破產(chǎn)和解中的法律風險

破產(chǎn)和解中的法律風險【要點提示】破產(chǎn)和解制度，是指破產(chǎn)程序開始后，或者為進入破產(chǎn)程序之前，由債權人向法院申請，債務人和債權人之間在互諒互讓的基礎上就債務人延期清償債務，減少債務數(shù)額，進行整頓等事項達成協(xié)議以終止破產(chǎn)程序，防止企業(yè)破產(chǎn)的制度。破產(chǎn)和解與破產(chǎn)重整雖然均是預防企業(yè)被破產(chǎn)清算的程序，但是在目的上仍然存在差異。破產(chǎn)和解是通過債權債務關系的再調(diào)整來維持債務企業(yè)的村咋，從而實現(xiàn)預防破產(chǎn)清算的目的，具有消極性和外在性的特點；破產(chǎn)重整的目的則是更深入一層，不僅僅在于消極的維持債務企業(yè)的法人人格。而且深入企業(yè)內(nèi)部，尋找其深層病因，采取有效對策，從而使得債務企業(yè)重獲健全生產(chǎn)經(jīng)營能力，收取治標與治本的雙重功效，因而具有積極性和內(nèi)在性的特點。與此同時，兩種程序在法院的介入程度上存在區(qū)別：重整程序是一種正式的、完全在法院控制下的破產(chǎn)程序，而和解程序更加借助于債務人與部分債權人的談判、協(xié)商，形成一種新的再去清償安排，其具有程序簡化、成本低廉的特點。提出和解申請的主體、條件《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務人可以依照本法規(guī)定，“直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解?！眰鶆杖颂岢龊徒獾幕緱l件是應當具有法定情形，即“不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力”的情形。債務人向人民法院提出和解申請，應當提交和解申請書，并提供有關證據(jù)。申請書應當載明申請人的基本情況、申請的事實和理由等事項。有關證據(jù)主要包括財產(chǎn)說明情況、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告等。此外債務人還應當提交和解協(xié)議草案。和解協(xié)議的制定、通過、批準、執(zhí)行和解協(xié)議，是指由債務人提出草案，債權人會議表決通過，法院認可的關于清償債務的協(xié)議。破產(chǎn)法未明確規(guī)定和解還應當包含的內(nèi)容，但一般包括以下幾個方面的內(nèi)容：（1）債務人、債權人的基本情況。（2）普通債權的總額和可供分配的財產(chǎn)情況。（3）清償債務的具體辦法以及期限。（4）提供擔保的情況等。被申請整頓的企業(yè)如果要求減少債務的還應當寫明請求減少數(shù)額。和解協(xié)議應由債權人會議討論通過，是否通過采取雙重標準原則：一是人數(shù)標準，即到場的有表決權的債權人的人數(shù)過半；二是債權標準，即到場的有表決權的債權人所代表的債權占無財產(chǎn)擔保債權總額的三分之二易守難攻。通過和解協(xié)議對申請破產(chǎn)時全體無擔保債權人均有法律約束力，而不問該債權人是否申報了債權或者參加債權人會議?！镀飘a(chǎn)法》債權人會議通過和解協(xié)議的，應由人民法院進行審查，審查標準為：（1）債務人主體資格合法；（2）債務人具有破產(chǎn)能力，即對債務人是否達到破產(chǎn)界限進行審查。（3）和解申請?zhí)岢鰰r間是否符合法律規(guī)定。和解協(xié)議通過后，債務人應當嚴格按照協(xié)議規(guī)定的時間、數(shù)額、方式等履行自己的義務，向和解債權人清償債務。破產(chǎn)和解程序的中止破產(chǎn)和解程序因下列原因而終止：（1）債權人會議通過和解協(xié)議，且法院審查認可；（2）債權人會議未通過和解協(xié)議；（3）債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。在后兩種情況下，法院應在裁定終止和解協(xié)議的同時宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)清算。此外對于債務恩通過欺詐或者其他違法行為而通過的和解協(xié)議，法院應當裁定該協(xié)議無效，并直接宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。對于因中途夭折的破產(chǎn)和解協(xié)議的債權人而言，在和解程序被法院裁定終止后，其因執(zhí)行和解協(xié)議而所受的債務清償仍然有效，未受清償部分作為破產(chǎn)債權，但只有在其他債權人與其所受的清償比例一致時才可以繼續(xù)受償?！鞠嚓P案例】A織造長有限公司成立于1993年，是B市具有最大規(guī)模集織造和漂染一體化的中外合資企業(yè)。經(jīng)營高峰期時，該廠有600多名員工。今年，該公司因經(jīng)營不善，負債累計數(shù)千萬元。2011年6月10日，該公司因資不抵債，向B市第二人民法院申請破產(chǎn)清算。根據(jù)會計事務所出具的清產(chǎn)核資報告以及現(xiàn)場勘查的情況，該公司負債高達7800多萬元。在優(yōu)先償付300多名工人的工資債權、稅款債權，并支付破產(chǎn)費用后，該公司的普通破產(chǎn)債權的受償率預計不足百分之十，如果通過破產(chǎn)清算終結企業(yè)，不僅該公司多年苦心積累的商業(yè)基礎付之東流，債權人的利益無法的到最大限度的保護。在本案處理過程中，有一家大型境外企業(yè)表示愿意收購A公司外方股權，并代A公司清償一定比例的對外債務。在法院協(xié)商與監(jiān)督下，相關各方進行了一系列的協(xié)商，還包括爭取爭取讓企業(yè)保持正常開工，保障機器設備正常運轉(zhuǎn)，保障員工正常工作，如期發(fā)放工資等。終于，A公司的和解安敢或者債權人會議的通過，境外債權人按債權額的20%獲得清償，其他債權人按債權額的40%獲得清償。經(jīng)過幾個月的處理程序，2011年12月15日，法院裁定確定D化工有限公司等49位A織造廠有限公司債權人的債權以及受償款。目前，A織造廠有限公司基本恢復了經(jīng)營?！景咐u析】一個負債數(shù)千萬元的瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)，在法院主持的破產(chǎn)和解的幫組下，得以重生。該案的和解，減少了債權人的損失，盤活了新興公司的資產(chǎn)，為絕大部分員工保留了就業(yè)崗位，實現(xiàn)了對方共贏。同時值得關注的是，法院在該案和解程序中的協(xié)調(diào)、監(jiān)督作用的發(fā)揮是取得和解成功的一大重要因素。據(jù)介紹，在審理A公司破產(chǎn)案的過程中，許多的問題的處理沒有先例可以遵循。但是辦案法官多方協(xié)調(diào)取得債權人的理解和支持，并對破產(chǎn)管理人的事務進行緊密跟進和嚴格監(jiān)督，終于成功促成A公司破產(chǎn)案的和解。本案的成功處理，充分體現(xiàn)了破產(chǎn)和解拯救瀕危企業(yè)、保障債權公平有序受償?shù)确矫娴姆e極作用?！撅L險提示】啟動和解程序的風險破產(chǎn)和解程序啟動的首要條件是由債權人與債務人之間達成債務處理協(xié)議，而債務企業(yè)究竟是否適用“破產(chǎn)和解”，《破產(chǎn)法》在實體上并沒有做出相應的判斷標準的規(guī)定。即使將來有關司法解釋在上述判斷標準上有所規(guī)范，但別攝像會規(guī)定得面面俱到，這種判斷缺乏癥是由市場復雜性決定的。這就需要我們企業(yè)家、債權人要憑借自己的商業(yè)經(jīng)驗、對市場額了解、對債務的了解，包括對致癌物人經(jīng)營者的人品、人格的了解，對市場未來的預見，去作出決策。這個判據(jù)，是理性加經(jīng)驗，不是法律條文。所以，一旦判斷失誤，債權人的損失，就難以避免甚至是比直接受理破產(chǎn)受到的損失還要大。執(zhí)行和解協(xié)議風險如果和解協(xié)議被通過，管理人應當向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務，即債務人有權處理企業(yè)的財產(chǎn)以及經(jīng)營性事務。如此時管理人監(jiān)管不善，則極有可能發(fā)生債務人惡意隱匿資產(chǎn)、變賣財產(chǎn)等損害債權的行為。此外《破產(chǎn)法》的規(guī)定，未申報債權在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利，對該部分債權人而言，這又會對其維護合法權益造成法律障礙。和解程序終止風險至執(zhí)行和解協(xié)議的過程中，可能會因為債務人不執(zhí)行或者不能執(zhí)行而被終止，也可能因為債務人的欺詐以及其他違法行為而使得和解協(xié)議被法院確認無效，如債權人對債務人的上述情況不知曉并及時提出申請，往往會造成破產(chǎn)清算時機的延誤，進而造成其損失的擴大。此外如何解協(xié)議被終止，和解協(xié)議涉及的債務處理方案即終止，此時即涉及財產(chǎn)的返還、股權轉(zhuǎn)讓的回轉(zhuǎn)等一系列復雜法律問題?！镀飘a(chǎn)法》對此均為作出規(guī)定，又為債權人增加了現(xiàn)實的風險。