民法筆記整理-代理

代理一、代理的概念和法律特征代理1、代理，是指代理人以被代理人名義實施的，其法律效果直接歸屬于被代理人的行為。2、在代理關系中，被代理人又稱為本人，代理他人從事民事行為的人稱為代理人，與代理人實施民事行為的人稱為相對人。3、代理的功能：一是輔助功能(彌補被代理人行為能力的欠缺，保護限制行為能力和無行為能力人的利益)二是延伸功能(社會分工、取長補短、互助合作)。代理的主要法律特征如下：1、代理涉及三種法律關系。(一是本人和代理人之間的授權關系；二是代理人和相對人之間的關系；三是效果承擔關系)2、代理人必須以被代理人的名義行為。3、代理人在從事代理彳丁為時，獨立進彳丁意思表示。4、代理的法律效果由本人承擔。二、代理的種類委托代理、法定代理委托代理：又稱授權代理、意定代理，是指基于被代理人的委托授權而發(fā)生代理權的代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權。委托代理的基礎關系包括委托合同、雇傭或勞動關系以及夫妻關系。受托授權可以采取口頭和書面形式，如果采用書面形式，則其應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間，并由被代理人簽名或者蓋章。委托代理還包括職務代理，職務代理的主要特征：一是被代理人必須是法人或非法人組織。二是代理人必須是法人或非法人組織的法定代表人以外的其他工作人員。三是代理權的來源是法人或非法人組織內的特定職權范圍。職務代理不得對抗善意相對人法定代理：是指依據(jù)法律規(guī)定而產生代理權的代理。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權。法定代理主要有如下幾種情況：一是父母及其他近親屬作為監(jiān)護人時，對被監(jiān)護人享有的代理權；二是夫妻日常家事代理權；三是基于緊急狀態(tài)法律特別授權的代理；四是失蹤的財產代管人。（二）直接代理和間接代理直接代理，是指代理人以被代理人的名義在授權范圍內從事代理行為，代理的效果直接由被代理人承擔。間接代理，指代理人以自己的名義但是為被代理人的利益與第三人為民事法律行為，其效果轉移于被代理人的代理。在直接代理的情況下，由于代理人是直接以被代理人的名義對外行為的，因此代理直接對被代理人產生效力；在間接代理中，如果第三人行使了選擇權，則間接代理也會發(fā)生和直接代理一樣的效力。（三）單獨代理和共同代理1、單獨代理：代理權屬于一人的代理2、共同代理：代理權由數(shù)人共同行使的代理（四）本代理和復代理本代理，是指由被代理人本人選任代理人或者直接依據(jù)法律規(guī)定產生代理人的代理，一般的代理都是本代理。復代理，又稱為再代理，是指代理人為了實施其代理權限內的行為，以自己的名義選定他人擔任被代理人的代理人的代理。（1）復代理的特征主要表現(xiàn)在：第一，代理人以自己的名義為被代理人選定代理人。第二，復代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人。第三，復代理人是代理人基于復任權而選任的。（2）在委托代理中，復代理的產生必須符合如下條件：一是委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的；二是如果為了被代理人的利益確實需要轉委托，要取得被代理人本人的同意；三是出現(xiàn)緊急情況，復代理不需要取得被代理人本人的同意。三、代理的適用范圍1、適用一般范圍2、不適用代理的行為第一百六十一條民事主體可以通過代理人實施民事法律行為。依照法律規(guī)定、當事人約定或者民事法律行為的性質，應當由本人親自實施的民事法律行為，不得代理?！髅袷路尚袨榈男再|，主要指一些具有人身性質的法律行為四、代理權的行使代理權本質上是一種法律地位，即為一種從事代理行為的資格和地位。這種資格和地位是指代理人可以以被代理人的名義，而向第三人為意思表示或接受意思表示（一）代理權行使的一般原則代理權的行使，是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的代理行為。代理人在代理權限內所從事的代理行為而產生的法律效果，都應當由被代理人承擔。1、代理人必須在代理權限內從事代理行為。2、代理人必須親自從事代理行為。除非經被代理人同意，或者有緊急情況，不得將代理事務轉委托他人。代理權一般不得轉讓。3、代理人必須依據(jù)誠信原則從事代理行為4、代理人必須正當行使其代理權（二）代理權濫用的禁止1、自己代理：代理人以被代理人的名義與自己從事法律行為第一百六十八條代理人不得以被代理人的名義與自己實施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認的除外。2、雙方代理：同時代理被代理人和相對人為同一法律行為第一百六十八條代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認的除外。3、代理人與相對人惡意串通，損害被代理人的利益五、代理行為（一）代理行為的生效要件1、代理人應具有相應的行為能力2、代理事項應當合法代理事項違法（1）被代理人將違法的代理事項委托給代理人實施，或者代理事項合法，但代理人實施的行為違反（2）代理事項本身并無違法性，但該事項不得代理，只能由被代理人親自實施，如果由代理人實施，則構成違法（結婚行為）3、代理人應在代理權限內從事代理行為4、代理行為不存在效力瑕疵（二）代理行為的法律效果1、在代理行為有效成立的情況下，代理人在代理權限內以被代理人的名義發(fā)出或接受意思表示，直接對被代理人發(fā)生效力，代理的效果應當歸屬于被代理人本人。2、授權行為合法有效，但代理人代理被代理人與第三人訂立的合同不成立、被宣告無效或者被撤銷，原則上應當由被代理人本人向第三人承擔責任，但法律規(guī)定代理人應當承擔責任的情況除外。3、在代理人從事無權代理行為構成表見代理時，代理的效果由被代理人本人承擔。4、代理行為違法導致人損害的賠償責任，原則上應當根據(jù)過錯原則來確定被代理人本人的責任。（三）代理人的責任1、代理人對被代理人的責任第一百六十四條代理人不履行或者不完全履行職責，造成被代理人損害的，應當承擔民事責任。不得濫用代理權、不得實施違法行為2、代理人對相對人的責任（1）代理人從事無權代理行為，未獲得被代理人追認，又未構成表見代理的。此時代理行為無效，代理人應當對相對人承擔全部責任（2）代理人明知代理事項違法，而仍然從事代理事務，造成第三人損害的情況下，由于代理人與被代理人對代理事項違法存在意思聯(lián)絡，應當由被代理人和代理人共同承擔連帶責任（3）代理人對相對人單獨從事侵權行為，代理人應承擔相應的法律責任六、代理權的消滅（一）委托代理終止的原因1、代理期間屆滿或者代理事務完成。2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托。3、代理人喪失民事法律行為能力。4、代理人或者被代理人死亡。5、作為被代理人或代理人的法人、非法人組織終止。（二）法定代理的終止原因1、被代理人取得或恢復完全民事行為能力。2、代理人喪失民事行為能力。3、代理人或者被代理人死亡。4、法律規(guī)定的其他情形。（收養(yǎng)關系解除）（三）代理關系終止的法律后果及時報告代理事宜和移交財產的義務。及時交回代理證書的義務。履行忠實、保密等附隨義務。七、無權代理（一）無權代理的概念和類型無權代理，是指代理人在從事代理行為時未獲得代理權。無權代理從形態(tài)上包括三種類型：第一，根本無代理權的代理。第二，超越代理權的無權代理。第三，代理權終止以后的無權代理?！髟谑跈嗟囊馑急硎疚吹竭_代理人時，代理人以被代理人的名義從事了代理行為，也構成無權代理（二）無權代理的法律效果1、本人的追認權和否認權2、相對人的催告權和撤銷權第一百七十一條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，未經被代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力。相對人可以催告被代理人自收到通知之日起一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。3、善意相對人對代理人的請求權第一百七十一條行為人實施的行為未被追認的，善意相對人有權請求行為人履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償，但是賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認時相對人所能獲得的利益。（1）請求行為人履行債務的權利（2）損害賠償請求權4、惡意相對人的責任第一百七十一條相對人知道或者應當知道行為人無權代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任。八、表見代理（一）表見代理的概念表見代理，是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。從廣義上說，表見代理屬于無權代理的一種。（二）表見代理的構成要件第一，無權代理人并沒有獲得被代理人的授權。第二，第三人有合理的理由相信，無權代