書面形式的保留對該公約提出了兩項重要的保留

2.關(guān)于公約適用范圍的保留1981年9月30日中華人民共和國政府代表簽署本公約，1986年12月11日交存核準書。核準書中載明，中國不受公約第一條第（1）款（D）、第十一條及與第十一條內(nèi)容有關(guān)的規(guī)定的約束。

（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》10

公約的適用范圍包括：1.公約適用的主體范圍。公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同，但必須具備下列兩個條件之一：或者雙方當事人營業(yè)地所在國都是締約國；或者雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致應(yīng)適用某一締約國法律。2.公約適用的客體范圍。公約適用的客體范圍是“貨物買賣”。但并非所有的國際貨物買賣都屬于公約的調(diào)整范圍，公約排除了以下幾種買賣：（1）以直接私人消費為目的的買賣；（2）拍賣；（3）依執(zhí)法令狀或法律授權(quán)的買賣；（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣；（5）船舶、氣墊船和飛行器的買賣；（6）電力的買賣；（7）賣方絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)和服務(wù)的買賣。3.公約沒有涉及的法律問題。公約的規(guī)定并沒有涉及國際貨物買賣合同的所有方面，以下問題公約沒有涉及：合同的效力，或其任何條款的效力或慣例的效力；合同對所有權(quán)的影響；貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)任問題。

公約的適用范圍包括：1.公約適用的主體范圍。公約適用于營業(yè)11我國前對外經(jīng)濟貿(mào)易部在1987年12月4日發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約應(yīng)注意的幾個問題》（以下簡稱《幾個問題》）。依據(jù)公約的內(nèi)容和特點、我國所作的保留，對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布的《幾個問題》指出，自1988年1月1日起，我國公司與該公約的締約國（除匈牙利外）的公司簽訂的合同如不另行做出法律選擇則合同規(guī)定的事項自動適用公約的有關(guān)規(guī)定（直接適用），發(fā)生糾紛和訴訟亦得依公約處理。

我國前對外經(jīng)濟貿(mào)易部在1987年12月4日發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)12

四、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例為了解決國際貿(mào)易爭議，一些國際組織如國際商會、國際法協(xié)會和美國的一些商業(yè)團體經(jīng)過努力，分別制定了解釋國際貿(mào)易術(shù)語的規(guī)則，在國際上被廣泛采用，這些規(guī)則是有關(guān)貿(mào)易術(shù)語的國際貿(mào)易慣例。（一）國際商會（ICC）的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》

（InternationalRulesforTheInterpretationofTradeTerms，INCOTERM）在1936年制定的，后于1953年、1967年、1976年與1980年作了4次修訂。為了適應(yīng)國際貨物運輸方式的新發(fā)展，國際商會又于1990年、2000年，2010年對該通則作了進一步的全面修改與補充。（二）國際法協(xié)會在1932年制定的《華沙—牛津規(guī)則》（Warsaw-OxfordRules）制定了有關(guān)CIF買賣合同的統(tǒng)一規(guī)則。（三）《1941年美國對外貿(mào)易定義修正本》四、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例13第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立

貨物買賣合同是指賣方為了取得貨款而將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方的一種雙務(wù)合同。國際貨物買賣合同的訂立與其他合同一樣，是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果。具體而言，它是通過一方提出要約，另一方對要約表示承諾而成產(chǎn)的。

第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立貨物買賣合同是指賣方為了取得14一、我國合同的含義及成立的條件合同是當事人協(xié)商一致所達成的協(xié)議，是當事人真實意思表示一致的結(jié)果。成立合同的條件：要約和承諾要約：外貿(mào)實踐中，常常被成為發(fā)價、報價、開價等承諾：外貿(mào)實踐中，常常被成為接受要約人：發(fā)出要約的人；受要約人：要約所指向的特定的人；要約含義及應(yīng)具備的條件要約(offer)，是希望與他人訂立合同的一種意思表示，是向他人提出的愿意訂立合同的一種建議。要約的條件：1、以訂立合同為目的；

2、向特定的人發(fā)出。向不特定的人發(fā)出的廣告，屬于要約邀請。3、具備確定的內(nèi)容：名稱，數(shù)量和價格。

4、表明一經(jīng)對方接受要約人即受約束一、我國合同的含義及成立的條件15要約的生效、撤回與撤銷

要約到達受要約人時生效，對要約人有約束力。要約在到達受要約人之前可以被撤回，但撤回通知必須在要約到達前到達，或者與要約同時到達。要約到達后，受要約人發(fā)出接受通知前，可被撤銷，但不可撤銷要約除外。不可撤銷要約：注明接受期限的；注明不可撤銷的；讓對方信賴不可撤銷的；要約邀請、實盤、虛盤等概念邀請他人向自己發(fā)出要約的意思表示為要約邀請可撤銷的要約為實盤。虛盤屬于要約邀請。要約效力的終止接受期限屆滿；要約被撤銷要約被受要約人拒絕要約的生效、撤回與撤銷16二、CISG關(guān)于合同成立的規(guī)定

（一）發(fā)價（或要約）（offer）

1.要約的含義《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第14條規(guī)定，凡是向一個或一個以上特定的（specific）人提出訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定，并且表明要約人（offeror）有當其要約一旦被接受就將受其約束的意思，即構(gòu)成要約。根據(jù)這一規(guī)定，要約應(yīng)當符合下列規(guī)定:

（1）要約應(yīng)向一個或一個以上的特定人發(fā)出。（2）要約的內(nèi)容必須十分確定。（3）要約人必須有一旦其發(fā)價被接受時即受約束的意思。

2.要約生效的時間

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第15條第1款規(guī)定，要約于其到達受發(fā)價人時生效。在這一點上，各國的法律規(guī)定是沒有分歧的。因為要約是一種意思表示，受要約人必須在收到要約之后才能決定是否予以接受。二、CISG關(guān)于合同成立的規(guī)定17（二）承諾（acceptance）

1.承諾的含義根據(jù)《公約》第18條的規(guī)定，受要約人以作出聲明（statement）或以其他行為（conduct）對某項發(fā)價表示同意接受，即為承諾。

一般情況下沉默或者不作為不構(gòu)成承諾。根據(jù)《公約》規(guī)定，受發(fā)價人收到發(fā)價后僅保持緘默，不能認為是承諾。

2.承諾生效的時間《公約》原則上采取“到達生效原則”，但也有一些例外規(guī)定:

（1）受要約人以作出承諾通知表示接受時，必須于通知到達要約人時才能生效。（2）受要約人用做出某種行為表示接受時，承諾于做出該項行為時即告生效。（二）承諾（acceptance）18

3.對要約的內(nèi)容作了變更的承諾的效力承諾是同意要約提出的訂立合同條件的一種意思表示，因此，承諾必須是同意要約中提出的各項條件，不能隨意加以變更。（1）對要約內(nèi)容作了實質(zhì)性變更的承諾，為新要約；（2）對要約內(nèi)容作了非實質(zhì)性變更的承諾，要約人及時表示反對或者要約載明承諾不得對要約內(nèi)容作出任何變更的，該接受為新要約；（3）對要約內(nèi)容作了非實質(zhì)性變更的承諾，除要約人及時表示反對或者要約載明承諾不得對要約內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效。3.對要約的內(nèi)容作了變更的承諾的效力19實質(zhì)性變更接受要約的同時變更要約：如“接受你的條件，但需立即裝船”效力：實質(zhì)性變更的答復(fù)：無效的承諾，新的要約。

CISG：有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人賠償責(zé)任范圍或解決爭端等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更要約的條件。實質(zhì)性變更接受要約的同時變更要約：如“接受你的條件，但需立即20非實質(zhì)性變更視為有效的承諾但要約人反對的除外。要約人反對的條件反對時間反對方式反對內(nèi)容

CISG：對發(fā)價表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù)，如果所載的添加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項發(fā)價的條件，除發(fā)價人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成接受。如果發(fā)價人不作出這種反對，合同的條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內(nèi)所載的更改為準。非實質(zhì)性變更視為有效的承諾214.逾期的承諾（1）含義：逾期的接受也稱為遲到的承諾（lateacceptance），是指承諾通知到達要約人的時間已經(jīng)超過了要約規(guī)定的有效期，或者在要約沒有規(guī)定有效期時，已經(jīng)超過了合理的時間。（2）效力：要約人及時通知受要約人該接受有效以外，應(yīng)視為新要約。

——即通知有效，反之無效。承諾遲到含義：受要約人在接受期限內(nèi)發(fā)出接受的，按通常情形能夠及時到達要約人，因其他原因使接受到達要約人時超過接受期限的。效力：除要約人及時通知受要約人因接受超過期限不接受該接受外，該接受有效——即通知無效，反之有效。5.承諾的撤回根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，承諾是可以撤回的，只要撤回的通知能于該項承諾原應(yīng)生效之前或與其同時送達要約人即可。撤回承諾是受要約人阻止其承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。

4.逾期的承諾22（三）合同的成立及生效承諾到達要約人時生效；合同于承諾生效時成立，即當事人意思表示一致。合同生效：具有法律上的約束力，當事人應(yīng)當遵守，否則承擔(dān)違約責(zé)任。合同生效的條件形式合格主體合格內(nèi)容合格。（三）合同的成立及生效承諾到達要約人時生效；合同于承諾生效時23【案例】賣方甲在3月份報價給貿(mào)易商乙，貿(mào)易商乙又把它轉(zhuǎn)給新加坡的客戶丙加以確認，然后該客戶在報價單上簽了字。接著，賣方甲將正式的銷售確認書送交貿(mào)易商乙簽字。不料，在4月5日以普通郵件寄回的銷售確認書丟失了，而賣方甲也因為疏忽而沒有及時催促貿(mào)易商乙退還銷售確認書。幾個月后，即到7月初，賣方甲才發(fā)現(xiàn)，所訂的貨價已經(jīng)上漲了好幾倍。雙方因此發(fā)生糾紛。在這種情況下，問：（1）該合同是否有效？（2）如果賣方甲堅持合同無效，需要加價，是否合理？【案例】24【回答】

一項發(fā)價的有效成立，必須具備三個條件：（1）傳遞到一個特定的受價人（2）有肯定、明確和完整的訂約內(nèi)容（3）表明有訂約的意圖。而一項有效的接受，也必須具有三個條件（1）接受必須由特定的受價人作出，并且必須在發(fā)價的有效期內(nèi)接受，同時公約規(guī)定，“接受于到達發(fā)價人時生效”（2）接受必須無條件地同意發(fā)價所提出的條件（3）接受必須明確表示。在本案中，（1）新加坡客戶并不是特定的受價人，他在甲發(fā)出的報價單上簽字，并沒有表示接受的效力，因此甲與丙之間沒有買賣合同的關(guān)系存在；甲與乙之間是發(fā)價人與受價人的關(guān)系，但是乙所簽字接受的銷售確認書在寄回途只丟失，并沒有到達甲，因此這種接受也不能生效。（2）賣方在合同不成立的情況下，要求加價銷售，屬于重新發(fā)價，與原來的發(fā)價已經(jīng)沒有關(guān)系，雙方必須重新進行協(xié)商達成一致意見后，合同才能成立。賣方在貨物價格已經(jīng)上漲幾倍的情況下，要求加價銷售，是合理的，否則就違背貨物買賣中的公平誠信原則。貿(mào)易商也即中間商則可以與實際的購貨人即新加坡顧客丙修改所訂立的合同。當然，為了保持雙方之間的貿(mào)易關(guān)系，賣方可以按照比市價稍微低些的價格出售其貨物，這樣使得各方都有利可圖?！净卮稹?5

第三節(jié)賣方與買方的義務(wù)

交付貨物；一、賣方的義務(wù)移交有關(guān)貨物的全部單據(jù)；將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。賣方在履行交貨義務(wù)的過程中，會遇到許多法律問題，必須承擔(dān)一系列的法律義務(wù)，其中主要有以下三項:

根據(jù)合同規(guī)定的時間、地點與方式交貨的義務(wù)；

交貨義務(wù)

對貨物品質(zhì)的擔(dān)保義務(wù)；對貨物權(quán)利的擔(dān)保義務(wù)。

第三節(jié)賣方與買方的義務(wù)26CISG30：賣方必須按照合同和本公約規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移所有權(quán)。CISG30：賣方必須按照合同和本公約規(guī)定，交付貨物，移27（一）賣方交貨的時間與地點

2.關(guān)于交貨地點（1）如果買賣合同對交貨地點已作出規(guī)定，則賣方應(yīng)根據(jù)合同規(guī)定的地點交貨。（有約定依約定）（2）如果買賣合同對交貨地點沒有作出規(guī)定，則根據(jù)《公約》第31條的規(guī)定，賣方應(yīng)當根據(jù)以下三種不同的情況履行交貨義務(wù)：（無約定依法定）①如果買賣合同沒有規(guī)定具體的交貨地點，而該合同又涉及貨物的運輸，就要求賣方把貨物運送給買方；（賣方涉及運輸，貨交第一承運人）

②如果買賣合同既沒有規(guī)定具體的交貨地點，又不要求賣方把貨物運交給買方，則賣方在雙方訂約時已知該批貨物存放地或者已知其將要被制造、生產(chǎn)的地方把貨物交給買方處置；（賣方不涉及運輸，雙方訂約時已知該批貨物存放地或者其將要被制造、生產(chǎn)的地方）

③除上述情況外，在其他情況下，賣方的交貨義務(wù)是在其訂立合同時的營業(yè)地點將貨物交由買方處置。（其他情況下，賣方訂約時的營業(yè)地）（一）賣方交貨的時間與地點28

1.關(guān)于交貨時間如何確定賣方交貨時間《公約》第33條作了三項規(guī)定:（1）如果買賣合同中規(guī)定了交貨日期，或從合同中可以確定交貨日期，則賣方應(yīng)在該日期交貨。（2）如果買賣合同中規(guī)定了一段交貨期間，或從合同中可以確定一段時間，則除情況表明買方有權(quán)選定一個具體日期外，賣方有權(quán)決定在這段期間內(nèi)的任何一天交貨。（3）在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理的時間內(nèi)交貨。1.關(guān)于交貨時間29（二）提交有關(guān)貨物的單據(jù)1．單據(jù)種類主要有提單、保險單、商業(yè)發(fā)票，有時還可能包括領(lǐng)事發(fā)票、原產(chǎn)地證書、重量證書和品質(zhì)檢驗證書。2.根據(jù)合同規(guī)定的時間、地點與方式移交單據(jù)根據(jù)國際貿(mào)易慣例，在大多數(shù)情況下，賣方都有義務(wù)向買方提交有關(guān)貨物的各種單據(jù)，而且買賣合同也往往規(guī)定，以賣方移交裝運單據(jù)作為買方支付貨款的對流條件。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第34條的規(guī)定，如果賣方有義務(wù)移交有關(guān)貨物的單據(jù)，那么，他必須根據(jù)合同規(guī)定的時間、地點與方式移交這些單據(jù)。3.單據(jù)的修改《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》還規(guī)定，如果賣方在上述時間以前已經(jīng)移交了這些單據(jù)，他可以在這個時間屆滿以前對單據(jù)中任何不符合合同之處作出修改。（二）提交有關(guān)貨物的單據(jù)30（三）賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)

合同有規(guī)定的按規(guī)定的品質(zhì)，規(guī)格交貨（明示擔(dān)保）沒規(guī)定按合同應(yīng)適用的法律的有關(guān)規(guī)定辦理（默示擔(dān)保）關(guān)于賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)，各國的法律與《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》都作出了具體的規(guī)定。

1.大陸法的有關(guān)規(guī)定賣方應(yīng)向買方保證他所出售的特品在風(fēng)險責(zé)任移交于買方的時候不存在失去或減少其價值或降低其通常的用途或合同規(guī)定的作用價值的瑕疵。

2．英美法的有關(guān)規(guī)定

英美法的有關(guān)規(guī)定較為詳細，代表性的是英國《貨物買賣法》和美國《統(tǒng)一商法典》（三）賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)31（1）英國——默示條件①凡是憑說明的交易，賣方所交的貨物必須與說明相符；②是在營業(yè)中出售貨物，應(yīng)包含一項默示條件；賣方依據(jù)合同提供的貨物應(yīng)具有商銷品質(zhì)，但如有下列情況之一者除外第一、有關(guān)貨物的各種缺陷在訂約之前已知；第二、買方在訂約之前，已經(jīng)貨物進行檢驗，而貨物缺陷本應(yīng)該發(fā)現(xiàn)。③如果賣方是在營業(yè)中出售的貨物，買方已明示或默示賣方知道該貨物是滿足某種特定用途的；④凡是樣品成交，應(yīng)包括下列默示條件：第一、必須與樣品一致第二、買方有機會對整批貨物進行比較第三、買方所交貨物，應(yīng)當沒以有任何對樣品進行檢驗所不能發(fā)現(xiàn)的不合銷的缺陷⑤交易商品有樣品說明的必須一致。買賣雙方可以在合同中明確規(guī)定排出默示但保。（1）英國——默示條件32

（2）美國——對貨物的擔(dān)保義務(wù)都稱為擔(dān)保①明示擔(dān)保：明白、直接地對貨物作出保證，有三種方式：第一、賣方對買方就有關(guān)貨物在事實方面作出了確認的許諾。如：50%純毛100%純棉第二、賣方對貨物所作的任何說明。如：康師傅——不含防腐劑第三、作為交易基礎(chǔ)的組成部分的樣品。②默示擔(dān)保：不是雙方當事人在合同規(guī)定的，而是法律認為應(yīng)當包括在合同之內(nèi)的。只要買賣雙方在合同中沒有作出相反的規(guī)定，依法適用。（2）美國——對貨物的擔(dān)保義務(wù)都稱為擔(dān)保33②默示擔(dān)保：第一、關(guān)于適銷性默示擔(dān)保

a.貨物無異議地通過檢查

b.貨物具有平均良好品質(zhì)—糧食

c.適合于該商品的一般用途

d.每一單位的品質(zhì)和數(shù)量方面都應(yīng)當相同

e.合同有要求時應(yīng)裝入容器中

f.貨物須與容器標簽上所許諾或確認的事實相一致。如果違反，其賠償對象不僅限于買方本人，還可能擴展到一切預(yù)期會使用該產(chǎn)品的人。第二、關(guān)于適合特定用途的默示擔(dān)保特定用途：買方相信賣方具有挑選或提供的技能和判斷力②默示擔(dān)保：34

3．國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定其內(nèi)容與英美法上的默示條件、默示擔(dān)保義務(wù)有許多相同之處。公約35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應(yīng)符合下列要求：（1）貨物適用使用用途：貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途（2）貨物應(yīng)適用特定用途：貨物應(yīng)適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或者這種依賴對賣方來說是不合理的（3）質(zhì)量應(yīng)一致：貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同（4）貨物應(yīng)按同類方式裝入容器：貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同3．國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定354、品質(zhì)擔(dān)保的限制1）如果買方在訂立合同時知道或者不可能不知道貨物不符合同，賣方無需承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)；A.特定的經(jīng)確認后的貨物銷售B.按照樣品訂購，貨物與樣品相符，但存在瑕疵。2）合理的檢驗期內(nèi)未檢驗（一般是收到貨物之日起兩年內(nèi)），除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。4、品質(zhì)擔(dān)保的限制1）如果買方在訂立合同時知道或者不可能不知36【案例】

我自行車總廠從德國進口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務(wù)員告訴賣主（負責(zé)人），這批鋼管是供軋制自行車輪頭用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對鋼管軋制發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪頭。該案如何處理？答：（1）賣方違反了對貨物的品質(zhì)擔(dān)保的特定用途擔(dān)保義務(wù)。（2）中方和德國都是《國際貨物買賣合同公約》的締約國，因此自動適用公約的規(guī)定。公約規(guī)定賣方應(yīng)承擔(dān)貨物具有買方所要求的特定用途的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)，除非買方表明他并不依賴賣方的技能或判斷。（3）該案中，中方在簽約前已經(jīng)告之對方所購貨物的特定用途，加上賣主是銅廠負責(zé)人，憑他的技能和判斷，完全應(yīng)知道軋制自行車應(yīng)當用何種鋼材，因此賣方違反了法律規(guī)定的品質(zhì)擔(dān)保的默示條件。（4）按公約規(guī)定，買方有權(quán)解除合同，并要求賠償損失或要求賣方交付具備該特定用途的符合合同規(guī)定的鋼材?！景咐?7（四）賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)

1.權(quán)利擔(dān)保的含義是指賣方應(yīng)保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物。2.賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)包含的內(nèi)容:（1）賣方保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利;（2）賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán)，例如，抵押權(quán)或留置權(quán)等;（3）賣方保證其出售的貨物沒有侵犯他人的權(quán)利，包括商標權(quán)與專利權(quán)等。

（四）賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)38賣方對貨物工業(yè)產(chǎn)權(quán)等的擔(dān)保

（1）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求根據(jù)以下國家的法律是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的：（a）如果雙方當事人在訂立合同時預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國家的法律；或者（b）在任何情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。免責(zé)條件(2)賣方在上一款中的義務(wù)不適用于以下情況：（a）買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權(quán)利或要求；或者（b）此項權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方按照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格。

賣方對貨物工業(yè)產(chǎn)權(quán)等的擔(dān)保39（五）檢驗貨物的時間與地點

《公約》對檢驗貨物的時間與地點作出了明確的規(guī)定:

1.檢驗貨物的時間買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。在實際業(yè)務(wù)中，買賣雙方往往在合同中對檢驗貨物的時間作出具體規(guī)定。如果買方不在合同或法律規(guī)定的時間內(nèi)對貨物進行檢驗，就會失去主張貨物與合同不符的權(quán)利。

2．檢驗貨物地點（1）如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。反映了國際貿(mào)易的通常作法。（2）運輸途中改運或者買方必須再發(fā)運貨物，沒有合理機會進行檢驗而賣方在訂立合同是已經(jīng)知道或理應(yīng)知道這種改運或再發(fā)運的可能性，則檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。如：CIF天津口岸——轉(zhuǎn)內(nèi)地用戶（五）檢驗貨物的時間與地點40

3．通知貨物不符合同的時間（1）合理時間買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)此種情況后一段合理時間內(nèi)通知賣方。說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利（2）兩年內(nèi)在任何情況下，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同的情況通知賣方，他就喪失了聲稱貨物不符合同的權(quán)利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。3．通知貨物不符合同的時間41

二、買方的義務(wù)買方的義務(wù)主要有兩項:支付貨款與受領(lǐng)貨物。（一）支付貨款

1.履行必要的付款手續(xù)

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第54條規(guī)定買方支付貨款的義務(wù)，包括根據(jù)合同或任何法律與規(guī)章所要求的步驟及手續(xù)，以便使貨款得以支付，這一點在國際貿(mào)易中是十分重要的。

2.確定貨物的價格如果買賣合同已經(jīng)規(guī)定了貨物的價格或規(guī)定了確定價格的方法，則買方應(yīng)當根據(jù)合同規(guī)定的價格付款，這是毫無疑問的。但是，如果合同沒有明示地或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法，在這種情況下，如果合同已有效成立，則應(yīng)當認為雙方當事人已默示引用訂立合同時這種貨物在有關(guān)貿(mào)易中在類似情況下出售的通常價格。二、買方的義務(wù)42

3.支付貨款的地點

如果買賣合同對付款地點沒有作出具體的規(guī)定，則買方應(yīng)根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第57條的規(guī)定，在下列地點向賣方支付貨款:

（1）在賣方的營業(yè)地付款。如果賣方有一個以上的營業(yè)地點，則買方應(yīng)在與該合同及合同的履行關(guān)系最為密切的那個營業(yè)地點向賣方支付貨款。（2）如果是憑移交貨物或單據(jù)支付貨款，則買方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點支付貨款。3.支付貨款的地點43

4.支付貨款的時間

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第58條規(guī)定了買方支付貨款的時間與條件，它包括以下三項內(nèi)容:

（1）根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第58條第1款的規(guī)定，如果買賣合同沒有規(guī)定買方應(yīng)當在什么時候付款，則買方應(yīng)當在賣方根據(jù)合同與《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的要求把貨物或把代表貨物所有權(quán)的裝運單據(jù)（例如，提單）移交給買方處置時支付貨款。（2）如果合同涉及貨物的運輸，賣方可以在發(fā)貨時訂明條件，規(guī)定必須在買方支付貨款時，賣方可把貨物或代表貨物所有權(quán)的裝運單據(jù)交給買方。（3）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，買方在沒有機會檢驗貨物以前，沒有義務(wù)支付貨款，除非這種檢驗的機會與雙方當事人約定的交貨或支付程序相抵觸。4.支付貨款的時間44（二）收取貨物1.《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定。買方的另一項基本義務(wù)是收取貨物。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第60條的規(guī)定，買方收取貨物的義務(wù)主要包括以下兩項內(nèi)容:（1）采取一切理應(yīng)采取的行為，以便賣方能夠交付貨物。（2）接收貨物。買方有義務(wù)在賣方交貨時接收貨物。

2.大陸法國家的有關(guān)規(guī)定德國：買方對賣方負有支付其約定價金以及受領(lǐng)買得物的義務(wù)。法國：買方的主要義務(wù)是，根據(jù)買賣合同規(guī)定的時間及地點支付價金。3.英美法國家的有關(guān)規(guī)定英國：買方有義務(wù)根據(jù)合同的規(guī)定接受貨物與支付價金。英國貨物買賣法認為，除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方交付貨物與買方支付價金是對流條件，兩者應(yīng)同時進行。美國：雙方當事人另有約定外，買方在支付貨款和接受貨物之前，有權(quán)對貨物進行檢驗。檢驗的時間、地點與方法應(yīng)根據(jù)合同的規(guī)定辦理（二）收取貨物45

第五節(jié)對違反買賣合同的補救辦法

根據(jù)各國法律的規(guī)定，當一方違反合同使對方的權(quán)利受到損害時，受損害的一方有權(quán)采取適當?shù)拇胧?，以維護自身的合法權(quán)益。這種依法取得補償?shù)姆椒ㄔ诜缮戏Q為對違反合同的補救辦法（remedies）。

第五節(jié)對違反買賣合同的補救辦法根據(jù)各國法律46一、中國合同法的有關(guān)規(guī)定對一方違約時另一方可以采取的補救措施主要有:

（1）繼續(xù)履行合同;

（2）中止履行合同;

（3）要求賠償損失、支付違約金;

（4）解除合同;

（5）其他合理的補救措施。此外，當事人一方因另一方違反合同而受到損失的，應(yīng)當及時采取適當?shù)拇胧┓乐箵p失的擴大，沒有及時采取適當?shù)拇胧┲率箵p失擴大的，無權(quán)對擴大的損失要求賠償。一、中國合同法的有關(guān)規(guī)定47二、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定對違反合同的補救方法分為三種情況:

買賣雙方都可以采取的救濟方法，賣方違約時買方可以采取的救濟方法，買方違約時賣方可以采取的救濟方法。

二、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定48（一）買賣雙方都可以采取的救濟辦法

1.損害賠償根據(jù)公約的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，對方即有權(quán)利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋?quán)利，并不因其已經(jīng)采取其他救濟方法而喪失。

（1）損害賠償?shù)脑瓌t與責(zé)任范圍第一，損害賠償?shù)呢?zé)任范圍，應(yīng)與對方因其違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。第二，對損害賠償?shù)呢?zé)任范圍的限制：“不得超過違約一方在訂立合同時，根據(jù)他當時已經(jīng)知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到的或理應(yīng)預(yù)料到的損失”。第三，沒有采取過失責(zé)任原則。第四，公約認為損害賠償?shù)恼埱髾?quán)不因當事人采取其他救濟辦法而受到影響。（2）減輕損失的義務(wù)當一方當事人違反合同時，沒有違反合同的他方有義務(wù)采取必要的措施，以減輕因違約引起的損失。（一）買賣雙方都可以采取的救濟辦法492.預(yù)期違約（anticipatorybreach）

所謂預(yù)期違約，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有跡象預(yù)示合同的一方當事人將不會履行其合同的義務(wù)。如果訂立合同后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要的義務(wù)，對方當事人可以中止履行義務(wù):

一是一方履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴重的缺陷;

二是在準備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要的義務(wù)?？梢?，對預(yù)期違約的救濟方法——中止履行義務(wù)。

2.預(yù)期違約（anticipatorybreach）50

3.對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟辦法《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定主要有以下三種情況:

（1）在分批交貨合同中，如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，便已經(jīng)對該貨物構(gòu)成根本違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，即宣告撤銷合同中這一批交貨的效力，但是不能撤銷整個合同。（2）如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當事人有充分的理由斷定今后各批貨物亦將會發(fā)生根本違反合同，則該另一方當事人可以在一段合理的時間內(nèi)宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力，但是對在此以前已經(jīng)履行義務(wù)的各批貨物則不能予以撤銷。（3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如果合同項下的各批貨物是互相依存與不可分割的，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設(shè)想的目的（例如，大型設(shè)備分批裝運交貨），則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即可以宣告撤銷整個合同。

3.對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟辦法51

（二）賣方違約時買方的救濟辦法

1.《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定賣方違反合同主要有以下三種情況:

（1）不交貨;

（2）延遲交貨;

（3）交付的貨物與合同規(guī)定不相符。（二）賣方違約時買方的救濟辦法522.賣方違約時買方的救濟辦法（1）要求履行其合同義務(wù)。（2）要求賣方交付替代貨物。（3）要求賣方對貨物不符合合同之處進行修補。（4）給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同的義務(wù)。（5）賣方可以對不履行義務(wù)進行補救。（6）撤銷合同。（7）要求減價。（8）當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有一部分符合合同規(guī)定時，買方可以采取的救濟方法。（9）當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可以采取的補救辦法。（10）請求損害賠償。2.賣方違約時買方的救濟辦法533.大陸法與英美法關(guān)于賣方違約時買方的救濟辦法的規(guī)定（1）不交貨（non-delivery）。交貨是賣方的一項基本義務(wù)。當賣方拒絕交付買賣合同規(guī)定的貨物時，各國在法律上都給予買方一定的救濟方法，以保障買方的利益。但是各國法律的具體規(guī)定并不完全相同。①大陸法的有關(guān)規(guī)定。當賣方拒絕交貨時，買方有權(quán)采取的救濟方法:一是實際履行；二是解除合同或請求損害賠償。②英美法的有關(guān)規(guī)定。第一，英國貨物買賣法的有關(guān)規(guī)定?！队浳镔I賣法》第51條與第52條規(guī)定的對賣方不交貨時買方的救濟方法：如賣方并非疏忽或拒絕向買方交貨，買方可以以不交貨為理由對賣方提起損害賠償之訴。損害賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)根據(jù)在通常情況下，由于賣方違約而直接地與自然地引起的損失進行計算。第二，美國統(tǒng)一商法典的有關(guān)規(guī)定。《美國統(tǒng)一商法典》第2-711條與第2-712條規(guī)定，當賣方拒絕交貨時，買方可以采取三種救濟方法:一是解除合同；二是請求損害賠償；三是在某些情況下可以向法院提起實際履行之訴。3.大陸法與英美法關(guān)于賣方違約時買方的救濟辦法的規(guī)定54（2）延遲交貨——指賣方不能按時交貨有些國家從保護買方的利益出發(fā)，在法律上對賣方延遲交貨的處理十分嚴厲;有些國家的法律則比較偏重于維護賣方的利益，對延遲交貨的處理采取比較寬容的態(tài)度。一般而言，英國法屬于前者，德國法屬于后者。第一，英國法的有關(guān)規(guī)定。英國法把違約分為違反要件與違反擔(dān)保兩種不同的情況，其救濟方法亦有所不同。如果屬于違反要件，則受損害的一方有權(quán)解除合同，并可以請求損害賠償;如果僅屬于違反擔(dān)保，則受損害一方只能請求損害賠償，不能解除合同。第二，德國法的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)德國民法典的規(guī)定，在合同沒有明確規(guī)定確定的履行日期的情況下，債權(quán)人只有首先向債務(wù)人提出催告，才能使債務(wù)人承擔(dān)延遲履約的責(zé)任。（2）延遲交貨——指賣方不能按時交貨55（3）貨物與合同不符所謂貨物與合同不相符，是指賣方所交的貨物在品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量與包裝等方面與合同的規(guī)定不一致。第一，德國法的有關(guān)規(guī)定根據(jù)《德國民法典》第459條的規(guī)定，如果賣方所交付的貨物與合同不相符，違反了賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)，買方可以就以下兩種救濟方法選擇其中之一：解除合同或者減少價金。

第二，英國法的有關(guān)規(guī)定根據(jù)英國法的規(guī)定，當賣方所交付的貨物與合同不相符時，只要這種不符合合同的情況構(gòu)成違反要件，買方都可以拒收貨物，解除合同，并可以請求損害賠償。第三，美國法的有關(guān)規(guī)定美國統(tǒng)一商法典對賣方所交付的貨物與合同不相符時買方可以采取的各種救濟方法作出了具體的規(guī)定。美國法根據(jù)買方是否已經(jīng)接受了貨物規(guī)定了不同的救濟方法。P285～286（3）貨物與合同不符56（三）買方違反合同時賣方的救濟辦法買方違反合同主要有以下四種情形:（1）不付款;（2）延遲付款;（3）不收取貨物;（4）延遲收取貨物。1.《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定

（1）要求買方實際履行其合同的義務(wù)。（2）賣方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓買方履行其義務(wù)。（3）撤銷合同。（4）自行確定貨物的具體規(guī)格。（5）請求損害賠償。（6）要求支付利息。（三）買方違反合同時賣方的救濟辦法572.大陸法與英美法關(guān)于買方違反合同時賣方的救濟辦法的規(guī)定（1）大陸法的規(guī)定根據(jù)某些大陸法國家民法典的規(guī)定，如果買方不根據(jù)合同的規(guī)定支付貨款，或不受領(lǐng)貨物，則賣方有權(quán)請求解除合同。根據(jù)德國民法典的規(guī)定，如果買方不支付貨款，賣方可以采取以下兩種救濟方法:第一，提起支付價金之訴。第二，請求損害賠償或解除合同。此外，德國民法典還規(guī)定，如果買方延遲支付價金時，則應(yīng)支付價金的利息。（2）英美法的有關(guān)規(guī)定。第一，英國法的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《英國貨物買賣法》第10條的規(guī)定，除合同另有意思表示外，買賣合同中有關(guān)付款時間的規(guī)定，不能認為是買賣合同的要件。這就是說，買方不根據(jù)合同規(guī)定的時間支付貨款，只是違反擔(dān)保（breachofwarranty），不是違反要件（breachofcondition）。對此，賣方只能請求損害賠償，不能解除合同。第二，美國法的有關(guān)規(guī)定。美國統(tǒng)一商法典對買方違約時賣方的救濟方法作出了具體的規(guī)定。但是，美國法與英國法有所不同，美國法沒有將貨物所有權(quán)是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移于買方的問題與賣方的救濟方法聯(lián)系在一起，而是根據(jù)買方是否已經(jīng)接受貨物，給予賣方以不同的救濟辦法。2.大陸法與英美法關(guān)于買方違反合同時賣方的救濟辦法的規(guī)定58

第六節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)（titletothegoodsorownership）就是財產(chǎn)權(quán)（propertyright）。在國際貨物買賣合同中，“轉(zhuǎn)移”一詞的意思，是指合同標的物即貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而不是指與貨物轉(zhuǎn)移相關(guān)的價款的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。根據(jù)各國有關(guān)的法律以及國際貿(mào)易慣例的規(guī)定，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移大致有以下面三種方式:（1）貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標志是支付價款，即賣方交貨，買方付款，所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)移;（2）實際交貨作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的界限，美國統(tǒng)一商法典規(guī)定，貨物所有權(quán)應(yīng)在賣方完成其交貨義務(wù)時就轉(zhuǎn)移給了買方，在需要運輸?shù)那闆r下，貨物所有權(quán)在目的地交貨時就轉(zhuǎn)移給了買方。（3）貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標志是交付單證，在國際貿(mào)易中，單據(jù)通常是代表貨物所有權(quán)的憑證。

第六節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移59

（一）各國的法律有關(guān)貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定

1.英國貨物買賣法的有關(guān)規(guī)定

英國貨物買賣法關(guān)于貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題，主要是區(qū)別特定物的買賣（saleofspecificgoods）與非特定物的買賣（saleofunascertainedgoods）這兩種不同的情況，分別作出規(guī)定。

2.美國統(tǒng)一商法典的有關(guān)規(guī)定根據(jù)美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，在將貨物確定（即劃撥）在合同項下（identificationtothecontract）之前，貨物的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買方。這是美國關(guān)于所有權(quán)轉(zhuǎn)移的一項基本原則。

（一）各國的法律有關(guān)貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定603.法國民法典的有關(guān)規(guī)定法國民法典原則上是以買賣合同的成立決定貨物的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的。根據(jù)《法國民法典》第1583條的規(guī)定，當事人就標的物及其價金相互同意時，即使標的物尚未交付與價金尚未支付，買賣即告成立，而標的物的所有權(quán)即依法由賣方轉(zhuǎn)移于買方。4.德國民法典的有關(guān)規(guī)定德國法與法國法的規(guī)定不同。德國法認為，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移屬于物權(quán)法的范疇，而買賣合同則屬于債法的范疇，買賣合同本身并不起到轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效力。根據(jù)德國法的規(guī)定，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須符合下列要求:（1）如果是動產(chǎn)，就必須以交付標的物為必要條件。（2）在賣方有義務(wù)交付物權(quán)憑證（如提單）的場合，賣方可以通過交付物權(quán)憑證而將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方。（3）如果是不動產(chǎn)，則其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須以向主管機關(guān)登記為條件。3.法國民法典的有關(guān)規(guī)定61（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》除原則性地規(guī)定賣方有義務(wù)將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方，并保證他所交付的貨物必須是第三人不能提出任何權(quán)利或請求權(quán)的貨物外，對所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方的時間、地點與條件，以及買賣合同對第三人的貨物的所有權(quán)所產(chǎn)生的影響等問題，都沒有作出任何規(guī)定。《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》對所有權(quán)問題沒有作出具體的規(guī)定，只是對貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間與條件作出了規(guī)定。（三）國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定在國際貿(mào)易慣例中，只有國際法協(xié)會制定的關(guān)于CIF合同的《華沙—牛津規(guī)則》對所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方的時間與條件作出了規(guī)定，其他國際貿(mào)易慣例，包括國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》都沒有涉及所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題。根據(jù)《華沙—牛津規(guī)則》第6條的規(guī)定，在CIF合同中，貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方的時間，應(yīng)當是賣方將裝運單據(jù)（例如，提單等）交給買方的時候。換言之，貨物的所有權(quán)既不是在訂立合同的時候轉(zhuǎn)移，也不是在裝運貨物的時候轉(zhuǎn)移，而是在賣方將代表貨物的所有權(quán)的單據(jù)（例如，提單等）交給買方的時候才轉(zhuǎn)移于買方。

（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定62二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移（一）各國法律有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定對貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，各國的法律都作出了規(guī)定，但是規(guī)定各不相同，大致有以下兩種劃分原則:1.物主承擔(dān)風(fēng)險原則這是指以貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間決定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間，即貨物的風(fēng)險是隨著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移的。英國與法國等國家的法律是這樣規(guī)定的，其中英國法律的規(guī)定更加明確。2.交貨時間決定風(fēng)險原則這是指以交貨時間決定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。美國、德國、奧地利以及斯堪的納維亞各國的法律均采取這種處理辦法，這些國家認為，以一個不可提供的所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題決定風(fēng)險轉(zhuǎn)移這個實際問題是不妥當?shù)?。美國統(tǒng)一商法典采用了這項原則。3.中國法律的有關(guān)規(guī)定（1）我國《涉外經(jīng)濟合同法》第13條規(guī)定:“合同應(yīng)當視需要約定當事人對履行標的承擔(dān)風(fēng)險的界限;必要時應(yīng)當約定對標的的保險范圍。”（2）《合同法》第142條作出了比較明確的規(guī)定，即以貨物的交付劃分風(fēng)險責(zé)任:“標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！保?）中國各外貿(mào)企業(yè)在對外貿(mào)易業(yè)務(wù)中，一般采用某種貿(mào)易術(shù)語確定買賣雙方分擔(dān)風(fēng)險的界限。二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移63（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定公約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題規(guī)定了以下六項原則:1.允許雙方當事人在合同中約定有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移規(guī)則2.風(fēng)險轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的后果3.當買賣合同涉及運輸時風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移4.貨物在運輸途中出售時風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移5.其他情況下風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移6.根本違反合同對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響（三）國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定在國際上，一些影響較大的貿(mào)易慣例，例如：國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》國際法協(xié)會制定的《華沙—牛津規(guī)則》等，對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間都有明確的規(guī)定。（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的有關(guān)規(guī)定64

第七節(jié)國際貨物買賣合同的條款與形式一、合同的主要條款合同是進行商事交易的法律文件。（一）國際貨物買賣合同通常包括以下五個方面的內(nèi)容:1.合同的標的（subjectmatter），包括貨物名稱（nameordescriptionofthegoods）、品質(zhì)（quality）、規(guī)格（specifications）與數(shù)量（quantity）;2.貨物的價格，包括貨物的單價（unitprice）、金額（amount）與總價（totalvalue）;3.賣方義務(wù)，包括交付貨物（deliverthegoods）、移交有關(guān)單據(jù)（passrelateddocuments），以及轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)（transfertitletothegoods）;4.買方義務(wù)，包括支付貨物價款（paythepriceofthegoods）與收取貨物（takedeliveryofthegoods）;5.爭議的預(yù)防與處理，包括對貨物的檢驗（inspection）、保險（insurance）、不可抗力（ForceMajeure）、索賠（claims）與仲裁（arbitration）等。第七節(jié)國際貨物買賣合同的條款與形式65（二）國際貨物買賣合同的構(gòu)成

1.合同的首部或序言一般都載明合同的名稱及編號、合同簽訂的時間及地點，以及訂約雙方的名稱。有時還在序言中載明據(jù)以訂立合同的有關(guān)函電的日期及編號。這些內(nèi)容通常人們都不太注意，但是在發(fā)生爭議時它們可能會產(chǎn)生重大的法律后果。

2.合同的主文（1）貨物名稱與品質(zhì)條款;（2）數(shù)量條款；（3）包裝條款;（4）價格條款;（5）裝運條款;（6）支付條款;（7）運輸條款;（8）保險條款;（9）檢驗條款;（10）不可抗力條款;（11）仲裁條款;（12）其他條款。

3.合同的結(jié)尾合同的最后一部分，主要載明合同以何種文字作成以及各種文本的效力。同時由雙方當事人在合同的末尾簽字，如有必要，可以加列見證人并副署。在雙方當事人簽字欄內(nèi)應(yīng)載明雙方企業(yè)的名稱及簽署人的職務(wù)。

（二）國際貨物買賣合同的構(gòu)成66

二、合同的形式在國際上，對貨物買賣合同的書面形式?jīng)]有特定的限制。在實踐中，中國外貿(mào)企業(yè)采用的書面合同的形式主要是:

銷售合同，salescontract

合同購貨合同，purchasecontract

銷售確認書，salesconfirmation

確認書購貨確認書，purchaseconfirmation二、合同的形式67

關(guān)鍵術(shù)語1.發(fā)價（定義、生效時間、撤回與撤銷）2.接受（定義、生效時間、對發(fā)價內(nèi)容作了變更的承諾、逾期接受、撤回）3.品質(zhì)擔(dān)保4.權(quán)利擔(dān)保5.根本違反合同6.預(yù)期違反合同關(guān)鍵術(shù)語1.發(fā)價（定義、生效時間、撤回與撤銷）68

復(fù)習(xí)思考題

1.簡要敘述CIF、CFR、FOB的內(nèi)容。2.根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，買賣雙方各自有哪些義務(wù)?3.中國外貿(mào)業(yè)務(wù)中的實盤與虛盤的主要內(nèi)容是什么?4.《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》是如何規(guī)定CIF、CFR、FOB合同的貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的?復(fù)習(xí)思考題1.簡要敘述CIF、CFR、FOB的內(nèi)容69

主要參考書目

1.馮大同主編.國際商法第三章.北京:中國人民大學(xué)出版社，19942.法學(xué)教材編寫部國際貿(mào)易法編寫組.國際貿(mào)易法第一章.北京:北京大學(xué)出版社，19933.吳百福，周秉成編著.國際貿(mào)易實務(wù)第三章第三節(jié).北京:中國對外經(jīng)濟貿(mào)易出版社，19934.吳興光編著.美國統(tǒng)一商法典概要第三章第二節(jié).廣州:華南理工大學(xué)出版社，19975.中華人民共和國合同法6.程德鈞主編.國際貿(mào)易慣例新發(fā)展———1990年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則.北京:中國人民大學(xué)出版社，1991主要參考書目1.馮大同主編.國際商法第三章.北京:70第二章國際貨物買賣合同法第二章國際貨物買賣合同法71

本章在前一章的基礎(chǔ)上，從國際貿(mào)易的角度，主要圍繞1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》與國際貿(mào)易慣例，具體討論與分析國際貨物買賣合同成立必須具備的條件———發(fā)價與接受，買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)，對違反貨物買賣合同的補救辦法，貨物所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移等的有關(guān)規(guī)定，以及國際貨物買賣合同的條款與形式，同時也涉及中國法律與外貿(mào)實踐的有關(guān)規(guī)定與做法。本章在前一章的基礎(chǔ)上，從國際貿(mào)易的角度，主要圍繞1972

第四章國際貨物買賣合同法目錄第一節(jié)國際貨物買賣合同法概述第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立第三節(jié)賣方與買方的義務(wù)第四節(jié)對違反買賣合同的補救辦法第五節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移第四章國際貨物買賣合同法目錄第一節(jié)國際貨物買賣合同73本章重點內(nèi)容是了解和掌握

（1）買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)以及對違反貨物買賣合同的補救辦法;（2）貨物所有權(quán)與風(fēng)險是如何轉(zhuǎn)移的;（3）中國外貿(mào)實踐中有關(guān)實盤與虛盤的規(guī)定。本章重點內(nèi)容是了解和掌握（1）買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)以及對違74

重點問題國際貨物買賣合同法概論國際貨物買賣合同的成立賣方與買方的義務(wù)對違反買賣合同的補救辦法貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移國際貨物買賣合同的條款與形式重點問題國際貨物買賣合同法概論75第一節(jié)國際貨物買賣合同法概論

一、國際貨物買賣合同的概念（一）定義

指營業(yè)地處于不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。（二）判斷標準

在判斷某項合同是國際貨物買賣合同還是國內(nèi)貨物買賣合同時，其判斷的標準是雙方當事人所在的營業(yè)地，而不是其國籍。（三）當事人在國際貨物買賣合同中，雙方當事人既可以是法人，也可以是自然人。（四）標的

國際貨物買賣合同的標的是貨物。這里所指的貨物是指有形動產(chǎn)，不包括股票、債券、投資證券、流通票據(jù)以及其他權(quán)利財產(chǎn)，也不包括不動產(chǎn)與提供勞務(wù)的交易。第一節(jié)國際貨物買賣合同法概論一、國際貨物買賣合同的概念76

二、各國有關(guān)的法律（一）國際貨物買賣合同的法律適用問題國際貨物買賣合同的法律適用問題，在國際貿(mào)易中有兩種處理方法：

1.協(xié)議約定由雙方當事人達成協(xié)議，在合同中訂立一項法律選擇條款（choiceoflawclause），明確地規(guī)定該合同所應(yīng)適用的法律。

2.法律沖突規(guī)則在雙方當事人未能就法律適用問題達成協(xié)議，合同中沒有規(guī)定法律選擇條款的情況下，一旦發(fā)生爭議，就要由有關(guān)的法院或仲裁機構(gòu)根據(jù)它們認為適用的法律沖突規(guī)則（ruleofconflictoflaws）確定該合同所應(yīng)適用的法律。二、各國有關(guān)的法律77（二）各國有關(guān)國際貨物買賣的法律

1.大陸法國家的法律

西方國家買賣法采取的形式與內(nèi)容不完全相同。從形式上看，主要有兩種情形:（1）作為民法典的一個組成部分

在歐洲大陸法系各國，大都把有關(guān)買賣的法律編入民法典內(nèi)，作為民法典的一個組成部分。這些國家采取民商分立的形式，把民法與商法分別編為兩部法典，以民法為普通法，以商法作為民法的特別法;民法的一般原則可以適用于商事活動，但是對于商法中另有特別規(guī)定的事項，則應(yīng)適用商法典的有關(guān)規(guī)定。（2）作為民商法典的一個組成部分

某些較為晚近的大陸法法典，則采用民商合一的編制方法。

2.英美法國家的法律英美法沒有民法與商法的區(qū)分。這些國家的買賣法大多是以單行法規(guī)的形式出現(xiàn)的。其中最具有代表性的是：1893年《英國貨物買賣法。

3.中國有關(guān)貨物買賣的法律

我國有關(guān)貨物買賣的法律，主要見之于《民法通則》、《經(jīng)濟合同法》、

《涉外經(jīng)濟合同法》（現(xiàn)納入《合同法》中）。（二）各國有關(guān)國際貨物買賣的法律78三、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約

目前國際上關(guān)于1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》國際貨物買賣的國際公約有3項1964年《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（一）《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》與《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》

1.通過時間——1964年在海牙會議上正式通過了上述兩項公約。

2.生效時間前者于1972年8月18日生效，批準或參加該公約的只有8個國家;后者于1972年8月23日生效，在上述8國中有7國批準或參加了這項公約。

3.目前狀況上述兩項公約在國際上并沒有被廣泛接受和采用。這主要是因為許多國家認為這兩項公約受歐洲大陸法傳統(tǒng)的影響較多，內(nèi)容比較煩瑣，有的概念比較晦澀難懂。

三、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約79（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》1978年完成《國際貨物買賣合同公約》1.適用范圍公約分四個部分2.合同的成立全文共有101條

3.貨物買賣

4.最后條款該公約于1980年3月在維也納召開的外交會議上獲得通過，截至2009年8月30日，核準與參加該公約的國家共有73個。中國在核準該公約時，曾根據(jù)該公約第95條與第96條的規(guī)定，

1.關(guān)于采用書面形式的保留對該公約提出了兩項重要的保留

2.關(guān)于公約適用范圍的保留1981年9月30日中華人民共和國政府代表簽署本公約，1986年12月11日交存核準書。核準書中載明，中國不受公約第一條第（1）款（D）、第十一條及與第十一條內(nèi)容有關(guān)的規(guī)定的約束。

（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》80

公約的適用范圍包括：1.公約適用的主體范圍。公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同，但必須具備下列兩個條件之一：或者雙方當事人營業(yè)地所在國都是締約國；或者雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致應(yīng)適用某一締約國法律。2.公約適用的客體范圍。公約適用的客體范圍是“貨物買賣”。但并非所有的國際貨物買賣都屬于公約的調(diào)整范圍，公約排除了以下幾種買賣：（1）以直接私人消費為目的的買賣；（2）拍賣；（3）依執(zhí)法令狀或法律授權(quán)的買賣；（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣；（5）船舶、氣墊船和飛行器的買賣；（6）電力的買賣；（7）賣方絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)和服務(wù)的買賣。3.公約沒有涉及的法律問題。公約的規(guī)定并沒有涉及國際貨物買賣合同的所有方面，以下問題公約沒有涉及：合同的效力，或其任何條款的效力或慣例的效力；合同對所有權(quán)的影響；貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)任問題。

公約的適用范圍包括：1.公約適用的主體范圍。公約適用于營業(yè)81我國前對外經(jīng)濟貿(mào)易部在1987年12月4日發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約應(yīng)注意的幾個問題》（以下簡稱《幾個問題》）。依據(jù)公約的內(nèi)容和特點、我國所作的保留，對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布的《幾個問題》指出，自1988年1月1日起，我國公司與該公約的締約國（除匈牙利外）的公司簽訂的合同如不另行做出法律選擇則合同規(guī)定的事項自動適用公約的有關(guān)規(guī)定（直接適用），發(fā)生糾紛和訴訟亦得依公約處理。

我國前對外經(jīng)濟貿(mào)易部在1987年12月4日發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)82

四、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例為了解決國際貿(mào)易爭議，一些國際組織如國際商會、國際法協(xié)會和美國的一些商業(yè)團體經(jīng)過努力，分別制定了解釋國際貿(mào)易術(shù)語的規(guī)則，在國際上被廣泛采用，這些規(guī)則是有關(guān)貿(mào)易術(shù)語的國際貿(mào)易慣例。（一）國際商會（ICC）的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》

（InternationalRulesforTheInterpretationofTradeTerms，INCOTERM）在1936年制定的，后于1953年、1967年、1976年與1980年作了4次修訂。為了適應(yīng)國際貨物運輸方式的新發(fā)展，國際商會又于1990年、2000年，2010年對該通則作了進一步的全面修改與補充。（二）國際法協(xié)會在1932年制定的《華沙—牛津規(guī)則》（Warsaw-OxfordRules）制定了有關(guān)CIF買賣合同的統(tǒng)一規(guī)則。（三）《1941年美國對外貿(mào)易定義修正本》四、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例83第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立

貨物買賣合同是指賣方為了取得貨款而將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方的一種雙務(wù)合同。國際貨物買賣合同的訂立與其他合同一樣，是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果。具體而言，它是通過一方提出要約，另一方對要約表示承諾而成產(chǎn)的。

第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立貨物買賣合同是指賣方為了取得84一、我國合同的含義及成立的條件合同是當事人協(xié)商一致所達成的協(xié)議，是當事人真實意思表