未成年人收養(yǎng)立法域外考察與本土完善

未成年人收養(yǎng)立法：域外考察與本土完善司丹【摘要】收養(yǎng)，是人為創(chuàng)設親子關系的重要方式，是親屬制度的重要組成部分.收養(yǎng)未成年人早在原始氏族時期便已存在，隨著人類文明程度的提高，收養(yǎng)立法得以產(chǎn)生并逐漸完善.我國第一部《收養(yǎng)法》是1991年頒布的，期間經(jīng)過一次修正，該部立法體現(xiàn)了"兒童最大利益原則".在這20余年的實施過程中，《收養(yǎng)法》為民眾的收養(yǎng)提供了法律依據(jù)，解決了收養(yǎng)糾紛，保護了收養(yǎng)當事人的權益.但在新形勢下，原有的未成年人收養(yǎng)立法已無法完全適應不斷發(fā)展變化的國情.為使收養(yǎng)制度能夠充分發(fā)揮作用，實現(xiàn)其設立的目的，應在考察域外立法的基礎上,結(jié)合本土國情，完善未成年人收養(yǎng)立法.【期刊名稱】《赤峰學院學報(哲學社會科學版)》【年(卷)，期】2016(037)004【總頁數(shù)】3頁(P76-78)【關鍵詞】未成年人;收養(yǎng);立法【作者】司丹【作者單位】哈爾濱商業(yè)大學法學院，黑龍江哈爾濱150028【正文語種】中文【中圖分類】D923收養(yǎng)，是人為創(chuàng)設親子關系的重要方式。早在原始氏族時期，便產(chǎn)生了體現(xiàn)氏族利益的〃為族之收養(yǎng)”。隨著人類文明的進步和社會生活的需要，收養(yǎng)行為不僅日益演化為〃為子之收養(yǎng)”，而且日益受到法律更嚴格的約束，進而形成了一系列各具時代特色的收養(yǎng)制度。①1991年的《收養(yǎng)法》是新中國成立后的第一部收養(yǎng)立法，該法曾于1998年予以修正?！妒震B(yǎng)法》強調(diào)了對被收養(yǎng)的未成年人的利益的維護，體現(xiàn)了兒童最大利益原則，一定程度上解決了收養(yǎng)糾紛，維護了收養(yǎng)當事人的利益。然而，如何完善收養(yǎng)制度，使其能夠更好地適應新形勢下的要求，充分發(fā)揮其應有的作用，實現(xiàn)其設立的目的，成為當下仍需思考的問題。我國現(xiàn)行《收養(yǎng)法》包括：〃總則”、“收養(yǎng)關系的成立”、“收養(yǎng)的效力”、“收養(yǎng)關系的解除”、“法律責任”和“附則”六章，共計34條。這34條立法條文，為民眾的收養(yǎng)行為提供了法律依據(jù)，滿足了收養(yǎng)愿望。但隨著時代的發(fā)展，我國未成年人收養(yǎng)立法在條件、類型程序、監(jiān)督等方面并不完全符合社會發(fā)展需求，存在一定的不足。（一）收養(yǎng)條件過嚴除特殊人群外，我國《收養(yǎng)法》對普通收養(yǎng)當事人的限制過嚴，不利于收養(yǎng)關系的形成。首先，對被收養(yǎng)人年齡要求過高。我國《收養(yǎng)法》第4條將被收養(yǎng)人的年齡界定在14周歲，忽略了14至18周歲未成年人的需求，將部分未成年人排除在被收養(yǎng)人的范圍之外。其次，收養(yǎng)人子女數(shù)量制約了收養(yǎng)行為的實施。我國《收養(yǎng)法》第6條、第8條要求收養(yǎng)人收養(yǎng)時必須無子女，且只能收養(yǎng)1名子女。我國對收養(yǎng)子女數(shù)量的限制，雖然符合計劃生育政策的需求，但卻制約了收養(yǎng)機會、收養(yǎng)愿望。而事實上，有能力給多名養(yǎng)子女提供良好學習生活環(huán)境的收養(yǎng)人要比只能給一名養(yǎng)子女提供一般條件的收養(yǎng)人更適合收養(yǎng)，并且多名養(yǎng)子女在一起生活，有利于其良好人格和道德品質(zhì)的形成。而我國過嚴的收養(yǎng)條件，將許多收養(yǎng)機會排除在外，這一方面將會促使私自收養(yǎng)的頻發(fā)，另一方面也將會把不能被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)負擔轉(zhuǎn)嫁給國家和社會。（二）收養(yǎng)類型單一《收養(yǎng)法》第23條規(guī)定：“自收養(yǎng)關系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權利義務關系，適用法律關于父母子女關系的規(guī)定；養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權利義務關系，適用法律關于子女與父母的近親屬關系的規(guī)定。養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權利義務關系，因收養(yǎng)關系的成立而消除?！痹摋l立法說明了我國目前僅規(guī)定一種收養(yǎng)類型，即完全收養(yǎng)。完全收養(yǎng)是最普遍存在的收養(yǎng)模式。但在現(xiàn)實生活中，還存在許多特殊目的和特殊關系的收養(yǎng)。如繼父母之間的收養(yǎng)，我國對此也有規(guī)定，但繼父母的收養(yǎng)根本無法符合完全收養(yǎng)的條件。因為，完全收養(yǎng)要求被收養(yǎng)人與原來家庭脫離關系，而被收養(yǎng)的繼子女根本未曾離開過原來家庭，因此，造成了收養(yǎng)類型與收養(yǎng)效力的矛盾。豐富收養(yǎng)類型不但可以解決這一矛盾，還能夠使收養(yǎng)當事人有更多的選擇，實現(xiàn)收養(yǎng)目的。（三）收養(yǎng)程序粗糙到民政部門辦理收養(yǎng)登記是收養(yǎng)關系成立的前提條件。我國民政部門頒布的《中國公民辦理收養(yǎng)登記的若干規(guī)定》第8條指出：〃收養(yǎng)登記機關經(jīng)審查，對證件齊全有效、符合《收養(yǎng)法》規(guī)定的收養(yǎng)條件的，準予登記，發(fā)給《收養(yǎng)證》?！边@一規(guī)定說明，我國收養(yǎng)登記的審查形式僅為形式審查，缺少實質(zhì)審查。雖然形式審查可以提高行政效率，但收養(yǎng)登記審查不同于其他行政審查，它畢竟關系到收養(yǎng)當事人的利益。尤其是被收養(yǎng)人是未成年人時，由于他們的行為能力有欠缺，這就極易導致收養(yǎng)人與送養(yǎng)人以合法手段掩蓋非法目的情形的發(fā)生，從而損害未成年人的利益。另外，缺少試養(yǎng)期也是我國收養(yǎng)程序的重大缺陷。從世界立法來看，一種共同的收養(yǎng)理念正在世界范圍形成：收養(yǎng)不僅要符合法定條件，而且應給收養(yǎng)當事人留出適當?shù)氖震B(yǎng)磨合期即試養(yǎng)期，②以促進收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間情感、心理等方面的認同，從而收到良好的收養(yǎng)效果，保障未成年人的健康成長。未成年人收養(yǎng)立法中的為〃子女利益收養(yǎng)”理念的確立，是〃兒童最大利益原則〃在收養(yǎng)立法中的具體體現(xiàn)。由于未成年人在行為能力上存在欠缺，不能在收養(yǎng)過程中獨立維護自身的權益，故各國通過立法對收養(yǎng)的各個環(huán)節(jié)予以明確規(guī)定，以維護未成年人的權益。（一）年齡限制考察縱觀各國收養(yǎng)立法，對收養(yǎng)當事人的年齡規(guī)制主要有三：一是規(guī)定了收養(yǎng)人的最低年齡。如《德國民法典》第1743條規(guī)定：〃收養(yǎng)人必須已滿25歲，在配偶一方單獨收養(yǎng)另一方配偶子女的情況下，必須已滿21歲。在一對夫妻共同收養(yǎng)子女的情況下，配偶一方必須已滿25歲，配偶另一方必須已滿21歲。”③二是規(guī)定了被收養(yǎng)人的最高年齡。如《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第124條第2款規(guī)定：〃只準收養(yǎng)未成年人，且收養(yǎng)須符合被收養(yǎng)人的利益。”④三是規(guī)定了收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡差。如《菲律賓民法典》第334、337條規(guī)定：完全擁有其民事權利的成年人都可以為收養(yǎng)。如果收養(yǎng)人長于被收養(yǎng)人16歲，任何人都可以被收養(yǎng)，即使是成年人。⑤對收養(yǎng)年齡的限制“有助于保障被收養(yǎng)人的心理健康、人格健康；有助于養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關系自然和諧發(fā)展；有助于維護公序良俗”。⑥從這些立法中可以看出，世界大多數(shù)國家均將未成年人納入到被收養(yǎng)人的范圍，只有少數(shù)國家將部分未成年人作為被收養(yǎng)人。這是〃兒童最大利益原則”的主要體現(xiàn)。（二）收養(yǎng)程序考察收養(yǎng)行為的有效成立，除需滿足法定實質(zhì)要件外，還要滿足一定的形式要件，即符合收養(yǎng)程序。各國立法對收養(yǎng)程序均有規(guī)定，但卻詳略不一。如《德國民法典》第1752條第1款規(guī)定：〃收養(yǎng)由家庭法院根據(jù)收養(yǎng)人的申請予以宣告。”⑦又如，《法國民法典》第353條第1款規(guī)定：〃收養(yǎng)由大審法院應收養(yǎng)人的申請作出宣告”⑧上述規(guī)定表明，大多數(shù)國家的收養(yǎng)程序都是依當事人的申請，并經(jīng)特定機關認可后生效。有所不同的是在認定機關和生效方式方面。關于認定機關，有的國家為司法機關，如德國、法國等，有的國家為行政機關，如瑞士、越南。關于生效方式，多數(shù)國家為宣告生效，如德國、法國、瑞士、意大利等，個別國家則為登記生效，如日本、越南。此外，對試收養(yǎng)各國立法也有所涉及，如《瑞士民法典》第264條規(guī)定：〃收養(yǎng)人對養(yǎng)子女最少已撫育兩年......始得收養(yǎng)?！雹嵊秩纾兜聡穹ǖ洹返?744條規(guī)定：〃收養(yǎng)通常僅在收養(yǎng)人已就某一失當?shù)钠陂g照料待收養(yǎng)子女時，始應予以宣告?！雹庥纱丝梢?，試收養(yǎng)是正式收養(yǎng)的前置程序，這就為未成年人在養(yǎng)父母家的健康成長提供了重要保障。（三）收養(yǎng)模式考察由于各國收養(yǎng)立法對收養(yǎng)模式的規(guī)定不同，使得未成年人被收養(yǎng)后所產(chǎn)生的效果也有差別。一是在完全收養(yǎng)模式下，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母成立親子關系，與生父母親子關系消除。如《德國民法典》第1754-1757條規(guī)定，被收養(yǎng)子女取得收養(yǎng)人的子女的法律地位。被收養(yǎng)子女及其晚輩直系血親與原血親的權利義務關系消除，被收養(yǎng)子女獲得收養(yǎng)人的家族姓氏作為自己的出生姓氏。11。英國2002年《收養(yǎng)與兒童法》也規(guī)定了被收養(yǎng)兒童因收養(yǎng)而取得與收養(yǎng)者的親生子女相同的地位，并終止與原家庭的關系。12。二是在不完全收養(yǎng)模式下，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母成立親子關系，且同時保留與生父母的親子關系。最典型的是《法國民法典》，其第363-368條規(guī)定，賦予被收養(yǎng)人以收養(yǎng)人的姓氏并加在其本人的姓氏之上。被收養(yǎng)人仍留在原家庭內(nèi)并保留其全部權利，尤其是繼承人的權利。收養(yǎng)人唯一對被收養(yǎng)人享有全部親權性質(zhì)的權利，其中包括同意被收養(yǎng)人婚姻的權利。因收養(yǎng)而產(chǎn)生的親屬關系擴張至被收養(yǎng)人的子女。被收養(yǎng)人應贍養(yǎng)收養(yǎng)人，收養(yǎng)人應撫養(yǎng)被收養(yǎng)人，生父母應為被收養(yǎng)人的補充撫養(yǎng)人。被收養(yǎng)人及其直系卑親屬對收養(yǎng)人享有有限的繼承權?！?3?！兑獯罄穹ǖ洹返?04條也有類似規(guī)定。由此可見，無論是哪種收養(yǎng)模式，其出發(fā)點都是基于未成年人利益的考慮，完全收養(yǎng)的目的在于使被收養(yǎng)的未成年人完全融入養(yǎng)家；而簡單收養(yǎng)的目的是為未成年人提供某種形式的社會幫助。兩種收養(yǎng)模式各有特點，收養(yǎng)當事人可以根據(jù)自身的情況做出選擇。為使我國收養(yǎng)立法符合時代發(fā)展的脈搏，我們應從實際出發(fā)，及時完善我國現(xiàn)行收養(yǎng)立法，使我國收養(yǎng)立法能夠更好地為民眾服務。（一）放寬收養(yǎng)條件針對我國收養(yǎng)條件過于嚴格的情況，應取消被收養(yǎng)人為不滿14周歲的未成年人的規(guī)定，將全部未成年人均納入到被收養(yǎng)人的范圍。收養(yǎng)條件的放寬可以使更多有需要的兒童被收養(yǎng)，是“兒童最大利益原則”在立法中的體現(xiàn)。另外，應取消收養(yǎng)人無子女和只能收養(yǎng)一名子女的限制，而通過對收養(yǎng)人的能力來判斷收養(yǎng)是否可行。相對于正常兒童，殘疾兒童更需要大量的人力和物力支持，而我國《收養(yǎng)法》卻對殘疾兒童的收養(yǎng)數(shù)量設有限制，這顯然不符合生活邏輯，因此，將收養(yǎng)兒童數(shù)量取消較為合適。（二）增設不完全收養(yǎng)不完全收養(yǎng)，又稱簡單收養(yǎng)或單純收養(yǎng)，是指養(yǎng)子女與其親生父母之間在收養(yǎng)后仍相互保留一定的權利義務關系的收養(yǎng)形式。這種形式的收養(yǎng)不僅適用于成年人，也適用于未成年人。從世界范圍來看，單純采用完全收養(yǎng)或不完全收養(yǎng)的國家并不多，大部分國家同時設有完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)兩種制度。14。因此，我國應建立以完全收養(yǎng)為主，兼顧不完全收養(yǎng)的收養(yǎng)制度。完全收養(yǎng)與不完全收養(yǎng)各有所長，兩者并存有利于健全我國的未成年人收養(yǎng)制度。雖然，完全收養(yǎng)能夠更好地實現(xiàn)兒童最大利益，但卻不完全符合我國國情。首先，隨著獨生子女的比例日趨增高，除收養(yǎng)孤兒和棄嬰外，完全收養(yǎng)他人的子女已日益不可能。15。其次，在人口流動性增強和老齡化社會的共同作用下，使得空巢老人數(shù)量持續(xù)增長。如果存在不完全收養(yǎng)，老年人可以根據(jù)自己的實際情況收養(yǎng)未成年人，這樣，既可以幫助被收養(yǎng)的未成年人，又可以滿足收養(yǎng)人精神上的需求，還能夠避免因收養(yǎng)而斷絕被收養(yǎng)人與生父母的權利義務關系。最后，我國社會經(jīng)濟發(fā)展并不平衡，許多底層民眾生活并不富裕。當父母有困難無力撫養(yǎng)未成年人且又不愿割舍親情時，完全收養(yǎng)就會使其處于兩難境地。如采用不完全收養(yǎng)，就可以使被收養(yǎng)人在生活上、學習上的需要得到滿足的同時，還能獲得收養(yǎng)人和生父母的雙重關懷。這不僅有利于未成年人身心健康的成長，還有利于善良風俗的維護?？傊鲈O不完全收養(yǎng)，可以滿足不同人群的收養(yǎng)需求，同時也為特殊情況下的未成年人的健康成長提供了有利條件。（三）規(guī)定試收養(yǎng)期試收養(yǎng)期，是指收養(yǎng)登記機關完成對收養(yǎng)當事人的形式審查后，對收養(yǎng)當事人進行一定時期的審查。隨著收養(yǎng)立法與司法實踐的發(fā)展，收養(yǎng)當事人在收養(yǎng)過程中的心理適應性逐漸受到人們的關注。〃試養(yǎng)期”入法在世界范圍內(nèi)呈普遍化趨勢，我國在完善收養(yǎng)程序的過程中，也應順應國際潮流，規(guī)定試收養(yǎng)期。首先，試收養(yǎng)期為收養(yǎng)當事人提供了心理緩沖。收養(yǎng)開始時，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人在心理上都會存在一定的戒備，尤其是未成年人剛到養(yǎng)父母家庭中肯定會有諸多的不適應，此時，心理沖突能否避免決定了收養(yǎng)的成敗。試收養(yǎng)有利于收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間情感的培養(yǎng)，突破彼此的心理界限，從而建立良好的收養(yǎng)關系。其次，有利于收養(yǎng)當事人做出真實的意思表示。試收養(yǎng)能夠使收養(yǎng)當事人的心理壓力減小，從而展示自己真實的一面，使收養(yǎng)當事人在理性思考的前提下決定是否確定收養(yǎng)關系。最后，彌補了我國收養(yǎng)程序的瑕疵。我國收養(yǎng)程序，僅規(guī)定了形式審查，而無實質(zhì)審查。收養(yǎng)關系發(fā)生后，收養(yǎng)當事人之間是否會發(fā)生虐待、暴力等侵害未成年人的情形不得而知。試收養(yǎng)可以使國家公權力有效介入，通過對收養(yǎng)當事人進行考察、監(jiān)督，有效降低收養(yǎng)糾紛發(fā)生的幾率。因此，應在我國立法上規(guī)定試收養(yǎng)期。試收養(yǎng)期的規(guī)定是出于對未成年人處于被收養(yǎng)家庭中的弱勢一方的考慮，國家通過公權力介入予以保護，從而實現(xiàn)正義價值。此外，試收養(yǎng)的期限不宜過短或過長，期限過短體現(xiàn)不出試收養(yǎng)的效果，期限過長又失去了試收養(yǎng)的意義，故建議以6個月為宜?？傊?，完善收養(yǎng)立法，不僅有利于規(guī)范收養(yǎng)行為，維護收養(yǎng)當事人的合法權益，還有利于建立收養(yǎng)關系，為未成年人提供生活幫助。同時，也有利于調(diào)整收養(yǎng)秩序，促進社會和諧。注釋：①⑥王歌雅.中國親屬立法的倫理意蘊與制度延展[M].黑龍江大學出版社,2008.4,5.②蔣新苗,余國華.國際收養(yǎng)法走勢的回顧與展望[J].中國法學,2001,(1):174.③⑦⑩11。陳衛(wèi)佐.德國民法典[Z].法律出版