合同的訂立課件

第八講國(guó)際貨物買賣合同的訂立第一節(jié)訂立合同的步驟第二節(jié)合同的生效第三節(jié)合同的形式和內(nèi)容第八講國(guó)際貨物買賣合同的訂立第一節(jié)1第一節(jié)訂立合同的步驟交易磋商詢盤發(fā)盤還盤接受是否每筆交易都得嚴(yán)格按這四個(gè)步驟進(jìn)行？第一節(jié)訂立合同的步驟交易磋商詢盤發(fā)盤還盤接受是否每筆交易都2

一、詢盤（Enquiry、Inquiry）

詢盤在國(guó)際商務(wù)法律中又被稱為“要約邀請(qǐng)”，指買方或賣方為了洽購(gòu)或銷售某項(xiàng)商品向?qū)Ψ娇陬^或書面探詢交易條件的行為。

買方詢盤：邀請(qǐng)發(fā)盤

賣方詢盤：邀請(qǐng)遞盤 示例:對(duì)你方型號(hào)N39“好運(yùn)”牌打印機(jī)感興趣，請(qǐng)發(fā)盤。一、詢盤（Enquiry、Inquiry）3

二、發(fā)盤（offer）

發(fā)盤在法律上稱為“要約”，是買方或賣方向?qū)Ψ教岢龈黜?xiàng)交易條件，并愿意按照這些條件達(dá)成交易、訂立合同的一種肯定的表示。《公約》第14條對(duì)“發(fā)盤”定義：凡向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人提出訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。

（一）發(fā)盤的含義二、發(fā)盤（offer）發(fā)盤在法律上稱為“要約”4（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件

1.發(fā)盤必須向特定人提出；

2.發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定；

3.表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤即受約束的意思

《公約》第14條（2）：非向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請(qǐng)做出發(fā)價(jià)，除非提出建議的人明確地表示相反的意向（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件1.發(fā)盤必須向特定人提出；《公約5發(fā)盤內(nèi)容十分確定◆《公約》第14條規(guī)定：“……一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定?！?/p>

◆我國(guó)規(guī)定，內(nèi)容完整應(yīng)包括品名、數(shù)量、價(jià)格、包裝、裝運(yùn)、支付。6發(fā)盤內(nèi)容十分確定◆《公約》第14條規(guī)定：“……一個(gè)建議如6

發(fā)盤必須表明訂約意旨所謂“承受約束”是指發(fā)盤人于得到受盤人對(duì)該發(fā)盤接受時(shí)，承擔(dān)按發(fā)盤條件與受盤人訂立合同的責(zé)任。明示：offer、firmoffer、quote、book、order、bid、bidfirm默示：結(jié)合磋商的情況、雙方確立的貿(mào)易習(xí)慣或貿(mào)易慣例和發(fā)盤人隨后的行為。7發(fā)盤必須表明訂約意旨所謂“承受約束”是指發(fā)盤人7

（三）發(fā)盤的有效期

1.規(guī)定最遲接受期限發(fā)盤限5月5日復(fù)OFFERSUBJECTREPLYFIFTH2.規(guī)定一段接受時(shí)間發(fā)盤有效期為7天

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8如何確定？（三）發(fā)盤的有效期8如何確定？8（四）發(fā)盤的撤回和撤銷1.發(fā)盤的撤回2.發(fā)盤的撤銷《公約》第15條規(guī)定：“一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤送達(dá)受盤人之前或同時(shí)送達(dá)受盤人?！薄豆s》第16條規(guī)定：“在尚未訂立合同之前，發(fā)盤得予撤銷，如果撤銷的通知在受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受盤人。但以下發(fā)盤不得撤消：A.發(fā)盤注明有效期，或以其他方式表示發(fā)盤不可撤銷的；B.受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對(duì)該發(fā)盤的信賴行事。（四）發(fā)盤的撤回和撤銷《公約》第15條規(guī)定：“一項(xiàng)發(fā)盤，即使9案例8-1

香港A公司于10月20日來電向上海B公司發(fā)盤出售一批木材，發(fā)盤中列明各項(xiàng)必要條件。B公司于當(dāng)天（20日）收到來電，經(jīng)研究后，于22日上午11時(shí)整向上海電報(bào)局交發(fā)對(duì)上述發(fā)盤表示接受的電報(bào)，該電報(bào)于22日下午1時(shí)整送達(dá)，香港A公司22日上午9時(shí)15分向香港電報(bào)局交發(fā)電報(bào)，電文如下：“由于木材價(jià)格上漲，我10月20日電發(fā)盤撤銷?！盇公司的電報(bào)于22日上午11時(shí)20分送達(dá)B公司。問：（1）根據(jù)有關(guān)貿(mào)易法律，A公司是否已經(jīng)成功的撤銷了10月20日的發(fā)盤？（2）A公司與B公司之間是否已簽訂了合同？案例8-1香港A公司于10月20日來電向上10案例8-2我國(guó)A公司擬參加某賓館的裝修投標(biāo)，為更確切的估算投標(biāo)標(biāo)底，向B公司詢價(jià)購(gòu)買300套衛(wèi)浴設(shè)備，并說明：“這一詢價(jià)的目的是為了更準(zhǔn)確的估算投標(biāo)的價(jià)格，投標(biāo)日期為8月8日，開標(biāo)日期為8月25日?！盉公司于8月1日向A公司發(fā)出出售300套衛(wèi)浴設(shè)備的要約。A公司認(rèn)為價(jià)格合理據(jù)此計(jì)算標(biāo)底，并于8月8日遞交了投標(biāo)書。但B公司發(fā)出要約后，因貨源緊張，價(jià)格上漲，遂于8月15日發(fā)出撤銷要約的通知。A公司收到后當(dāng)即表示不同意撤銷要約。8月25日開標(biāo)時(shí)，A公司中標(biāo)，A公司于8月26日對(duì)公司8月1日的要約作出承諾。B公司回電稱要約已撤銷，合同不成立,而A公司堅(jiān)持合同成立。問A公司合B公司間的合同是否成立？案例8-2我國(guó)A公司擬參加某賓館的裝修投標(biāo)，為更11

（五）發(fā)盤的生效1.發(fā)信主義----英美法系2.到達(dá)主義----大陸法系《公約》第15條：“發(fā)盤在送達(dá)受盤人時(shí)生效”。

《公約》規(guī)定：口頭發(fā)盤只有在立即被接受的條件下才能生效；如果發(fā)盤時(shí)，對(duì)方未置可否，合同尚未成立。（五）發(fā)盤的生效1.發(fā)信主義----英美法系《公約》規(guī)定：12案例8-3一法國(guó)商人于2008年5月20日走訪我國(guó)一外貿(mào)企業(yè)洽購(gòu)某商品。我方口頭發(fā)盤后，對(duì)方未置可否。第二天上午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，此時(shí)，我方獲知該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格有上漲的跡象。對(duì)此，你認(rèn)為我方應(yīng)如何處理？案例8-3一13（六）發(fā)盤的失效1.過了發(fā)盤有效期，受盤人未表示接受；2.被受盤人拒絕或還盤；3.發(fā)盤人對(duì)發(fā)盤的有效的撤回或撤消；4.不可抗力；5.發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力或死亡、法人破產(chǎn)；（六）發(fā)盤的失效14（七）我國(guó)對(duì)發(fā)盤的解釋1.有約束力的發(fā)盤（Offerwithengagement）俗稱實(shí)盤（Firmoffer）2.無約束力的發(fā)盤（Offerwithoutengagement）俗稱虛盤（Non-Firmoffer）

15（七）我國(guó)對(duì)發(fā)盤的解釋1.有約束力的發(fā)盤（Offerwit15

三、還盤（counter-offer）

還盤又稱還價(jià)，是受盤人對(duì)發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示，實(shí)際上是受盤人以發(fā)盤人的地位所提出的新發(fā)盤。16三、還盤（counter-offer）還16案例8-4

我A公司向國(guó)外B公司發(fā)盤，報(bào)谷物300公噸，每公噸250美元，發(fā)盤有效期為10天。3天后，B公司復(fù)電稱，對(duì)該批貨物感興趣，但要進(jìn)一步考慮。2天后，B公司兩次來電，要求將貨物數(shù)量增至600公噸，價(jià)格降至230美元/公噸。3天后，我公司將這批谷物賣給另一外商，并在第10天復(fù)電B公司，通知貨已售出。但外商堅(jiān)持要我方交貨，否則以我方擅自撤約為由，要求賠償。問：我方應(yīng)否賠償？為什么？案例8-4我A公司向國(guó)外B公司發(fā)盤，報(bào)谷物300公噸，每17

還盤的特點(diǎn)◆還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕或否定；◆還盤等于受盤人向原發(fā)盤人提出的一項(xiàng)新發(fā)盤；◆只有受盤人才可以還盤。18還盤的特點(diǎn)◆還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕或否定；18

四、接受（acceptance）◆在法律上稱為“承諾”，是受盤人在發(fā)盤有效期內(nèi)以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項(xiàng)條件?！舫聊虿恍袨楸旧聿坏扔诮邮?。19四、接受（acceptance）◆在法律上稱為“承諾19案例8-5A公司有大量庫(kù)存設(shè)備出售，便向國(guó)外B公司發(fā)盤，并在發(fā)盤中規(guī)定有效期為6月底。B公司認(rèn)為發(fā)盤條件合適，決定接受，但未立即發(fā)出接受通知，而是派專人到A公司營(yíng)業(yè)處辦理具體購(gòu)買手續(xù)和安排接運(yùn)貨物事宜。但在6月中旬前幾天，一家急于欲采購(gòu)此種設(shè)備的C公司前來A公司洽談，雙方一拍即合，當(dāng)場(chǎng)達(dá)成交易，便立即將設(shè)備買走。當(dāng)國(guó)外B公司代表于6月20日趕到A公司處時(shí)，A公司已無貨可供，于是B公司就此提出索賠。試問，B公司是否有權(quán)向A公司索賠？案例8-5A公司有大量庫(kù)存設(shè)備出售，便向國(guó)外B公司發(fā)盤，20構(gòu)成有效接受的條件1、接受必須由發(fā)盤指定的受盤人作出。2、接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符。3、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)傳到受盤人4、接受的傳遞方式必須符合發(fā)盤的要求。21構(gòu)成有效接受的條件1、接受必須由發(fā)盤指定的受盤人作出。2121案例8-6香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請(qǐng)我方發(fā)盤，我方于6月8日向A方發(fā)盤并限6月15日復(fù)到有效。12日我方收到美國(guó)B商按我方發(fā)盤規(guī)定的各項(xiàng)條件開來的信用證，同時(shí)收到中間商A的來電稱：“你8日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國(guó)B商?！苯?jīng)查該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛漲，于是我方將信用證退回開證行，再按新價(jià)格向B發(fā)盤，而B以信用證于發(fā)盤有效期內(nèi)到達(dá)為由，拒絕接受新價(jià)格，并要求我方按原價(jià)發(fā)貨，否則將追究我方的責(zé)任。問：對(duì)方的要求是否合理？為什么？案例8-6香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請(qǐng)我方發(fā)盤22案例8-7我某進(jìn)出口公司向國(guó)外某客商詢售某商品，不久我方收到外商發(fā)盤，有效期至7月22日。我方于7月24日用電傳方式表示接受對(duì)方發(fā)盤，對(duì)方一直沒有音訊。因該商品供求關(guān)系發(fā)生變化，市場(chǎng)價(jià)格上漲，8月26日對(duì)方突然來電要求我方必須在8月28日前將貨發(fā)出，否則，我方將要承擔(dān)違約的責(zé)任。問：我方是否應(yīng)該發(fā)貨？為什么？案例8-7我某進(jìn)出口公司向國(guó)外某客商詢售某商品，不久我方23“接受”中對(duì)發(fā)盤條件的變更◆實(shí)質(zhì)性變更（materialalteration）

如對(duì)價(jià)格、支付、質(zhì)量、數(shù)量、交貨時(shí)間或地點(diǎn)、賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等的添加、限制或更改?！舴菍?shí)質(zhì)性變更（non-materialalteration）如要求提供某些單據(jù)或增加單據(jù)份數(shù)，提供樣品，嘜頭刷制等?！敖邮堋敝袑?duì)發(fā)盤條件的變更◆實(shí)質(zhì)性變更（materiala24案例8-8我某公司向美國(guó)A公司發(fā)盤出售一批商品，對(duì)方在發(fā)盤有效期內(nèi)復(fù)電表示接受，同時(shí)提出：“凡發(fā)生爭(zhēng)議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)將爭(zhēng)議提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁”，第三天，我方收到A公司通過銀行開來的信用證。因獲知該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格已大幅上漲，我公司當(dāng)天將信用證退回，但A公司認(rèn)為其接受有效，合同成立。雙方為此意見不一。問：合同是否成立？為什么？案例8-8我某公司向美國(guó)A公司發(fā)盤出售一批商品，對(duì)方在發(fā)25案例8-9中國(guó)某外貿(mào)企業(yè)于2002年10月7日用傳真向美商發(fā)盤銷售某商品，限美方10月10日復(fù)到。10月8日收到美商發(fā)來的傳真：“接受，我方必須收5％傭金”。在我外貿(mào)企業(yè)堆美方的傳真尚未答復(fù)時(shí)，美商于10月9日又來傳真表示：“無條件接受你方10月7日發(fā)盤，我方立即開出信用證”。試問我方應(yīng)該如何處理？案例8-9中國(guó)某外貿(mào)企業(yè)于2002年10月7日用傳真向美26逾期接受問題

逾期接受在一般情況下不能視為有效的接受，發(fā)盤人不受其約束。但下述兩種情況屬于例外：①《公約》第21條第1款規(guī)定：“逾期接受仍有效力，如果發(fā)盤人毫不遲延的用口頭或書面形式將此種意見通知受盤人?！?/p>

②《公約》第21條第2款規(guī)定：“如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項(xiàng)逾期接受仍具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面形式通知受盤人，他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效。逾期接受問題逾期接受在一般情況下不能視為有效的接受，發(fā)盤27接受的撤回

◆接受可以撤回，撤回接受的通知應(yīng)當(dāng)在接受通知到達(dá)發(fā)盤人之前或者與接受通知同時(shí)到達(dá)發(fā)盤人。接受的撤回◆接受可以撤回，撤回接受的通知應(yīng)當(dāng)28上海機(jī)械進(jìn)出口公司與巴基斯坦某進(jìn)口商為買賣上海牌彩電進(jìn)行交易磋商，雙方電傳五則：電傳一

10月8日巴基斯坦某進(jìn)口商來電INTERESTEDINCOLOURTVSETSHANGHAIBRANDMODEL345PLEASEOFFER出口交易磋商來往電傳示例上海機(jī)械進(jìn)出口公司與巴基斯坦某進(jìn)口商為買賣上海牌彩電進(jìn)行交易2910月10日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電YOURSEIGHTHOFFERSUBJECTREPLYREACHINGUSFIFTEENTHCOLOURTVSETSHANGHAIBRANDMODEL3451OOOSETSPACKEDINCARTONSOFONESETEACHUSDOLLARS150PERSETCFRKARACHIDECEMBERSHIPMENTIRREVOCABLESIGHTCREDIT

電傳二10月10日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電電傳二3010月12日巴基斯坦某進(jìn)口商來電

YOURSTENTHPRICETOOHIGHCOUNTEROFFERUSD130REPLYFOURTEENTH

電傳三10月12日巴基斯坦某進(jìn)口商來電電傳三3110月14日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電YOURSTWELFTHLOWESTUSD140SUBJECTREPLYEIGHTEENTHHERE電傳四10月14日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電電傳四3210月16日巴基斯坦某進(jìn)口商來電

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電傳五10月16日巴基斯坦某進(jìn)口商來電電傳五33◆我國(guó)《合同法》規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立?！?/p>

《公約》規(guī)定，接受生效的時(shí)間，就是合同成立的時(shí)間。合同成立的時(shí)間◆我國(guó)《合同法》規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立的時(shí)間34案例8-9我C公司于1993年7月16日收到法國(guó)巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國(guó)口岸，8月份裝船，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效。”我方于17日復(fù)電：“若單價(jià)為500美元CFR中國(guó)口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭(zhēng)議在中國(guó)仲裁?！狈▏?guó)D公司復(fù)電“市場(chǎng)堅(jiān)挺，價(jià)格不能減，仲裁條件可接受，速?gòu)?fù)?！贝藭r(shí)馬口鐵價(jià)格確實(shí)上漲。我方于19日復(fù)電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國(guó)銀行開立，請(qǐng)確認(rèn)?！钡ㄉ涛创_認(rèn)并退回信用證。試問（1）合同是否成立？（2）我方有何失誤？案例8-9我C公司于1993年7月16日收到法國(guó)巴黎D公35案例8-10我某技術(shù)貿(mào)易公司就某項(xiàng)技術(shù)貿(mào)易的進(jìn)口事宜與國(guó)外某客戶進(jìn)行洽談，經(jīng)過雙方多次的函電往來，最終使交易得以達(dá)成，但未訂立正式的書面合同。根據(jù)雙方的函電往來表明，雙方應(yīng)于2000年12月前向我方提供一項(xiàng)技術(shù)貿(mào)易的出口，而時(shí)至2001年1月，對(duì)方仍未向我方提供該項(xiàng)技術(shù)貿(mào)易。我方曾多次要求對(duì)方履行合約，對(duì)方卻以未訂立正式書面合同為由否認(rèn)合約已達(dá)成。問：(1)雙方的交易是否已達(dá)成？（2）就此案例，我方應(yīng)如何處理？案例8-10我某技術(shù)貿(mào)易公司就某項(xiàng)技術(shù)貿(mào)易的進(jìn)口事宜與國(guó)36合同成立的有效條件1.當(dāng)事人必須有訂立合同的能力；2.必須有對(duì)價(jià)或合法的約因；3.合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法；4.合同的形式必須符合法律規(guī)定的要求；5.當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。合同成立的有效條件1.當(dāng)事人必須有訂立合同的能力；37合同（SalesContract）確認(rèn)書（

confirmation）協(xié)議或協(xié)議書（Agreement）

備忘錄（Memorandum）意向書（LetterofIntent）

訂單（Order）和委托訂購(gòu)單（Intent）

書面合同的形式38合同（SalesContract）書面合同的形式3838

約首（Head）：合同的首部

本文（Body）：合同主體

約尾（Tail）：合同的尾部銷售合同的內(nèi)容39約首（Head）：合同的首部銷售合同的內(nèi)容39391.貫徹平等互利、協(xié)商一致、等價(jià)有償?shù)脑瓌t；2.遵循和符合雙方法律、法令和有關(guān)條例的規(guī)定；3.雙方當(dāng)事人的名稱地址應(yīng)詳細(xì)；4.合同內(nèi)容應(yīng)與洽談內(nèi)容相符； 5.注意合同條款的一致性；6.合同中的文字應(yīng)盡可能使用雙方同意的兩種文字。簽訂合同應(yīng)注意的問題401.貫徹平等互利、協(xié)商一致、等價(jià)有償?shù)脑瓌t；簽訂合同應(yīng)注意的40

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第八講國(guó)際貨物買賣合同的訂立第一節(jié)訂立合同的步驟第二節(jié)合同的生效第三節(jié)合同的形式和內(nèi)容第八講國(guó)際貨物買賣合同的訂立第一節(jié)44第一節(jié)訂立合同的步驟交易磋商詢盤發(fā)盤還盤接受是否每筆交易都得嚴(yán)格按這四個(gè)步驟進(jìn)行？第一節(jié)訂立合同的步驟交易磋商詢盤發(fā)盤還盤接受是否每筆交易都45

一、詢盤（Enquiry、Inquiry）

詢盤在國(guó)際商務(wù)法律中又被稱為“要約邀請(qǐng)”，指買方或賣方為了洽購(gòu)或銷售某項(xiàng)商品向?qū)Ψ娇陬^或書面探詢交易條件的行為。

買方詢盤：邀請(qǐng)發(fā)盤

賣方詢盤：邀請(qǐng)遞盤 示例:對(duì)你方型號(hào)N39“好運(yùn)”牌打印機(jī)感興趣，請(qǐng)發(fā)盤。一、詢盤（Enquiry、Inquiry）46

二、發(fā)盤（offer）

發(fā)盤在法律上稱為“要約”，是買方或賣方向?qū)Ψ教岢龈黜?xiàng)交易條件，并愿意按照這些條件達(dá)成交易、訂立合同的一種肯定的表示。《公約》第14條對(duì)“發(fā)盤”定義：凡向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人提出訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。

（一）發(fā)盤的含義二、發(fā)盤（offer）發(fā)盤在法律上稱為“要約”47（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件

1.發(fā)盤必須向特定人提出；

2.發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定；

3.表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤即受約束的意思

《公約》第14條（2）：非向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請(qǐng)做出發(fā)價(jià)，除非提出建議的人明確地表示相反的意向（二）構(gòu)成發(fā)盤的要件1.發(fā)盤必須向特定人提出；《公約48發(fā)盤內(nèi)容十分確定◆《公約》第14條規(guī)定：“……一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定?！?/p>

◆我國(guó)規(guī)定，內(nèi)容完整應(yīng)包括品名、數(shù)量、價(jià)格、包裝、裝運(yùn)、支付。49發(fā)盤內(nèi)容十分確定◆《公約》第14條規(guī)定：“……一個(gè)建議如49

發(fā)盤必須表明訂約意旨所謂“承受約束”是指發(fā)盤人于得到受盤人對(duì)該發(fā)盤接受時(shí)，承擔(dān)按發(fā)盤條件與受盤人訂立合同的責(zé)任。明示：offer、firmoffer、quote、book、order、bid、bidfirm默示：結(jié)合磋商的情況、雙方確立的貿(mào)易習(xí)慣或貿(mào)易慣例和發(fā)盤人隨后的行為。50發(fā)盤必須表明訂約意旨所謂“承受約束”是指發(fā)盤人50

（三）發(fā)盤的有效期

1.規(guī)定最遲接受期限發(fā)盤限5月5日復(fù)OFFERSUBJECTREPLYFIFTH2.規(guī)定一段接受時(shí)間發(fā)盤有效期為7天

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51如何確定？（三）發(fā)盤的有效期8如何確定？51（四）發(fā)盤的撤回和撤銷1.發(fā)盤的撤回2.發(fā)盤的撤銷《公約》第15條規(guī)定：“一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤送達(dá)受盤人之前或同時(shí)送達(dá)受盤人。”《公約》第16條規(guī)定：“在尚未訂立合同之前，發(fā)盤得予撤銷，如果撤銷的通知在受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受盤人。但以下發(fā)盤不得撤消：A.發(fā)盤注明有效期，或以其他方式表示發(fā)盤不可撤銷的；B.受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對(duì)該發(fā)盤的信賴行事。（四）發(fā)盤的撤回和撤銷《公約》第15條規(guī)定：“一項(xiàng)發(fā)盤，即使52案例8-1

香港A公司于10月20日來電向上海B公司發(fā)盤出售一批木材，發(fā)盤中列明各項(xiàng)必要條件。B公司于當(dāng)天（20日）收到來電，經(jīng)研究后，于22日上午11時(shí)整向上海電報(bào)局交發(fā)對(duì)上述發(fā)盤表示接受的電報(bào)，該電報(bào)于22日下午1時(shí)整送達(dá)，香港A公司22日上午9時(shí)15分向香港電報(bào)局交發(fā)電報(bào)，電文如下：“由于木材價(jià)格上漲，我10月20日電發(fā)盤撤銷。”A公司的電報(bào)于22日上午11時(shí)20分送達(dá)B公司。問：（1）根據(jù)有關(guān)貿(mào)易法律，A公司是否已經(jīng)成功的撤銷了10月20日的發(fā)盤？（2）A公司與B公司之間是否已簽訂了合同？案例8-1香港A公司于10月20日來電向上53案例8-2我國(guó)A公司擬參加某賓館的裝修投標(biāo)，為更確切的估算投標(biāo)標(biāo)底，向B公司詢價(jià)購(gòu)買300套衛(wèi)浴設(shè)備，并說明：“這一詢價(jià)的目的是為了更準(zhǔn)確的估算投標(biāo)的價(jià)格，投標(biāo)日期為8月8日，開標(biāo)日期為8月25日?！盉公司于8月1日向A公司發(fā)出出售300套衛(wèi)浴設(shè)備的要約。A公司認(rèn)為價(jià)格合理據(jù)此計(jì)算標(biāo)底，并于8月8日遞交了投標(biāo)書。但B公司發(fā)出要約后，因貨源緊張，價(jià)格上漲，遂于8月15日發(fā)出撤銷要約的通知。A公司收到后當(dāng)即表示不同意撤銷要約。8月25日開標(biāo)時(shí)，A公司中標(biāo)，A公司于8月26日對(duì)公司8月1日的要約作出承諾。B公司回電稱要約已撤銷，合同不成立,而A公司堅(jiān)持合同成立。問A公司合B公司間的合同是否成立？案例8-2我國(guó)A公司擬參加某賓館的裝修投標(biāo)，為更54

（五）發(fā)盤的生效1.發(fā)信主義----英美法系2.到達(dá)主義----大陸法系《公約》第15條：“發(fā)盤在送達(dá)受盤人時(shí)生效”。

《公約》規(guī)定：口頭發(fā)盤只有在立即被接受的條件下才能生效；如果發(fā)盤時(shí)，對(duì)方未置可否，合同尚未成立。（五）發(fā)盤的生效1.發(fā)信主義----英美法系《公約》規(guī)定：55案例8-3一法國(guó)商人于2008年5月20日走訪我國(guó)一外貿(mào)企業(yè)洽購(gòu)某商品。我方口頭發(fā)盤后，對(duì)方未置可否。第二天上午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，此時(shí)，我方獲知該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格有上漲的跡象。對(duì)此，你認(rèn)為我方應(yīng)如何處理？案例8-3一56（六）發(fā)盤的失效1.過了發(fā)盤有效期，受盤人未表示接受；2.被受盤人拒絕或還盤；3.發(fā)盤人對(duì)發(fā)盤的有效的撤回或撤消；4.不可抗力；5.發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力或死亡、法人破產(chǎn)；（六）發(fā)盤的失效57（七）我國(guó)對(duì)發(fā)盤的解釋1.有約束力的發(fā)盤（Offerwithengagement）俗稱實(shí)盤（Firmoffer）2.無約束力的發(fā)盤（Offerwithoutengagement）俗稱虛盤（Non-Firmoffer）

58（七）我國(guó)對(duì)發(fā)盤的解釋1.有約束力的發(fā)盤（Offerwit58

三、還盤（counter-offer）

還盤又稱還價(jià)，是受盤人對(duì)發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示，實(shí)際上是受盤人以發(fā)盤人的地位所提出的新發(fā)盤。59三、還盤（counter-offer）還59案例8-4

我A公司向國(guó)外B公司發(fā)盤，報(bào)谷物300公噸，每公噸250美元，發(fā)盤有效期為10天。3天后，B公司復(fù)電稱，對(duì)該批貨物感興趣，但要進(jìn)一步考慮。2天后，B公司兩次來電，要求將貨物數(shù)量增至600公噸，價(jià)格降至230美元/公噸。3天后，我公司將這批谷物賣給另一外商，并在第10天復(fù)電B公司，通知貨已售出。但外商堅(jiān)持要我方交貨，否則以我方擅自撤約為由，要求賠償。問：我方應(yīng)否賠償？為什么？案例8-4我A公司向國(guó)外B公司發(fā)盤，報(bào)谷物300公噸，每60

還盤的特點(diǎn)◆還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕或否定；◆還盤等于受盤人向原發(fā)盤人提出的一項(xiàng)新發(fā)盤；◆只有受盤人才可以還盤。61還盤的特點(diǎn)◆還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕或否定；61

四、接受（acceptance）◆在法律上稱為“承諾”，是受盤人在發(fā)盤有效期內(nèi)以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項(xiàng)條件?！舫聊虿恍袨楸旧聿坏扔诮邮?。62四、接受（acceptance）◆在法律上稱為“承諾62案例8-5A公司有大量庫(kù)存設(shè)備出售，便向國(guó)外B公司發(fā)盤，并在發(fā)盤中規(guī)定有效期為6月底。B公司認(rèn)為發(fā)盤條件合適，決定接受，但未立即發(fā)出接受通知，而是派專人到A公司營(yíng)業(yè)處辦理具體購(gòu)買手續(xù)和安排接運(yùn)貨物事宜。但在6月中旬前幾天，一家急于欲采購(gòu)此種設(shè)備的C公司前來A公司洽談，雙方一拍即合，當(dāng)場(chǎng)達(dá)成交易，便立即將設(shè)備買走。當(dāng)國(guó)外B公司代表于6月20日趕到A公司處時(shí)，A公司已無貨可供，于是B公司就此提出索賠。試問，B公司是否有權(quán)向A公司索賠？案例8-5A公司有大量庫(kù)存設(shè)備出售，便向國(guó)外B公司發(fā)盤，63構(gòu)成有效接受的條件1、接受必須由發(fā)盤指定的受盤人作出。2、接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符。3、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)傳到受盤人4、接受的傳遞方式必須符合發(fā)盤的要求。64構(gòu)成有效接受的條件1、接受必須由發(fā)盤指定的受盤人作出。2164案例8-6香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請(qǐng)我方發(fā)盤，我方于6月8日向A方發(fā)盤并限6月15日復(fù)到有效。12日我方收到美國(guó)B商按我方發(fā)盤規(guī)定的各項(xiàng)條件開來的信用證，同時(shí)收到中間商A的來電稱：“你8日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國(guó)B商?！苯?jīng)查該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛漲，于是我方將信用證退回開證行，再按新價(jià)格向B發(fā)盤，而B以信用證于發(fā)盤有效期內(nèi)到達(dá)為由，拒絕接受新價(jià)格，并要求我方按原價(jià)發(fā)貨，否則將追究我方的責(zé)任。問：對(duì)方的要求是否合理？為什么？案例8-6香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請(qǐng)我方發(fā)盤65案例8-7我某進(jìn)出口公司向國(guó)外某客商詢售某商品，不久我方收到外商發(fā)盤，有效期至7月22日。我方于7月24日用電傳方式表示接受對(duì)方發(fā)盤，對(duì)方一直沒有音訊。因該商品供求關(guān)系發(fā)生變化，市場(chǎng)價(jià)格上漲，8月26日對(duì)方突然來電要求我方必須在8月28日前將貨發(fā)出，否則，我方將要承擔(dān)違約的責(zé)任。問：我方是否應(yīng)該發(fā)貨？為什么？案例8-7我某進(jìn)出口公司向國(guó)外某客商詢售某商品，不久我方66“接受”中對(duì)發(fā)盤條件的變更◆實(shí)質(zhì)性變更（materialalteration）

如對(duì)價(jià)格、支付、質(zhì)量、數(shù)量、交貨時(shí)間或地點(diǎn)、賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等的添加、限制或更改?！舴菍?shí)質(zhì)性變更（non-materialalteration）如要求提供某些單據(jù)或增加單據(jù)份數(shù)，提供樣品，嘜頭刷制等?！敖邮堋敝袑?duì)發(fā)盤條件的變更◆實(shí)質(zhì)性變更（materiala67案例8-8我某公司向美國(guó)A公司發(fā)盤出售一批商品，對(duì)方在發(fā)盤有效期內(nèi)復(fù)電表示接受，同時(shí)提出：“凡發(fā)生爭(zhēng)議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)將爭(zhēng)議提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁”，第三天，我方收到A公司通過銀行開來的信用證。因獲知該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格已大幅上漲，我公司當(dāng)天將信用證退回，但A公司認(rèn)為其接受有效，合同成立。雙方為此意見不一。問：合同是否成立？為什么？案例8-8我某公司向美國(guó)A公司發(fā)盤出售一批商品，對(duì)方在發(fā)68案例8-9中國(guó)某外貿(mào)企業(yè)于2002年10月7日用傳真向美商發(fā)盤銷售某商品，限美方10月10日復(fù)到。10月8日收到美商發(fā)來的傳真：“接受，我方必須收5％傭金”。在我外貿(mào)企業(yè)堆美方的傳真尚未答復(fù)時(shí)，美商于10月9日又來傳真表示：“無條件接受你方10月7日發(fā)盤，我方立即開出信用證”。試問我方應(yīng)該如何處理？案例8-9中國(guó)某外貿(mào)企業(yè)于2002年10月7日用傳真向美69逾期接受問題

逾期接受在一般情況下不能視為有效的接受，發(fā)盤人不受其約束。但下述兩種情況屬于例外：①《公約》第21條第1款規(guī)定：“逾期接受仍有效力，如果發(fā)盤人毫不遲延的用口頭或書面形式將此種意見通知受盤人?！?/p>

②《公約》第21條第2款規(guī)定：“如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項(xiàng)逾期接受仍具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面形式通知受盤人，他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效。逾期接受問題逾期接受在一般情況下不能視為有效的接受，發(fā)盤70接受的撤回

◆接受可以撤回，撤回接受的通知應(yīng)當(dāng)在接受通知到達(dá)發(fā)盤人之前或者與接受通知同時(shí)到達(dá)發(fā)盤人。接受的撤回◆接受可以撤回，撤回接受的通知應(yīng)當(dāng)71上海機(jī)械進(jìn)出口公司與巴基斯坦某進(jìn)口商為買賣上海牌彩電進(jìn)行交易磋商，雙方電傳五則：電傳一

10月8日巴基斯坦某進(jìn)口商來電INTERESTEDINCOLOURTVSETSHANGHAIBRANDMODEL345PLEASEOFFER出口交易磋商來往電傳示例上海機(jī)械進(jìn)出口公司與巴基斯坦某進(jìn)口商為買賣上海牌彩電進(jìn)行交易7210月10日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電YOURSEIGHTHOFFERSUBJECTREPLYREACHINGUSFIFTEENTHCOLOURTVSETSHANGHAIBRANDMODEL3451OOOSETSPACKEDINCARTONSOFONESETEACHUSDOLLARS150PERSETCFRKARACHIDECEMBERSHIPMENTIRREVOCABLESIGHTCREDIT

電傳二10月10日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電電傳二7310月12日巴基斯坦某進(jìn)口商來電

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電傳三10月12日巴基斯坦某進(jìn)口商來電電傳三7410月14日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電YOURSTWELFTHLOWESTUSD140SUBJECTREPLYEIGHTEENTHHERE電傳四10月14日上海機(jī)械進(jìn)出口公司去電電傳四7510月16日巴基斯坦某進(jìn)口商來電

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