勞務派遣法律法規(guī)解讀課件

陜西省人力資源社會保障廳勞務派遣法律法規(guī)解讀勞動關系處潘俊2014年3月陜西省人力資源社會保障廳勞務派遣法律法規(guī)解讀1勞務派遣概況

勞務派遣概況

2一、勞務派遣概念

定義：勞務派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃，是指由勞務派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同，由要派企業(yè)（實際用工單位）向派遣勞工給付勞務報酬，勞動合同關系存在于勞務派遣機構與派遣勞工之間，但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)（實際用工單位）之間。一、勞務派遣概念

定義：勞務派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動3

二、國外勞務派遣基本情況及主要規(guī)制措施

（一）基本情況勞務派遣用工數(shù)量不大，呈增長態(tài)勢1.勞務派遣用工總量不大2.勞務派遣用工呈增長態(tài)勢3.勞務派遣機構數(shù)量差異較大

二、國外勞務派遣基本情況及主要規(guī)制措施

（一）基本4勞務派遣員工占全部從業(yè)人員的

比例不大勞務派遣員工占全部從業(yè)人員的5國家1998年2002年2007年2008年2009年奧地利0.6%0.8%1.7%2.0%1.4%比利時1.6%1.6%2.2%2.1%1.7%丹麥0.3%0.4%0.6%0.8%0.6%法國2.1%2.4%2.5%2.3%1.7%德國0.6%0.7%1.6%2.0%1.6%歐洲各國加權平均數(shù)1.1%1.4%2.0%1.7%1.5%日本---1.3%2.1%2.2%1.7%韓國------0.3%0.3%0.4%美國---1.6%2.2%1.7%1.3%國家1998年2002年2007年2008年2009年奧地利6使用勞務派遣較多的行業(yè)為制造業(yè)、服務業(yè)，崗位以操作性、非熟練崗位為主。使用勞務派遣較多的行業(yè)為制造業(yè)、7勞務派遣法律法規(guī)解讀課件8派遣時間以短期為主英國、德國、法國勞務派遣期限表3月以下3-6月6-12月1年以上英國36%21%20%23%德國61%39%法國平均1.9周派遣時間以短期為主英國、德國、法國勞務派遣期限表3月以下3-9被派遣勞動者中性別比例比

年輕人比重較高。較均衡，被派遣勞動者中性別比例比較均衡，10（二）國外對勞務派遣的態(tài)度及立法演變國外勞務派遣經(jīng)歷了一個從禁止到嚴格限制再到逐步放松管理的發(fā)展過程第一階段為禁止階段第二階段為嚴格規(guī)制階段第三個階段為放松規(guī)制階段（二）國外對勞務派遣的態(tài)度及立法演變11主要國家對勞務派遣規(guī)制的態(tài)度分為兩類：一類是對勞務派遣不以禁止與管制為特點，而是以維護勞動力市場秩序為主旨，對勞務派遣采取相對寬松的態(tài)度，以英國、美國、澳大利亞和新西蘭等國為代表。另一類是對勞務派遣通過立法進行規(guī)范和管理。其代表是日本、德國和荷蘭等國家主要國家對勞務派遣規(guī)制的態(tài)度分為兩類：12英國1.建立了包括勞務派遣業(yè)務在內的就業(yè)服務機構和就業(yè)服務的基本法律框架。2.派遣員工以與用工企業(yè)直接雇員平等的待遇。英國13德國1972年《雇員派遣法》建立了對勞務派遣進行立法規(guī)制的基本框架1.承認其促進就業(yè)、減少摩擦失業(yè)的作用；2.對派遣期限限制的放寬；3.放松了對派遣用工的行業(yè)限制；4.規(guī)定同工同酬的原則；5.放松了對派遣員工勞動合同期限的限制。德國14日本1986年《勞動者派遣法》承認了勞務派遣的合法性1.適用范圍方面進行限制2.派遣期限限制日本15（三）國外規(guī)制勞務派遣的主要措施行業(yè)準入1.派遣業(yè)務的許可制度2.特定派遣業(yè)務的許可制度3.登記備案制度4.許可制度與備案制度并行（三）國外規(guī)制勞務派遣的主要措施16保障金制度1.法國2.荷蘭保障金制度17限制使用勞務派遣的范圍及期限通過立法規(guī)制1.限制使用范圍2.限制使用勞務派遣期限3.規(guī)定允許使用勞務派遣的情形或崗位4.限制使用勞務派遣的比例限制使用勞務派遣的范圍及期限通過立法規(guī)制18通過集體合同規(guī)制勞務派遣—荷蘭1.分三個階段規(guī)定不同類型的勞務派遣第一階段：78周第二階段：2年或者8個合同第三階段：無固定期限通過集體合同規(guī)制勞務派遣—荷蘭192.退回、等待期工資、提前解除勞動合同、通知期的規(guī)定3.試用期規(guī)定4.工資及同工同酬5.培訓2.退回、等待期工資、提前解除勞動合同、20信息報告制度平等待遇1.平等待遇規(guī)定2.平等待遇的保障措施3.平等待遇的例外行業(yè)自律對勞務派遣企業(yè)的監(jiān)察和指導其他信息報告制度21三、我國勞務派遣發(fā)展現(xiàn)狀及存在問題

三、我國勞務派遣發(fā)展現(xiàn)狀及存在問題

22（一）我國勞務派遣發(fā)展

1、發(fā)展簡史

第一階段1979-1997；

第二階段1998-2007；

第三階段2008-至今（一）我國勞務派遣發(fā)展

1、發(fā)展簡史

第一階23（二）對勞務派遣單位的規(guī)制階段劃分第一階段：上世紀80年代——2008年勞動合同法施行前勞務派遣法律法規(guī)欠缺，一般與職業(yè)中介管理等捆綁在一起管理。第二階段：2008年——2012年勞動合同法修改決定施行前寬松的市場準入管理手段，勞務派遣企業(yè)的監(jiān)管方式與一般企業(yè)相同。第三階段：勞動合同法修改決定施行后——至今較為嚴格的市場準入機制，對經(jīng)營勞務派遣業(yè)務實施行政許可。（二）對勞務派遣單位的規(guī)制24勞動合同法隊勞務派遣單位的規(guī)制

明確規(guī)定，勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立，注冊資本不得少于50萬元?！仨毷瞧髽I(yè)——注冊資本最低限額勞動合同法修改決定對勞務派遣單位的規(guī)制1.對勞務派遣單位的規(guī)制思路——加強對勞務派遣單位的管理，強化勞動行政部門的監(jiān)督職責。2.具體內容：涉及3條款——提高門檻，增加行政許可；——修改法律責任；——明確過渡期。勞動合同法隊勞務派遣單位的規(guī)制25（三）勞務派遣的現(xiàn)狀及存在問題用工狀況地區(qū)分布行業(yè)分布用工單位構成勞務派遣機構情況、數(shù)量、機構類型（三）勞務派遣的現(xiàn)狀及存在問題26存在問題勞務派遣機構資質與監(jiān)管問題突出濫用勞務派遣問題比較突出（超三性、用工占比、將直接用工轉為勞務派遣）被派遣職工權益受到侵害（同工不同酬、民主權益、社保權益）職業(yè)規(guī)劃缺失、職業(yè)生涯前景暗淡存在問題27（四）社會各界的批評與關注中央領導關注“要嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠道?，F(xiàn)在央企大量用勞務派遣工，這么下去還得了？——長期大量用派遣工，對企業(yè)發(fā)展也不利。企業(yè)還有工人階級主體地位問題。勞動者、工人階級是中國共產(chǎn)黨的執(zhí)政基礎。以勞務派遣用工侵犯勞動者合法權益，政權怎么鞏固？”再度指示：這是勞動合同法執(zhí)法檢查中反映的最為突出的問題，確保勞動合同制成為我國基本用工制度，沒有一點硬性規(guī)定、實踐證明是難以做到的。我們是社會主義國家，基本用工制度關系到工人階級隊伍的建設。黨報連續(xù)多期“透視勞務派遣亂象”社會各界普遍關注（四）社會各界的批評與關注28勞動合同法修改決定勞動合同法修改決定29修法原則一是嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠道；二是維護工人階級主體地位，保障被派遣勞動者實現(xiàn)同工同酬等權利；三是加強對勞務派遣單位的管理，強化勞動行政部門的監(jiān)督職責；四是規(guī)范勞務派遣既要積極又要穩(wěn)妥，妥善處理好修法前后法律實施的銜接問題，實現(xiàn)平穩(wěn)過渡。修法原則一是嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠30（一）關于勞務派遣行政許可問題1.決定的規(guī)定——第五十七條經(jīng)營勞務派遣業(yè)務應當具備下列條件：一是注冊資本不得少于人民幣二百萬元；二是有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施；三是有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；四是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務。（一）關于勞務派遣行政許可問題31（一）關于勞務派遣行政許可問題2.立法目的加強對勞務派遣單位的事前監(jiān)督管理，強化勞動行政部門的管理職能3.立法解讀一是增設了行政許可二是提高了注冊資本金規(guī)模三是壓縮了皮包公司的生存空間（一）關于勞務派遣行政許可問題32（一）關于勞務派遣行政許可問題4.引申解讀第一，給許可權限不容易第二，許可由勞動關系部門負責第三，注冊資本是實繳資本，不是認繳資本第四，增設條件為法律所不允許（一）關于勞務派遣行政許可問題33（二）關于同工同酬問題1、決定的規(guī)定——第六十三條

被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位應當按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應當符合前款規(guī)定。（二）關于同工同酬問題34（二）關于同工同酬問題2.

立法目的維護工人階級主體地位，保障被派遣勞動者同工同酬等合法權益權利3.立法解讀：增加了兩方面的內容什么是同工同酬？所謂同工同酬是指在相同崗位提供等量勞動取得同等業(yè)績的勞動者應獲得相同的勞動報酬。如何理解“相同的勞動報酬分配辦法”？（二）關于同工同酬問題35（二）關于同工同酬問題——引申解讀（1）同工同酬概念的來源我國這方面最早的立法規(guī)定《同酬公約》中的報酬涵義（2）“相同的勞動報酬分配辦法”中的勞動報酬是否不包括保險福利（3）什么是福利？生活上的利益,特指對職工生活(食、宿、醫(yī)療等)的照顧福利的表現(xiàn)形式福利的作用福利特點（4）什么是與工作崗位相關的福利待遇（二）關于同工同酬問題——引申解讀36（三）關于三性崗位問題1.決定的規(guī)定——第六十六條勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位。用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務院勞動行政部門規(guī)定。（三）關于三性崗位問題37（三）關于三性崗位問題2.立法目的——控制勞務派遣用工規(guī)模3.立法解讀一是要充分認識將勞務派遣用工規(guī)定補充用工形式的重要意義二是正確把握勞務派遣用工適用范圍三是正確理解對三性崗位的界定四是認真體會用比例嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量的用心（三）關于三性崗位問題38（四）關于法律責任1.決定的規(guī)定——第九十二條違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的由勞動行政部門責令停止違法行為，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。勞務派遣單位、用工單位違反本法有關勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，吊銷其勞務派遣業(yè)務經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。（四）關于法律責任39（四）關于法律責任2.立法目的：增加法律責任,加大制裁力度,增強威懾力量3.立法解讀一是增加了對擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的法律責任二是加大了處罰力度三是進一步明確了連帶責任的情形（四）關于法律責任40（五）關于過渡期問題1.本決定自2013年7月1日起施行。本決定公布前已依法訂立的勞動合同和勞務派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務派遣協(xié)議的內容不符合本決定關于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應當依照本決定進行調整；本決定施行前經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的單位，應當在本決定施行之日起一年內依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務派遣業(yè)務。具體辦法由國務院勞動行政部門會同國務院有關部門規(guī)定。（五）關于過渡期問題41（五）關于過渡期問題3.立法目的：實現(xiàn)平衡過渡4.立法解讀一是要明確決定施行的時間二是要明確原來的勞動合同和勞務派遣協(xié)議繼續(xù)履行為什么要做這樣規(guī)定？三是要明確不當?shù)膭趧訄蟪攴峙滢k法需要立即調整四是要掌握辦理行政許可的期限五是要明確未取得行政許可的后果（五）關于過渡期問題42勞務派遣行政許可

實施辦法解讀勞務派遣行政許可

實施辦法解讀43《勞務派遣行政許可實施辦法》已經(jīng)人力資源社會保障部第10次部務會審議通過，自2013年7月1日起施行。

2013年7月22日陜西省人力資源和社會保障廳關于印發(fā)《勞務派遣行政許可實施細則》的通知。。《勞務派遣行政許可實施辦法》已經(jīng)人力資源社會保障部第44勞務派遣行政許可實施辦法的主要內容共5章，35條（一）勞務派遣行政許可的基本原則：——權責統(tǒng)一，誰審批，誰監(jiān)管、誰負責——公開公正——優(yōu)質高效勞務派遣行政許可實施辦法的主要內容共5章，35條45（二）關于適用范圍

外商投資企業(yè)經(jīng)營勞務派遣業(yè)務是否適用？（三）行政許可管轄權限劃分（第3條和第6條）部里只負責對全國勞務派遣行政許可工作的監(jiān)督指導，不具體實施行政許可審批工作。行政許可權限放在縣級以上地方人社部門，省、市、縣三級的具體許可管轄由省級人社部門確定。（二）關于適用范圍46我省的行政許可管轄權限劃分省人力資源社會保障行政部門負責全省勞務派遣行政許可工作的管理和監(jiān)督指導，并負責下列勞務派遣單位的行政許可：（一）在國家工商行政管理總局登記注冊的公司，在本省設立子公司開展勞務派遣業(yè)務的；（二）在外省工商行政管理局登記注冊的公司，在本省設立子公司開展勞務派遣業(yè)務的；（三）中央駐陜單位出資或合資設立的公司，在本省開展勞務派遣業(yè)務的；（四）省國資委監(jiān)管企業(yè)出資或合資設立的公司，在本省開展勞務派遣業(yè)務的；（五）省屬事業(yè)單位出資或合資設立的公司開展勞務派遣業(yè)務的。各設區(qū)市、楊凌示范區(qū)、韓城市人力資源社會保障行政部門負責本行政區(qū)域內勞務派遣行政許可工作的管理和監(jiān)督檢查，并確定本市（區(qū)）勞務派遣行政許可管轄權限。我省的行政許可管轄權限劃分47（四）關于許可條件（第7條）沒有新增行政許可條件——注冊資本不得少于人民幣200萬元——有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施——有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度——法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件（四）關于許可條件（第7條）48（五）明確辦理申請經(jīng)營勞務派遣業(yè)務行政許可的申請材料——進一步明確了申請材料要求：提交營業(yè)執(zhí)照或《企業(yè)名稱預先核準件》；公司章程以及驗資機構出具的驗資報告或者財務審計報告；經(jīng)營場所的使用證明以及與開展業(yè)務相適應的辦公設施設備、信息管理系統(tǒng)等清單；勞務派遣管理制度；擬與用工單位簽訂的勞務派遣協(xié)議樣本。——申請經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的專兼營問題。（五）明確辦理申請經(jīng)營勞務派遣業(yè)務行政許可的申請材料49（六）確定了經(jīng)營勞務派遣行政許可證的有效期和樣式1.經(jīng)營許可證有效期3年。為什么要設立有效期？依據(jù)是什么？2.許可證的主要內容：單位名稱、住所、法定代表人、注冊資本、許可經(jīng)營事項。3.行政許可證管理

部里統(tǒng)一制定樣式，省級人社部門負責印制、免費發(fā)放和管理（具體樣式）（六）確定了經(jīng)營勞務派遣行政許可證的有效期和樣式50（七）規(guī)定了勞務派遣單位的分立、合并、設立分支機構的行政許可（第17條、第21條）1.分立合并后繼續(xù)存續(xù)——名稱、住所、法定代表人或注冊資本等改變的，按變更處理如：A+B=A(B)；A=A與B；2.分立合并后設立新公司——重新申請行政許可如：A+B=C；A=B與C；3.設立分支機構：設立子公司——子公司所在地申請行政許可設立分公司——書面報告許可機關，分公司向其所在地人社部門備案（七）規(guī)定了勞務派遣單位的分立、合并、設立分支機構的行政許可51（八）行政許可審批的幾個環(huán)節(jié)

（第9條—第13條）——受理環(huán)節(jié)（1）申請書主要內容，不得包含與行政許可事項無直接關系的內容；（2）對申請材料的審查要點；（3）時限要求（4）出具書面意見，加蓋本行政機關專用印章、注明日期?！獙彶榄h(huán)節(jié)：實質性審查現(xiàn)場審核的要點——決定與發(fā)證：時限要求，出具書面意見。（八）行政許可審批的幾個環(huán)節(jié)52（九）對行政許可變更、延續(xù)作出具體規(guī)定——變更（1）需要辦理變更的情形：名稱、住所、法定代表人或者注冊資本等改變的。（2）受理變更的時限要求。——延續(xù)（1）申請延續(xù)的時限：有效期屆滿前60日提出書面申請。（2）申請延續(xù)提交的材料和條件。不得延續(xù)的情形：勞務派遣單位逾期不提交或提交虛假年度報告，經(jīng)責令改正，拒不改正的；違反勞動保障法律法規(guī)，在一個行政許可期限內收到2次以上行政處罰的。（3）受理延續(xù)的時限：有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定。（九）對行政許可變更、延續(xù)作出具體規(guī)定53（十）明確監(jiān)管方式：體現(xiàn)立法精神——年度報告時間及主要內容報告的時間：每年3月31日前向許可機關報告報告的主要內容：（1）經(jīng)營情況以及上年度財務審計報告；（2）被派遣勞動者人數(shù)以及訂立勞動合同、參加工會的情況；（3）向被派遣勞動者支付勞動報酬的情況；（4）被派遣勞動者參加社會保險、繳納社會保險費的情況；（5）被派遣勞動者派往的用工單位、派遣數(shù)量、派遣期限、用工崗位的情況；（6）與用工單位訂立的勞務派遣協(xié)議情況以及用工單位履行法定義務的情況；（7）設立子公司、分公司等情況。分公司或子公司，應當向辦理許可或者備案手續(xù)的人社部門提交?！粘１O(jiān)管等（十）明確監(jiān)管方式：體現(xiàn)立法精神54為加強對勞務派遣單位經(jīng)營活動的日常監(jiān)管，人社廳要求各級人力資源社會保障部門指導勞務派遣單位依法建立職工名冊，按季度上報被派遣勞動者總人數(shù)及派往用工單位等情況。為加強對勞務派遣單位經(jīng)營活動的日常監(jiān)管，人社廳要求各級人力資55（十一）對行政許可的撤銷、注銷、吊銷作出規(guī)定——撤銷的情形（第24條、第25條第2款）第24條，有下列情形之一的，許可機關或者其上級行政機關，可以撤銷勞務派遣行政許可：（1）許可機關工作人員濫用職權、玩忽職守，給不符合條件的申請人發(fā)放《勞務派遣經(jīng)營許可證》的；（2）超越法定職權發(fā)放《勞務派遣經(jīng)營許可證》的；（3）違反法定程序發(fā)放《勞務派遣經(jīng)營許可證》的；（4）依法可以撤銷行政許可的其他情形。第25條第2款，勞務派遣單位以欺騙、賄賂等不正當手段和隱瞞真實情況或者提交虛假材料取得行政許可的，許可機關應當予以撤銷。被撤銷行政許可的勞務派遣單位在1年內不得再次申請勞務派遣行政許可。（十一）對行政許可的撤銷、注銷、吊銷作出規(guī)定56——注銷的情形（第26條）

有下列情形之一的，許可機關應當依法辦理勞務派遣行政許可注銷手續(xù)：（1）《勞務派遣經(jīng)營許可證》有效期屆滿，勞務派遣單位未申請延續(xù)的，或者延續(xù)申請未被批準的；（2）勞務派遣單位依法終止的；（3）勞務派遣行政許可依法被撤銷，或者《勞務派遣經(jīng)營許可證》依法被吊銷的；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的應當注銷行政許可的其他情形?！N的情形（第26條）57——行政許可未延續(xù)或者被撤銷、吊銷的，如何妥善處理已派出的被派遣勞動者？（1）主動申請注銷的，應當提交已經(jīng)依法處理與被派遣勞動者的勞動關系及其社會保險權益等材料，許可機關核實后辦理注銷。（2）行政許可未延續(xù)或者被撤銷、吊銷的，如何處理？（3）勞務派遣主體消亡的，如何處理？——行政許可未延續(xù)或者被撤銷、吊銷的，如何妥善處理已派出的被58（十二）法律責任——行政許可機關及工作人員的法律責任（新增）

由上級行政機關或者監(jiān)察機關責令改正。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。具體情形：（1）向不符合法定條件的申請人發(fā)放《勞務派遣經(jīng)營許可證》，或者超越法定職權發(fā)放《勞務派遣經(jīng)營許可證》的；（2）對符合法定條件的申請人不予行政許可或者不在法定期限內作出準予行政許可決定的；（3）在辦理行政許可、實施監(jiān)督檢查工作中，玩忽職守、徇私舞弊，索取或者收受他人財物或者謀取其他利益的；（4）不依法履行監(jiān)督職責或者監(jiān)督不力，造成嚴重后果的。違法實施行政許可，給當事人合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規(guī)定給予賠償。（十二）法律責任59——擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的法律責任（依據(jù)勞動合同法第92條）——勞務派遣單位違反勞務派遣規(guī)定的法律責任（依據(jù)勞動合同法第92條）——勞務派遣單位涂改、倒賣、出租、出借或非法轉讓許可證，以及采取非法手段取得行政許可的法律責任（新增）——擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的法律責任（依據(jù)勞動合同法第92條）60（十三）明確過渡期間有關問題——2012年12月28日至2013年6月30日之間訂立的勞動合同和勞務派遣協(xié)議如何執(zhí)行？——本辦法施行后，無法取得經(jīng)營勞務派遣許可的勞務派遣單位，其在本辦法施行前經(jīng)營的勞務派遣業(yè)務怎么辦？（十三）明確過渡期間有關問題61陜西省人力資源社會保障廳勞務派遣法律法規(guī)解讀勞動關系處潘俊2014年3月陜西省人力資源社會保障廳勞務派遣法律法規(guī)解讀62勞務派遣概況

勞務派遣概況

63一、勞務派遣概念

定義：勞務派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃，是指由勞務派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同，由要派企業(yè)（實際用工單位）向派遣勞工給付勞務報酬，勞動合同關系存在于勞務派遣機構與派遣勞工之間，但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)（實際用工單位）之間。一、勞務派遣概念

定義：勞務派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動64

二、國外勞務派遣基本情況及主要規(guī)制措施

（一）基本情況勞務派遣用工數(shù)量不大，呈增長態(tài)勢1.勞務派遣用工總量不大2.勞務派遣用工呈增長態(tài)勢3.勞務派遣機構數(shù)量差異較大

二、國外勞務派遣基本情況及主要規(guī)制措施

（一）基本65勞務派遣員工占全部從業(yè)人員的

比例不大勞務派遣員工占全部從業(yè)人員的66國家1998年2002年2007年2008年2009年奧地利0.6%0.8%1.7%2.0%1.4%比利時1.6%1.6%2.2%2.1%1.7%丹麥0.3%0.4%0.6%0.8%0.6%法國2.1%2.4%2.5%2.3%1.7%德國0.6%0.7%1.6%2.0%1.6%歐洲各國加權平均數(shù)1.1%1.4%2.0%1.7%1.5%日本---1.3%2.1%2.2%1.7%韓國------0.3%0.3%0.4%美國---1.6%2.2%1.7%1.3%國家1998年2002年2007年2008年2009年奧地利67使用勞務派遣較多的行業(yè)為制造業(yè)、服務業(yè)，崗位以操作性、非熟練崗位為主。使用勞務派遣較多的行業(yè)為制造業(yè)、68勞務派遣法律法規(guī)解讀課件69派遣時間以短期為主英國、德國、法國勞務派遣期限表3月以下3-6月6-12月1年以上英國36%21%20%23%德國61%39%法國平均1.9周派遣時間以短期為主英國、德國、法國勞務派遣期限表3月以下3-70被派遣勞動者中性別比例比

年輕人比重較高。較均衡，被派遣勞動者中性別比例比較均衡，71（二）國外對勞務派遣的態(tài)度及立法演變國外勞務派遣經(jīng)歷了一個從禁止到嚴格限制再到逐步放松管理的發(fā)展過程第一階段為禁止階段第二階段為嚴格規(guī)制階段第三個階段為放松規(guī)制階段（二）國外對勞務派遣的態(tài)度及立法演變72主要國家對勞務派遣規(guī)制的態(tài)度分為兩類：一類是對勞務派遣不以禁止與管制為特點，而是以維護勞動力市場秩序為主旨，對勞務派遣采取相對寬松的態(tài)度，以英國、美國、澳大利亞和新西蘭等國為代表。另一類是對勞務派遣通過立法進行規(guī)范和管理。其代表是日本、德國和荷蘭等國家主要國家對勞務派遣規(guī)制的態(tài)度分為兩類：73英國1.建立了包括勞務派遣業(yè)務在內的就業(yè)服務機構和就業(yè)服務的基本法律框架。2.派遣員工以與用工企業(yè)直接雇員平等的待遇。英國74德國1972年《雇員派遣法》建立了對勞務派遣進行立法規(guī)制的基本框架1.承認其促進就業(yè)、減少摩擦失業(yè)的作用；2.對派遣期限限制的放寬；3.放松了對派遣用工的行業(yè)限制；4.規(guī)定同工同酬的原則；5.放松了對派遣員工勞動合同期限的限制。德國75日本1986年《勞動者派遣法》承認了勞務派遣的合法性1.適用范圍方面進行限制2.派遣期限限制日本76（三）國外規(guī)制勞務派遣的主要措施行業(yè)準入1.派遣業(yè)務的許可制度2.特定派遣業(yè)務的許可制度3.登記備案制度4.許可制度與備案制度并行（三）國外規(guī)制勞務派遣的主要措施77保障金制度1.法國2.荷蘭保障金制度78限制使用勞務派遣的范圍及期限通過立法規(guī)制1.限制使用范圍2.限制使用勞務派遣期限3.規(guī)定允許使用勞務派遣的情形或崗位4.限制使用勞務派遣的比例限制使用勞務派遣的范圍及期限通過立法規(guī)制79通過集體合同規(guī)制勞務派遣—荷蘭1.分三個階段規(guī)定不同類型的勞務派遣第一階段：78周第二階段：2年或者8個合同第三階段：無固定期限通過集體合同規(guī)制勞務派遣—荷蘭802.退回、等待期工資、提前解除勞動合同、通知期的規(guī)定3.試用期規(guī)定4.工資及同工同酬5.培訓2.退回、等待期工資、提前解除勞動合同、81信息報告制度平等待遇1.平等待遇規(guī)定2.平等待遇的保障措施3.平等待遇的例外行業(yè)自律對勞務派遣企業(yè)的監(jiān)察和指導其他信息報告制度82三、我國勞務派遣發(fā)展現(xiàn)狀及存在問題

三、我國勞務派遣發(fā)展現(xiàn)狀及存在問題

83（一）我國勞務派遣發(fā)展

1、發(fā)展簡史

第一階段1979-1997；

第二階段1998-2007；

第三階段2008-至今（一）我國勞務派遣發(fā)展

1、發(fā)展簡史

第一階84（二）對勞務派遣單位的規(guī)制階段劃分第一階段：上世紀80年代——2008年勞動合同法施行前勞務派遣法律法規(guī)欠缺，一般與職業(yè)中介管理等捆綁在一起管理。第二階段：2008年——2012年勞動合同法修改決定施行前寬松的市場準入管理手段，勞務派遣企業(yè)的監(jiān)管方式與一般企業(yè)相同。第三階段：勞動合同法修改決定施行后——至今較為嚴格的市場準入機制，對經(jīng)營勞務派遣業(yè)務實施行政許可。（二）對勞務派遣單位的規(guī)制85勞動合同法隊勞務派遣單位的規(guī)制

明確規(guī)定，勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立，注冊資本不得少于50萬元?！仨毷瞧髽I(yè)——注冊資本最低限額勞動合同法修改決定對勞務派遣單位的規(guī)制1.對勞務派遣單位的規(guī)制思路——加強對勞務派遣單位的管理，強化勞動行政部門的監(jiān)督職責。2.具體內容：涉及3條款——提高門檻，增加行政許可；——修改法律責任；——明確過渡期。勞動合同法隊勞務派遣單位的規(guī)制86（三）勞務派遣的現(xiàn)狀及存在問題用工狀況地區(qū)分布行業(yè)分布用工單位構成勞務派遣機構情況、數(shù)量、機構類型（三）勞務派遣的現(xiàn)狀及存在問題87存在問題勞務派遣機構資質與監(jiān)管問題突出濫用勞務派遣問題比較突出（超三性、用工占比、將直接用工轉為勞務派遣）被派遣職工權益受到侵害（同工不同酬、民主權益、社保權益）職業(yè)規(guī)劃缺失、職業(yè)生涯前景暗淡存在問題88（四）社會各界的批評與關注中央領導關注“要嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠道。現(xiàn)在央企大量用勞務派遣工，這么下去還得了？——長期大量用派遣工，對企業(yè)發(fā)展也不利。企業(yè)還有工人階級主體地位問題。勞動者、工人階級是中國共產(chǎn)黨的執(zhí)政基礎。以勞務派遣用工侵犯勞動者合法權益，政權怎么鞏固？”再度指示：這是勞動合同法執(zhí)法檢查中反映的最為突出的問題，確保勞動合同制成為我國基本用工制度，沒有一點硬性規(guī)定、實踐證明是難以做到的。我們是社會主義國家，基本用工制度關系到工人階級隊伍的建設。黨報連續(xù)多期“透視勞務派遣亂象”社會各界普遍關注（四）社會各界的批評與關注89勞動合同法修改決定勞動合同法修改決定90修法原則一是嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠道；二是維護工人階級主體地位，保障被派遣勞動者實現(xiàn)同工同酬等權利；三是加強對勞務派遣單位的管理，強化勞動行政部門的監(jiān)督職責；四是規(guī)范勞務派遣既要積極又要穩(wěn)妥，妥善處理好修法前后法律實施的銜接問題，實現(xiàn)平穩(wěn)過渡。修法原則一是嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠91（一）關于勞務派遣行政許可問題1.決定的規(guī)定——第五十七條經(jīng)營勞務派遣業(yè)務應當具備下列條件：一是注冊資本不得少于人民幣二百萬元；二是有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施；三是有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；四是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務。（一）關于勞務派遣行政許可問題92（一）關于勞務派遣行政許可問題2.立法目的加強對勞務派遣單位的事前監(jiān)督管理，強化勞動行政部門的管理職能3.立法解讀一是增設了行政許可二是提高了注冊資本金規(guī)模三是壓縮了皮包公司的生存空間（一）關于勞務派遣行政許可問題93（一）關于勞務派遣行政許可問題4.引申解讀第一，給許可權限不容易第二，許可由勞動關系部門負責第三，注冊資本是實繳資本，不是認繳資本第四，增設條件為法律所不允許（一）關于勞務派遣行政許可問題94（二）關于同工同酬問題1、決定的規(guī)定——第六十三條

被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位應當按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應當符合前款規(guī)定。（二）關于同工同酬問題95（二）關于同工同酬問題2.

立法目的維護工人階級主體地位，保障被派遣勞動者同工同酬等合法權益權利3.立法解讀：增加了兩方面的內容什么是同工同酬？所謂同工同酬是指在相同崗位提供等量勞動取得同等業(yè)績的勞動者應獲得相同的勞動報酬。如何理解“相同的勞動報酬分配辦法”？（二）關于同工同酬問題96（二）關于同工同酬問題——引申解讀（1）同工同酬概念的來源我國這方面最早的立法規(guī)定《同酬公約》中的報酬涵義（2）“相同的勞動報酬分配辦法”中的勞動報酬是否不包括保險福利（3）什么是福利？生活上的利益,特指對職工生活(食、宿、醫(yī)療等)的照顧福利的表現(xiàn)形式福利的作用福利特點（4）什么是與工作崗位相關的福利待遇（二）關于同工同酬問題——引申解讀97（三）關于三性崗位問題1.決定的規(guī)定——第六十六條勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位。用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務院勞動行政部門規(guī)定。（三）關于三性崗位問題98（三）關于三性崗位問題2.立法目的——控制勞務派遣用工規(guī)模3.立法解讀一是要充分認識將勞務派遣用工規(guī)定補充用工形式的重要意義二是正確把握勞務派遣用工適用范圍三是正確理解對三性崗位的界定四是認真體會用比例嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量的用心（三）關于三性崗位問題99（四）關于法律責任1.決定的規(guī)定——第九十二條違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的由勞動行政部門責令停止違法行為，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。勞務派遣單位、用工單位違反本法有關勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，吊銷其勞務派遣業(yè)務經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。（四）關于法律責任100（四）關于法律責任2.立法目的：增加法律責任,加大制裁力度,增強威懾力量3.立法解讀一是增加了對擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的法律責任二是加大了處罰力度三是進一步明確了連帶責任的情形（四）關于法律責任101（五）關于過渡期問題1.本決定自2013年7月1日起施行。本決定公布前已依法訂立的勞動合同和勞務派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務派遣協(xié)議的內容不符合本決定關于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應當依照本決定進行調整；本決定施行前經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的單位，應當在本決定施行之日起一年內依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務派遣業(yè)務。具體辦法由國務院勞動行政部門會同國務院有關部門規(guī)定。（五）關于過渡期問題102（五）關于過渡期問題3.立法目的：實現(xiàn)平衡過渡4.立法解讀一是要明確決定施行的時間二是要明確原來的勞動合同和勞務派遣協(xié)議繼續(xù)履行為什么要做這樣規(guī)定？三是要明確不當?shù)膭趧訄蟪攴峙滢k法需要立即調整四是要掌握辦理行政許可的期限五是要明確未取得行政許可的后果（五）關于過渡期問題103勞務派遣行政許可

實施辦法解讀勞務派遣行政許可

實施辦法解讀104《勞務派遣行政許可實施辦法》已經(jīng)人力資源社會保障部第10次部務會審議通過，自2013年7月1日起施行。

2013年7月22日陜西省人力資源和社會保障廳關于印發(fā)《勞務派遣行政許可實施細則》的通知。?！秳趧张汕残姓S可實施辦法》已經(jīng)人力資源社會保障部第105勞務派遣行政許可實施辦法的主要內容共5章，35條（一）勞務派遣行政許可的基本原則：——權責統(tǒng)一，誰審批，誰監(jiān)管、誰負責——公開公正——優(yōu)質高效勞務派遣行政許可實施辦法的主要內容共5章，35條106（二）關于適用范圍

外商投資企業(yè)經(jīng)營勞務派遣業(yè)務是否適用？（三）行政許可管轄權限劃分（第3條和第6條）部里只負責對全國勞務派遣行政許可工作的監(jiān)督指導，不具體實施行政許可審批工作。行政許可權限放在縣級以上地方人社部門，省、市、縣三級的具體許可管轄由省級人社部門確定。（二）關于適用范圍107我省的行政許可管轄權限劃分省人力資源社會保障行政部門負責全省勞務派遣行政許可工作的管理和監(jiān)督指導，并負責下列勞務派遣單位的行政許可：（一）在國家工商行政管理總局登記注冊的公司，在本省設立子公司開展勞務派遣業(yè)務的；（二）在外省工商行政管理局登記注冊的公司，在本省設立子公司開展勞務派遣業(yè)務的；（三）中央駐陜單位出資或合資設立的公司，在本省開展勞務派遣業(yè)務的；（四）省國資委監(jiān)管企業(yè)出資或合資設立的公司，在本省開展勞務派遣業(yè)務的；（五）省屬事業(yè)單位出資或合資設立的公司開展勞務派遣業(yè)務的。各設區(qū)市、楊凌示范區(qū)、韓城市人力資源社會保障行政部門負責本行政區(qū)域內勞務派遣行政許可工作的管理和監(jiān)督檢查，并確定本市（區(qū)）勞務派遣行政許可管轄權限。我省的行政許可管轄權限劃分108（四）關于許可條件（第7條）沒有新增行政許可條件——注冊資本不得少于人民幣200萬元——有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施——有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度——法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件（四）關于許可條件（第7條）109（五）明確辦理申請經(jīng)營勞務派遣業(yè)務行政許可的申請材料——進一步明確了申請材料要求：提交營業(yè)執(zhí)照或《企業(yè)名稱預先核準件》；公司章程以及驗資機構出具的驗資報告或者財務審計報告；經(jīng)營場所的使用證明以及與開展業(yè)務相適應的辦公設施設備、信息管理系統(tǒng)等清單；勞務派遣管理制度；擬與用工單位簽訂的勞務派遣協(xié)議樣本?！暾埥?jīng)營勞務派遣業(yè)務的專兼營問題。（五）明確辦理申請經(jīng)營勞務派遣業(yè)務行政許可的申請材料110（六）確定了經(jīng)營勞務派遣行政許可證的有效期和樣式1.經(jīng)營許可證有效期3年。為什么要設立有效期？依據(jù)是什么？2.許可證的主要內容：單位名稱、住所、法定代表人、注冊資本、許可經(jīng)營事項。3.行政許可證管理

部里統(tǒng)一制定樣式，省級人社部門負責印制、免費發(fā)放和管理（具體樣式）（六）確定了經(jīng)營勞務派遣行政許可證的有效期和樣式111（七）規(guī)定了勞務派遣單位的分立、合并、設立分支機構的行政許可（第17條、第21條）1.分立合并后繼續(xù)存續(xù)——名稱、住所、法定代表人或注冊資本等改變的，按變更處理如：A+B=A(B)；A=A與B；2.分立合并后設立新公司——重新申請行政許可如：A+B=C；A=B與C；3.設立分支機構：設立子公司——子公司所在地申請行政許可設立分公司——書面報告許可機關，分公司向其所在地人社部門備案（七）規(guī)定了勞務派遣單位的分立、合并、設立分支機構的行政許可112（八）行政許可審批的幾個環(huán)節(jié)

（第9條—第13條）——受理環(huán)節(jié)（1）申請書主要內容，不得包含與行政許可事項無直接關系的內容；（2）對申請材料的審查要點；（3）時限要求（4）出具書面意見，加蓋本行政機關專用印章、注明日期。——審查環(huán)節(jié)：實質性審查現(xiàn)場審核的要點——決定與發(fā)證：時限要求，出具書面意見。（八）行政許可審批的幾個環(huán)節(jié)113（九）對行政許可變更、延續(xù)作出具體規(guī)定——變更（1）需要辦理變更的情形：名稱、住所、法定代表人或者注冊資本等改變的。（2）受理變更的時限要求?！永m(xù)（1）申請延續(xù)的時限：有效期屆滿前60日提出書面申請。（2）申請延續(xù)提交的材料和條件。不得延續(xù)的情形：勞務派遣單位逾期不提交或提交虛假年度報告，經(jīng)責令改正，拒不改正的；違反勞動保障法律法規(guī)，在一個行政許可期限內收到