韓友誼刑法彩色筆記(分則編)Ⅵ

MAX第58頁共58頁刑法彩色筆記（分則編）罪刑各論概說一、罪狀：簡單罪狀僅寫出犯罪名稱，沒有具體描述犯罪特征。例如，刑法第232條中的“故意殺人的”，第233條的“過失致人死亡的”等等，都是簡單罪狀。之所以采取簡單罪狀的方式，往往是因為這些犯罪的特征為眾人所知、勿需具體描述。簡單罪狀的特點是，簡單概括，避免繁瑣。敘明罪狀的特點，是在罪刑規(guī)范中對具體犯罪的構(gòu)成特征作了詳細的描述。例如，刑法第305條規(guī)定：“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄入、翻譯人對與案件有重要關系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑”。它對偽證罪的主體要件、客觀要件與主觀要件都作了較為詳細的描述，屬于敘明罪狀。之所以采取敘明罪狀的方式，常常是因為這些犯罪的構(gòu)成特征具有特殊性，不為一般人所知，也難以從總則的規(guī)定中予以把握，需要作詳細規(guī)定。敘明罪狀的特點是，要件明確，避免歧義。引證罪狀表現(xiàn)為引用刑法的其他條款來說明和確定某一犯罪的構(gòu)成特征。如刑法第124條第1款規(guī)定了破壞廣播電視設施、公用電信設施罪的罪狀與法定刑，其第2款規(guī)定：“過失犯前款罪的，處三年以上七年以下有期徒刑……”。該款便是引用第1款的罪狀，來說明和確定過失破壞廣播電視設施、公用電信設施罪的罪狀。之所以采取引證罪狀的方式，是因為某些犯罪的特征在刑法條文中已有規(guī)定，勿需重復描述。引證罪狀的特點是，條文簡練，避免重復。空白罪狀沒有具體說明某一犯罪的構(gòu)成特征，但指明了必須參照的其他法律、法令，規(guī)定空白罪狀的法條也稱為空白刑法或白地刑法。從它沒有具體說明犯罪的構(gòu)成特征來說，是空白罪狀；從它指明了必須參照的法律、法令而言，是參見罪狀。不過，我國的刑法分則中，沒有典型的空白罪狀，因為被稱為空白罪狀的條文，在指明了參照法規(guī)的同時，也描述了部分構(gòu)成要件要素。例如，刑法第345條第2款規(guī)定：“違反森林法的規(guī)定，濫伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金”。其中的罪狀便屬于空白罪狀。之所以采用空白罪狀的方式，是因為這些犯罪首先以觸犯其他法規(guī)為前提，行為的具體特征在其他法規(guī)中已有規(guī)定，刑法條文又難以作簡短表述?？瞻鬃餇畹奶攸c是，參照其他法規(guī)，避免復雜表述。(空白罪狀屬于開放型罪狀，容易導致罪行的不確定性，進而違反罪刑法定原則)；二、罪名：1、類罪名與具體罪名類罪名是某一類犯罪的總名稱。在我國刑法中，類罪名是以犯罪的同類客體(或同類法益)為標準進行概括的，共有十個類罪名，如危害國家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪等等。類罪名之下，包括了具有該類性質(zhì)的所有具體罪名。因此，理解類罪名有助于理解該類具體犯罪的性質(zhì)。在刑法分則中，類罪名是章的標題，沒有具體的罪狀與法定刑，刑法對其犯罪構(gòu)成也沒有明確規(guī)定。但刑法理論仍然能夠根據(jù)其性質(zhì)，抽象出其犯罪構(gòu)成要件，形成類罪的犯罪構(gòu)成。所以，理解類罪名，也有利于理解該類具體犯罪的構(gòu)成要件。由于現(xiàn)實中的犯罪都是具體的，故類罪名不能成為定罪得以引用的根據(jù)，不能根據(jù)類罪名定罪。具體罪名是各種具體犯罪的名稱。每個具體罪名都有其定義、構(gòu)成要件與法定刑。如刑法第263條規(guī)定的搶劫罪、第258條規(guī)定的重婚罪等，都是具體罪名，它們都有其構(gòu)成要件與法定刑。這種規(guī)定具體罪名與法定刑的分則規(guī)范，是典型的罪刑規(guī)范。具體罪名是定罪時得以引用的罪名，即只能根據(jù)具體罪名定罪。事實上，還可能存在一種介于類罪名與具體罪名之間的罪名(可謂小類罪名)，如刑法分則第三章與第六章的類罪名之下，分別存在若干小類罪名。刑法理論也可以將類罪名之下的具體罪名進行分類，形成小類罪名，如將刑法分則第四章的具體犯罪分為侵犯公民人身權利罪、侵犯公民民主權利罪與侵犯公民其他權利罪，如此等等。2．單一罪名與選擇罪名、概括罪名單一罪名，是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容單一，只能反映一個犯罪行為，不能分解拆開使用的罪名。例如，故意殺人罪、故意傷害罪、非法捕撈水產(chǎn)品罪等，它們所表示的是具體犯罪行為，不可能對它們進行分解。行為觸犯一個單一罪名的，沒有疑問地構(gòu)成一罪。我國刑法分則中的大部分罪名是單一罪名。選擇罪名，是指所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復雜，反映出多種犯罪行為，既可概括使用，也可分解拆開使用的罪名。例如，拐賣婦女、兒童罪，它是一個罪名，但它包括了拐賣婦女的行為與拐賣兒童的行為，于是可以分解為二個罪名。當行為人只拐賣婦女時，定拐賣婦女罪；當行為人拐賣兒童時，定拐賣兒童罪；當行為人既拐賣婦女、又拐賣兒童時，定拐賣婦女、兒童罪，不實行數(shù)罪并罰。選擇罪名大致分以下三種情況：第一是行為選擇，即罪名中包括了多種行為，因而形成選擇罪名。如引誘、容留、介紹賣淫罪，包括了三種行為，可以分解成多個罪名。第二是對象選擇，即罪名中包括了多種對象，因而形成選擇罪名，如上述拐賣婦女、兒童罪。第三是行為與對象同時選擇，即罪名中包括了多種行為與多種對象，因而形成選擇罪名。如非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪，包括五種行為和三種對象，可以分解成諸多罪名。選擇罪名的特點是可以包括許多具體犯罪，又避免具體罪名繁雜。概括罪名是指其包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復雜，反映出多種犯罪行為，但只能概括使用，不能分解拆開使用的罪名。如信用卡詐騙罪，包括了使用偽造的信用卡、使用作廢的信用卡、冒用他人信用卡、惡意透支四種行為。不管行為人是實施其中一種還是數(shù)種行為，都定信用卡詐騙罪。例如，行為人只是惡意透支的，定信用卡詐騙罪，而不是定惡意透支罪；行為人實施了上述幾種行為時，仍定信用卡詐騙罪，也不實行數(shù)罪并罰。由此可見，概括罪名是介于單一罪名與選擇罪名之間的一種罪名。從罪名本身沒有選擇余地的角度來看，它具有單一罪名的特點；但從其包含了多種行為，只實施其中之一就構(gòu)成犯罪而言，它具有選擇罪名的特點。（選擇性罪名適用：無需數(shù)罪并罰。但要注意并列罪名和選擇罪名的區(qū)別）三、法定刑：1．絕對不確定的法定刑絕對不確定的法定刑，是指在條文中不規(guī)定刑種與刑度，只籠統(tǒng)規(guī)定對某種犯罪應予懲處。如對具體犯罪只規(guī)定“依法制裁”、“依法嚴懲”、“依法追究刑事責任”等，至于如何具體處刑，完全由審判機關決定。這種法定刑沒有統(tǒng)一的量刑幅度，實際上沒有提供處刑標準，不利于貫徹罪刑相適應的原則，也不利于法制的統(tǒng)一。設立、承認絕對不確定的法定刑，與法治相抵觸。在實行罪刑法定原則的前提下，不得承認絕對不確定的法定刑；易言之，當刑法只是規(guī)定對某種行為依法追究刑事責任，而事實上沒有規(guī)定法定刑，也沒有可以援引的法定刑時，對該行為不得以犯罪論處。所以，我國刑法沒有規(guī)定這種法定刑。2．絕對確定的法定刑絕對確定的法定刑，是指在條文中只規(guī)定單一的刑種與固定的刑度。這種法定刑缺乏靈活性，司法機關沒有自由裁量的余地，難以針對案件的具體情況判處輕重適當?shù)男塘P，不利于貫徹區(qū)別對待的政策。新刑法規(guī)定了少量的絕對確定的法定刑。例如，刑法第121條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法劫持航空器的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞的，處死刑”。應當認為，該條后段規(guī)定的是絕對確定的法定刑。但是，一方面，它只是針對劫持航空器罪中“致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞”的情形而言，并不是針對該種犯罪的所有情形；另一方面，它不是出于對法官的不信任，而是因為立法者認為對劫持航空器并發(fā)生上述結(jié)果的犯罪，應當而且只能判處死刑(另參見刑法第383條第1款第2項、第239條)。在這個意義上說，它有別于一般意義上的絕對確定的法定刑。分則條文中帶有絕對性刑種的罪名法定刑立法模式主要為相對確定主義，但同時也存在絕對確定的情形，且為死刑立法，這種情形總體上是非常少見的，在數(shù)罪并罰中并罰規(guī)則的運用具有決定性的意義。1、劫持航空器而致人重傷、死亡或者航空器嚴重破壞的（121條）；2、綁架罪殺害被綁架人或者致其死亡的（239條）；3、拐買婦女、兒童罪、情節(jié)特別嚴重的（240條）；4、暴動越獄罪、聚眾持械劫獄罪的首要分子或積極參加者、情節(jié)特別嚴重的（317條第2款）；5、貪污罪、受賄罪，個人貪污、受賄數(shù)額達10萬元以上、情節(jié)特別嚴重的（385條）。3．相對確定的法定刑相對確定的法定刑，是指在條文中規(guī)定一定的刑種與刑度，并明確規(guī)定最高刑與最低刑。其特點是立法上有確定的刑種與刑度，司法上有具體裁量的余地。這種法定刑適應我國的實際情況，有利于法制的協(xié)調(diào)統(tǒng)一；適應懲罰犯罪的需要，有利于貫徹區(qū)別對待的政策；適應具體犯罪的不同情況，有利于實踐罪刑相適應的原則；適應犯罪的危害程度的變化，有利于刑法的相對穩(wěn)定。由于我國刑法分則通常規(guī)定的是相對確定的法定刑，有必要對這種法定刑再作具體分類。(1)規(guī)定最高限度的法定刑。即分則規(guī)范只規(guī)定刑罰的最高限度，刑罰的最低限度根據(jù)刑法總則的規(guī)定確定。例如，刑法第433條第1款前段規(guī)定：“戰(zhàn)時造謠惑眾，動搖軍心的，處三年以下有期徒刑”。該款只規(guī)定了有期徒刑這一刑種，最高刑期為3年。依據(jù)刑法總則第45條的規(guī)定，有期徒刑的最低期限為6個月。因此，人民法院應在6個月以上3年以下的幅度內(nèi)裁量刑罰。依照刑法第99條的規(guī)定，“以上”、“以下”包括本數(shù)。(2)規(guī)定最低限度的法定刑。即分則規(guī)范只規(guī)定刑罰的最低限度，刑罰的最高限度根據(jù)總則規(guī)定確定。例如，刑法第295條規(guī)定：“傳授犯罪方法……情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑”。這里也只規(guī)定了有期徒刑這一刑種，最低刑期為5年。依據(jù)刑法總則第45條的規(guī)定，有期徒刑的最高刑期為15年。所以，人民法院應在5年以上15年以下的幅度內(nèi)裁定刑期。(3)規(guī)定最高限度與最低限度的法定刑。即分則規(guī)范同時規(guī)定了刑罰的最高刑期與最低刑期，毋需再根據(jù)刑法總則的規(guī)定確定最高刑期與最低刑期。例如，刑法第118條規(guī)定：“破壞電力、燃氣或者其他易燃易爆設備，危害公共安全，尚未造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑”。顯然，人民法院應在此幅度內(nèi)決定刑期。以上三種相對確定的法定刑主要是針對有期徒刑而言，因為死刑與無期徒刑沒有刑度問題，拘役、管制以及剝奪政治權利的期限幅度較小，毋需在分則條文中詳細規(guī)定，直接根據(jù)刑法總則規(guī)定的期限進行裁量即可。(4)規(guī)定兩種以上主刑或者規(guī)定兩種以上主刑并規(guī)定附加刑的法定刑。由于規(guī)定了兩種以上的主刑，人民法院不僅有刑期的選擇權限，而且有刑種的選擇權限。在其規(guī)定的兩種以上的主刑中，對有期徒刑又可分為前述三種情況。例如，刑法第304條規(guī)定：“郵政工作人員嚴重不負責任，故意延誤投遞郵件，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處二年以下有期徒刑或者拘役”。該條規(guī)定了兩種主刑，對其中的有期徒刑又規(guī)定了最高限度。人民法院在量刑時酌情選擇其中一種主刑；選定一種主刑后，又根據(jù)有關規(guī)定確定具體刑期。再如，刑法第275條前段規(guī)定：“故意毀壞公私財物，數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金”。該條規(guī)定了兩種主刑和一種附加刑，人民法院在量刑時可以在這三種刑罰中選擇其一。由于這種法定刑有可供選擇的幾種刑罰，故法理上稱之為選擇法定刑。應當注意的是，許多分則規(guī)范雖然規(guī)定的刑種相同，但排列順序有異，如有的規(guī)定“處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”，有的規(guī)定“處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑”。應當承認二者的差別：前者意味著人民法院在量刑時應首先考慮10年以上有期徒刑，再依次考慮無期徒刑與死刑；后者意味著人民法院在量刑時應首先考慮死刑，再依次考慮無期徒刑與10年以上有期徒刑。當然，這里的“考慮”還應以案情為依據(jù)。4．浮動法定刑浮動法定刑，也稱浮動刑、機動刑，是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非確定，而是根據(jù)一定的標準升降不居，處于一種相對不確定的游移狀態(tài)。如刑法第227條規(guī)定，對犯倒賣車票、船票罪的，并處或單處票證價額1倍以上5倍以下罰金。浮動法定刑具有以下特點：(1)只見之于罰金刑，這顯然是因為罰金刑的數(shù)額可以根據(jù)刑法規(guī)定的某種事實標準予以確定的緣故。(2)只適用于經(jīng)濟犯罪、財產(chǎn)犯罪，對其他犯罪難以甚至不可能規(guī)定浮動法定刑。(3)刑罰(罰金)的具體幅度(數(shù)量)要根據(jù)案件的一定事實確定。這是浮動法定刑與相對確定法定刑的區(qū)別。在刑法規(guī)定相對確定的法定刑時，不管案件發(fā)生與否，人們可以事先得知刑罰的具體幅度；而刑法規(guī)定浮動法定刑時，只有查清了刑法規(guī)定的特定事實，才能得知刑罰的具體幅度。所以，浮動法定刑不同于相對確定的法定刑。也必須肯定的是，浮動法定刑與相對確定的法定刑，在既限制司法權力、又允許司法機關根據(jù)案件的具體情況進行一定的自由裁量這一實質(zhì)上，則是相同的。又由于浮動法定刑中的浮動幅度是相對確定的，在此意義上，也可以認為浮動法定刑屬于相對確定的法定刑。四、注意規(guī)定與法律擬制1、注意規(guī)定的概念與特點：注意規(guī)定是在刑法已作相關規(guī)定的前提下，提示司法人員注意、以免司法人員忽略的規(guī)定。它有兩個基本特征：其一，注意規(guī)定的設置，并不改變相關規(guī)定的內(nèi)容，只是對相關規(guī)定內(nèi)容的重申；即使不設置注意規(guī)定，也存在相應的法律適用根據(jù)(按相關規(guī)定處理)。例如，刑法第285條與第286條分別規(guī)定了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪與破壞計算機信息系統(tǒng)罪；第287條規(guī)定：“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法的有關規(guī)定定罪處罰”。此條即屬注意規(guī)定，一方面它旨在引起司法人員的注意，對上述利用計算機實施的各種犯罪，應當依照有關金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款等罪的規(guī)定定罪處罰；不能因為規(guī)定了兩種計算機犯罪，便對利用計算機實施的金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款等罪也以計算棚巳罪論處；另一方面，即使沒有這一規(guī)定，對上述利用計算機實施的各種犯罪，也應當依照刑法的相關規(guī)定定罪處罰?？梢?，注意規(guī)定并沒有對相關規(guī)定做出任何修正與補充。具體而言，刑法第287條的規(guī)定，并沒有對金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密等罪的構(gòu)成要件增設特別內(nèi)容或者減少某種要件。其二，注意規(guī)定只具有提示性，其表述的內(nèi)容與相關規(guī)定的內(nèi)容完全相同，因而不會導致將原本不符合相關規(guī)定的行為也按相關規(guī)定論處。換言之，如果注意規(guī)定指出："對一行為應當依甲犯罪論處"，那么，只有當一行為完全符合甲罪的構(gòu)成要件時，才能將一行為認定為甲罪。例如，刑法第163條前兩款規(guī)定了公司、企業(yè)人員受賄罪，第3款規(guī)定，國家工作人員“有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰”。顯然，只有當國家工作人員的行為完全符合刑法第385條所規(guī)定的受賄罪的構(gòu)成要件時，才能以受賄罪論處；如果國家工作人員的行為本身不符合刑法第385條的規(guī)定，便不得認定為受賄罪。所以，第163條第3款也是注意規(guī)定，它不會導致將原本不符合受賄罪要件的行為也認定為受賄罪。?根據(jù)上述兩個特征，刑法第183條、第184條、第185條、第198條第4款、第242條第1款、第248條第2款、第272條第2款等均屬注意規(guī)定。2、法律擬制的概念與特點法律擬制(或法定擬制)則不同，其特點是導致將原本不符合某種規(guī)定的行為也按照該規(guī)定處理?！胺▽W上的擬制是：有意地將明知為不同者，等同視之……。法定擬制的目標通常在于：將針對一構(gòu)成要件(T1)所作的規(guī)定，適用于另一構(gòu)成要件(T2)"。換言之，在法律擬制的場合，盡管立法者明知T2與T1在事實上并不完全相同，但出于某種目的仍然對T2賦予與T1相同的法律效果，從而指示法律適用者，將T2視為T1的一個事例，對T2適用T1的法律規(guī)定。例如，刑法第269條規(guī)定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”。此即法律擬制。因為該條規(guī)定的行為(T2)原本并不符合刑法第263條(相關規(guī)定)的構(gòu)成要件(T1)，但第269條對該行為(T2)賦予與搶劫罪(T1)相同的法律效果；如果沒有第269條的規(guī)定，對上述行為就不能以搶劫罪論處，而只能對前一階段的行為分別認定為盜竊，詐騙，搶奪罪，對后一階段的行為視性質(zhì)與情節(jié)認定為故意殺人罪,故意傷害罪，或者僅視為前罪的量刑情節(jié)。再如，刑法第267條第2款規(guī)定：“攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰”。攜帶兇器搶奪(T2)與刑法第263條規(guī)定的搶劫罪(T1)在事實上并不完全相同，或者說，攜帶兇器搶奪的行為原本并不符合搶劫罪的構(gòu)成要件，但立法者將該行為(T2)賦予與搶劫罪(T1)相同的法律效果。如果沒有刑法第267條第2款的法律擬制，對于單純攜帶兇器搶奪的行為，只能認定為搶奪罪，而不能認定為搶劫罪。由此可見，法律擬制可謂一種特別規(guī)定”。其特別之處在于：即使某種行為原本不符合刑法的相關規(guī)定，但在刑法明文規(guī)定的特殊條件下也必須按相關規(guī)定論處。3、區(qū)分注意規(guī)定與法律擬制的意義區(qū)分注意規(guī)定與法律擬制的基本意義，在于明確該規(guī)定是否修正或補充了相關規(guī)定或基本規(guī)定，是否導致將不同的行為等同視之。換言之，將某種規(guī)定視為法律擬制還是注意規(guī)定，會導致適用條件的不同，因而形成不同的認定結(jié)論。例如，刑法第247條前段規(guī)定了刑訊逼供罪與暴力取證罪；后段規(guī)定：“致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰”。如果認為本規(guī)定屬于注意規(guī)定，那么，對刑訊逼供或暴力取證行為，以故意殺人罪定罪處罰的條件是，除了要求該行為致人死亡外，還要求行為入主觀上具有殺人的故意(本書不贊成此觀點)。如果認為本規(guī)定屬于法律擬制，那么，只要是刑訊逼供或者暴力取證致人死亡的，不管行為人主觀上有無殺人故意，都必須認定為故意殺人罪；換言之，盡管該行為原本不符合故意殺人罪的成立條件，但法律仍然賦予其故意殺人罪的法律效果。再如，刑法第382條第3款規(guī)定，與國家工作人員、受委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員“勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處”。倘若認為該款屬于法律擬制，則意味著一般主體參與以特殊身份為要件的犯罪時，原本并不成立共同犯罪；因此，對于一般主體參與以特殊身份為要件的犯罪，只要沒有這種擬制規(guī)定，就不得認定為共犯(本書不贊成此觀點)；如果說該款只是注意規(guī)定，則意味著一般主體參與以特殊身份為要件的犯罪時，根據(jù)總則規(guī)定原本構(gòu)成共同犯罪；所以，不管分則條文中有無這一注意規(guī)定，對一般主體參與以特殊身份為要件的犯罪，均應認定為共犯。五、如何區(qū)分刑法分則中規(guī)定的犯罪是故意犯罪還是過失犯罪：韓友誼說：如果實在無法區(qū)分一個罪是故意犯罪還是過失犯罪，那么就先假定這個罪是過失犯罪，然后再找分則中其他地方是否規(guī)定了與這個罪相對應的故意犯罪，假如其他地方找不到與這個罪的相對應故意犯罪，那么這個罪就就應當是故意犯罪，而不是過失犯罪，因為刑法不可能對一個罪只打擊過失犯罪，而卻不打擊故意犯罪。第一章危害國家安全罪注意：此類罪，必須危害中國的國家安全（領土、主權、國家政權和社會主義制度）1、間諜罪：①、參加間諜組織；②、接受間諜組織及其代理人的任務；③、為敵人指示轟擊目標（不要求明知敵人是間諜組織，只要明知對象是敵人）注意：行為人既參加間諜組織，又為境外刺探國家秘密的，只定間諜罪。2、為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪：①本罪與非法獲取國家秘密罪的區(qū)別：境外與境內(nèi)(韓認為：境外包括港澳臺地區(qū))②本罪與間諜罪的區(qū)別：是否明知對方為間諜性質(zhì)的組織。也就是說想構(gòu)成此罪，則必須行為人明知不是為間諜組織刺探國家秘密，否則構(gòu)成間諜罪。③如果故意或過失將國家秘密泄露給境內(nèi)人員，則構(gòu)成故意泄露國家秘密罪、過失泄露國家秘密罪；④法條競合：如果是軍事秘密的，則構(gòu)成為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪；注意:國家秘密不等于國家安全，二者有交叉。贓物不包括犯罪創(chuàng)造之物（如假文憑）和犯罪組成之物（如賭資、行賄的錢――收繳）3、另外注意幾點：①資敵罪：要求是“戰(zhàn)時”；―――資敵行為雖為一種幫助行為，但單獨定罪。②武裝叛亂、暴亂罪：叛亂具有叛變或投奔境外的性質(zhì)，而暴亂則完全是在境內(nèi)實施的燒殺搶奪等破壞行為。③叛逃罪：（叛逃＋間諜＝數(shù)罪并罰）(1)必須在履行公務期間叛逃。(2)必須是擅離崗位叛逃，沒有離開自己工作崗位的，不可能成為叛逃行為。(3)必須有叛逃行為：在境內(nèi)履行公務期間叛逃至境外、在境外履行公務期間叛逃。(4)叛逃行為必須危害中華人民共和國國家安全，故單純逃往境外或不回到境內(nèi)等并不危害國家安全的行為，不成立本罪。至于叛逃行為是否危害國家安全，則應通過考察行為人投奔境外的組織、機構(gòu)的性質(zhì)、叛逃的目的與動機、叛逃的方式與手段等進行判斷。(5)主體是國家機關工作人員，以及掌握國家秘密的國家工作人員。因此，國家機關工作人員以外的沒有掌握國家秘密的國家工作人員，以及其他一般公民，不能成為本罪主體。(6)本罪主觀上只能是故意，行為人明知自己的叛逃行為會發(fā)生危害國家安全的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。第二章危害公共安全罪公共安全的概念:本書認為，危害公共安全罪的保護法益是不特定或者多數(shù)人的生命、身體或者財產(chǎn)。因為危害公共安全罪，是以公眾的生命、健康或者財產(chǎn)的侵害或者危險為內(nèi)容的犯罪，故應注重行為對“公眾”利益的侵犯；刑法規(guī)定危害公共安全罪的目的，是將生命、身體、財產(chǎn)等個人的法益抽象為社會利益作為保護對象的，故應當重視其社會性?！肮姟迸c“社會性”要求重視量的“多數(shù)”。換言之，“多數(shù)”是公共安全這一概念的核心?！吧贁?shù)”的場合應當排斥在外。但是，如果是“不特定的”，則意味著隨時有向“多數(shù)”發(fā)展的現(xiàn)實可能性，會使社會一般成員感到危險、可能使多數(shù)人遭受侵害。因此，不特定或者多數(shù)人的生命、健康、財產(chǎn)的安全，就是公共安全。所謂“不特定”，是指犯罪行為可能侵犯的對象和可能造成的結(jié)果事先無法確定，行為人對此既無法具體預料也難以實際控制，行為的危險或行為造成的危害結(jié)果可能隨時擴大或增加。所謂“多數(shù)人”，則難以用具體數(shù)字表述，行為使較多的人(即使是特定的多數(shù)人)感受到生命、健康或者財產(chǎn)受到威脅時，應認為危害了公共安全?！鞍踩笔侵覆惶囟ɑ蛘叨鄶?shù)人的生命、健康、財產(chǎn)等不受不法侵害與威脅而存續(xù)的狀態(tài)。只要行為危害了不特定或者多數(shù)人的生命、健康、財產(chǎn)的安全，就屬于危害公共安全。如果行為僅侵犯了特定的少數(shù)人的生命、健康或財產(chǎn)時，則不構(gòu)成危害公共安全罪。1、以危險方法危害公共安全的犯罪：（1）放火罪：一,危險犯既遂標準：對象物獨立燃燒。自焚行為或者放火燒毀自己財物的行為足以危害公共安全的，也成立放火罪。B,火災：在時間上或者空間上失去控制的火。C，與爆炸罪,決水罪想像競合的處理：就看危害結(jié)果是什么原因造成的，如一行為同時構(gòu)成放火和爆炸，那就看人是被燒死的還是被炸死的。（2）爆炸罪、決水罪的既遂：產(chǎn)生爆炸、決水的危險（3）投放危險物質(zhì)罪：一,危險物質(zhì)的種類：毒害性，放射性,傳染性B,投放行為：不能投放自己，而自己的唾液可以。明知自己得了非典，故意傳播的，定以危險方法危害公共安全罪（3）以危險方法危害公共安全罪：A、對放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)，四種行為的“兜底”條款B、與其他害公共全的犯相區(qū)別。C、例：偷路上的井蓋不構(gòu)成破壞交通設施罪，因其不屬于交通設施，應定危害公共安全罪、開汽車沖撞人群；道路、橋梁、路燈等屬于交通設施。注意：以性行為方式故意傳染艾滋病的很難認定危害公共安全，只能定故意殺人罪，而明知自己有艾滋病而故意獻血的因可能隨時向不特定多數(shù)人傳播，可定危害公共安全罪。2、破壞公用工具、設施危害公共安全的犯罪：注意：此類罪與侵犯財產(chǎn)的犯罪想象競合，從一重處理。（1）破壞交工具罪：注意：這里的交通工具指，在公共交通運輸領域行使的，火車、汽車、電車、船只、航空器，―――對其中的“汽車”作擴大解釋，即包括大型拖拉機一般來說，交通工具處于下列狀態(tài)時，便成為本罪對象：第一，交通工具正在行駛(飛行)中；第二，交通工具處于已交付隨時使用的狀態(tài)；第三，交通工具不需再檢修便使用的狀態(tài)。注意：如果負責修理交通工具的人員，在修理中故意進行破壞，或制造隱患，將受到破壞或尚未修復的交通工具交付使用，則構(gòu)成破壞交通工具罪。

（2）破壞電設備罪認定本罪時，應注意以下幾點：A、尚未安裝完畢的農(nóng)用低壓照明電線路，不屬于正在使用中的電力設備。即使行為人盜走其中架設好的部分電線，也不致對公共安全造成危害，其行為應以盜竊定性。B、已經(jīng)通電使用，只是由于枯水季節(jié)或電力不足等原因，而暫停供電的線路，仍應認為是正在使用的線路。行為人偷割這類線路中的電線，如果構(gòu)成犯罪，應按破壞電力設備罪追究其刑事責任。C、對偷割已經(jīng)安裝完畢，但還未供電的電力線路的行為，應分別不同情況處理。如果偷割的是未正式交付電力部門使用的線路，應按盜竊案件處理。如果行為人明知線路已交付電力部門使用而偷割電線的，應認定為破壞電力設備罪。D、對拆盜某些排灌站、加工廠等生產(chǎn)單位正在使用中的電機設備等，沒有危及社會公共安全，但應當追究刑事責任的，可以根據(jù)案件的不同情況，按盜竊罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪或者故意毀壞財物罪處理。3、實施恐怖、危險活動危害公共安全的犯罪（1）組織、領導、參加恐怖活動組織罪A、數(shù)罪并罰；B、區(qū)分恐怖組織：恐怖組織反法律更反政府，而黑社會組織只反法律不反政府（2）劫持航空器罪：A、正在使用中的概念：當?shù)孛嫒藛T或機組為某一特定飛行而對航空器進行飛行前的準備時起，直到降落后24小時為止，該航空器被認為是正在使用中；在任何情況下，使用的期間包括航空器在飛行中的整個時間。B、航空器包括國家航空器（軍用、警用）、民用航空器。C、劫持：通過暴力控制航空器，并且利用交通工具高速運轉(zhuǎn)的性能。D、劫持過程中致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞的，處死刑。（3）暴力危及飛行安全罪：飛行中的概念：航空器從裝載完畢，機艙外部各門均已關閉時起，直至打開任一機艙門以便卸載時止，屬于正在飛行中；航空器被迫降落時，在主管當局接管該航空器及機上人員與財產(chǎn)的責任以前，視為仍在飛行中。（4）劫持船只、汽車罪刑法沒有將劫持火車、電車的行為規(guī)定為獨立犯罪，從實質(zhì)上看，劫持火車、電車的行為也足以使火車、電車發(fā)生傾覆、毀壞危險，故應將劫持火車、電車的行為視為本罪的破壞行為定破壞交通工具罪。4、違反槍支彈藥管理規(guī)定危害公共安全的犯罪：（1）注意非法持有、私藏槍支罪：“持有”和“私藏”的區(qū)別沒有持槍資格持槍的為非法持有，原來有持槍資格的，但喪失資格又拒不交出的為私藏為了出賣購買或者運輸郵寄大規(guī)模槍支的，是儲存槍支罪（2）非法出租、出借槍支罪：因主體不同、構(gòu)成犯罪的要求不同公務用槍只要出租出借就構(gòu)罪，非公務用槍要造成嚴重后果5、造成重大責任事故的犯罪：重大飛行事故罪（飛行員）和鐵路運營安全事故罪（鐵路職工），為交通肇事罪的子罪名（1）交通肇事罪過失犯罪之王（133條）：A、本罪存在的時空范圍；公路、水路；“道路”，是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。（可以承載公共安全，可以通過汽車等大型運輸工具、供公眾通行，且非私人場所）B、事故責任認定（體現(xiàn)為違規(guī)程度）與嚴重后果的相互關系對本罪構(gòu)成的影響；必須違反交通運輸管理法規(guī)；C、本罪主體：一般為司機；以下三種情況其他行為人也可構(gòu)成，但同司機非共犯關系，分別定罪即可：1、乘客、行人影響司機開車的；女友和司機拍拍打打致使交通事故，女構(gòu)成犯罪2、單位領導、車輛所有者強令司機違章的；3、其他違反交通管理法規(guī)的人；如行人違反交規(guī)致交通事故可構(gòu)成交通肇事罪，因為已危害公共安全。D、交通肇事后的逃逸問題；逃逸致死可以構(gòu)成共犯（即致死后逃逸的不是）E、關于交通肇事罪司法解釋的特殊規(guī)定問題。注意：司機有法定的救助義務（道路交通管理法）交通肇事罪可能會構(gòu)成過失致人重傷和遺棄罪韓友誼語第一百三十三條【交通肇事罪】違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。－－此兩個逃逸是量刑情節(jié)《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》2000年11月21日第五條“因逃逸致人死亡”，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。（注意：這里不包括逃逸過程中又撞死他人的情況，也不包括由于逃逸過程中把被害人掛在車上被拖拽而死）

交通肇事后，單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。

第六條行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴重殘疾的，應當分別依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定，以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。（行為人在交通肇事后，以為被害人已經(jīng)死亡，為了隱匿罪跡，將被害人沉入河流中，事實上被害人溺死于河流中的，應將后行為認定為過失致人死亡罪，如果前行為已構(gòu)成交通肇事罪，則應實行數(shù)罪并罰。）總結(jié)：1、消極逃逸:指出現(xiàn)交通事故后，肇事者不及時搶救被害人，而是逃離現(xiàn)場、一走了之，致使被害人因搶救不及時而死亡的。因逃逸致人死亡的，因本罪規(guī)定了加重情形，作為本罪的結(jié)果加重處理即可，不單獨評價。給120打過電話而后逃逸的或大張旗鼓、偷偷摸摸逃逸的都不影響逃逸的加重構(gòu)成。2、積極逃逸：指肇事后逃逸之際又采取了積極的手段或措施，正是由于這些積極的手段或措施而導致被害人死亡的，則該“積極逃逸”行為本身又可能構(gòu)成故意殺人罪等新罪名，如：1、將被害人帶至荒郊野外、人跡罕至處拋棄的2、將被害人拋至路坑下、排水溝內(nèi)的3、倒車再將被害人軋一下，導致被害人死亡然后逃逸的4、為了逃逸而不顧周邊圍觀群眾的攔截而橫沖直撞結(jié)果又撞死撞傷數(shù)人的。故在“積極逃逸”的情形下有可能構(gòu)成數(shù)罪，如交通肇事罪同故意殺人罪并罰（當然是否構(gòu)成數(shù)罪，還要參照下述交通肇事罪責任體系，看逃逸前肇事行為本身是否符合交通肇事罪構(gòu)成要件。交通肇事行為構(gòu)成犯罪的客觀條件（違章與后果的關系）：責任體系（違章及程度）構(gòu)成犯罪的后果條件特殊情形下構(gòu)成犯罪的條件完全責任與主要責任死亡一人以上或重傷三人以上或者造成公私財產(chǎn)直接損失30萬以上并無力賠償?shù)闹貍蝗艘陨喜⒂幸韵虑樾蔚闹坏模孩倬坪?、吸毒后駕車；②無駕駛資格；③明知車況不良；④明知無牌證、報廢車輛；⑤嚴重超載；⑥逃逸的（此逃逸是定罪情節(jié)）同等責任死亡三人以上次要責任或者無責任不存在交通肇事罪問題，但在可能存在民事責任（2）重大責任事故罪→生產(chǎn)、作業(yè)重大責任事故罪、強令違章冒險作業(yè)重大責任事故罪①本罪與失火罪、過失爆炸罪等具有相似之處，其主要區(qū)別是：前者是生產(chǎn)、作業(yè)活動中違反安全管理制度因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果（此罪侵犯的客體是生產(chǎn)領域的公共安全），后者是在日常生活中違反生活規(guī)則造成嚴重后果；前者是特殊主體（1、生產(chǎn)作業(yè)重大責任事故罪主體是對礦山生產(chǎn)、作業(yè)負有組織、指揮或者管理職責的負責人、管理人員、實際控制人、投資人等人員，以及直接從事礦山生產(chǎn)、作業(yè)的人員。2、強令違章冒險作業(yè)重大責任事故罪主體是對礦山生產(chǎn)、作業(yè)負有組織、指揮或者管理職責的負責人、管理人員、實際控制人、投資人等人員），后者是一般主體；前者是業(yè)務過失，后者是普通過失。②本罪與交通肇事罪一般容易區(qū)別，但對廠(礦)區(qū)內(nèi)機動車作業(yè)期間發(fā)生的傷亡事故案件有時難以認定。對此應根據(jù)不同情況，區(qū)別對待：在公共交通管理范圍內(nèi)，因違反交通運輸管理法規(guī)，造成重大事故的，應認定為交通肇事罪；因違反安全生產(chǎn)規(guī)章制度，發(fā)生重大傷亡事故，造成嚴重后果的，應認定為重大責任事故罪；在公共交通管理范圍外發(fā)生重大事故的，應認定重大責任事故罪。③本罪與生產(chǎn)設施、條件重大勞動安全事故罪的區(qū)別：本罪為作為犯或不作為犯（不服管理、違反規(guī)章制度，或者強令工人違章冒險作業(yè)），后者為不作為犯（明知或應知安全生產(chǎn)設施或者安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定，對事故隱患不采取措施因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果）。生產(chǎn)設施、條件重大勞動安全事故罪主體是指對礦山安全生產(chǎn)設施或者安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定負有直接責任的礦山生產(chǎn)經(jīng)營單位負責人、管理人員、實際控制人、投資人,以及對安全生產(chǎn)設施或者安全生產(chǎn)條件負有管理、維護職責的電工、瓦斯檢查工等人員。兩罪結(jié)果要件“發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果”及“其它情節(jié)惡劣的”指：具有下列情形之一的，應當認定為“重大傷亡事故或者其他嚴重后果”：

（一）造成死亡一人以上，或者重傷三人以上的；

（二）造成直接經(jīng)濟損失一百萬元以上的；

（三）造成其他嚴重后果的情形。

具有下列情形之一的，應當認定為“情節(jié)特別惡劣”：

（一）造成死亡三人以上，或者重傷十人以上的；

（二）造成直接經(jīng)濟損失三百萬元以上的；

（三）其他特別惡劣的情節(jié)。④了解其他幾個相關罪名：危險物品肇事罪－特殊法（違反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性物品的管理規(guī)定，在生產(chǎn)、儲存、運輸、使用中發(fā)生重大事故，造成嚴重后果的。例：以鹽酸通馬桶的下水道，結(jié)果產(chǎn)生有毒氣體導致他人死亡的，定危險物品肇事罪。）、工程重大安全事故罪（建設單位、設計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標準，造成重大安全事故的）、教育設施重大安全事故罪（學校或其它教育機構(gòu)直接負責人員明知有危險而不采取措施或者不及時報告，致使發(fā)生重大傷亡事故的）、消防責任事故罪（已通知，不采取措施，造成嚴重后果的）【群眾性活動事故罪】舉辦大型群眾性活動違反安全管理規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。（主觀：過失；特殊主體：主辦、承辦單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員不作為；以地方政府名義舉辦，具體承辦單位直接負責人員、地方政府舉辦，其直接負責的國家工作人員可構(gòu)成；行為同結(jié)果是偶然因果關系的，為間接原因，不構(gòu)成本罪。）【瞞報、謊報安全事故罪】在安全事故發(fā)生后，負有報告職責的人員不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。――特殊主體：負有報告職責的人員是指礦山生產(chǎn)經(jīng)營單位的負責人、實際控制人、負責生產(chǎn)經(jīng)營管理的投資人以及其他負有報告職責的人員。行業(yè)廣泛。地方政府負責人只對重大、特大安全事故負有報告義務；主觀：過失、間接故意；瞞報、謊報同貽誤事故搶救，情節(jié)嚴重要有必然因果關系。在礦山生產(chǎn)安全事故發(fā)生后，負有報告職責的人員不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救，具有下列情形之一的，應當認定為“情節(jié)嚴重”：

（一）導致事故后果擴大，增加死亡一人以上，或者增加重傷三人以上，或者增加直接經(jīng)濟損失一百萬元以上的；

（二）實施下列行為之一，致使不能及時有效開展事故搶救的：

1.決定不報、謊報事故情況或者指使、串通有關人員不報、謊報事故情況的；

2.在事故搶救期間擅離職守或者逃匿的；

3.偽造、破壞事故現(xiàn)場，或者轉(zhuǎn)移、藏匿、毀滅遇難人員尸體，或者轉(zhuǎn)移、藏匿受傷人員的；

4.毀滅、偽造、隱匿與事故有關的圖紙、記錄、計算機數(shù)據(jù)等資料以及其他證據(jù)的；

（三）其他嚴重的情節(jié)。

具有下列情形之一的，應當認定為“情節(jié)特別嚴重”：

（一）導致事故后果擴大，增加死亡三人以上，或者增加重傷十人以上，或者增加直接經(jīng)濟損失三百萬元以上的；

（二）采用暴力、脅迫、命令等方式阻止他人報告事故情況導致事故后果擴大的；

（三）其他特別嚴重的情節(jié)。在礦山生產(chǎn)安全事故發(fā)生后，實施上述規(guī)定的相關行為，幫助負有報告職責的人員不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救的，對組織者或者積極參加者，依照本罪的規(guī)定，以共犯論處。在采礦許可證被依法暫扣期間擅自開采的，視為【非法采礦罪】第一款規(guī)定的“未取得采礦許可證擅自采礦”。

違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，非法采礦（即非法采礦罪）或者采取破壞性的開采方法（即破壞性采礦罪）開采礦產(chǎn)資源，造成重大傷亡事故或者其他嚴重后果，同時構(gòu)成【非法采礦罪】和【重大責任事故罪】、【重大勞動安全事故罪】的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。國家工作人員違反規(guī)定投資入股礦山生產(chǎn)經(jīng)營，構(gòu)成最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害礦山生產(chǎn)安全刑事案件具體應用法律若干問題的解釋涉及的有關犯罪的，作為從重情節(jié)依法處罰。第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪1、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪（1）生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪核心一方面注重各罪構(gòu)成標準(一個數(shù)額犯、一個行為犯、三個危險犯，其它都是實害犯)，另一方面是對第149條生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的掌握，其有兩層含義：一是生產(chǎn)、銷售，從第14l條至第148條所列特定偽劣商品，同時銷售金額在5萬元以上即同時構(gòu)成第140條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與第141條至第148條各該條的犯罪時，遵循重法優(yōu)于輕法的原則，依照處罰較重的規(guī)定。定罪中作為生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的構(gòu)成要件的銷售金額理當包括因簽訂合同而即將獲得的銷售額（或銷售合同上規(guī)定的貨款)。注意：偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

（2）生產(chǎn)銷售假藥罪：此罪是危險犯。就本罪而言，是否足以嚴重危害人體健康，也不一定取決于是否已經(jīng)銷售假藥。只要生產(chǎn)假藥后處于隨時可能銷售的狀態(tài)，就應認為足以嚴重危害人體健康。（其中假藥指冒充的藥和沒有取得批號的藥，足以嚴重危害人體健康指足以造成輕傷害以上損害結(jié)果，例如假的急救藥或有毒的假藥，例：生產(chǎn)的假藥如果不會危害人體健康，如果銷售數(shù)額達到5萬，只能定生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪。）（3）生效銷售劣藥罪：此罪是結(jié)果犯，必須造成嚴重后果；所謂劣藥是指過期藥，或有效成分不足；注意此罪和生產(chǎn)銷售假藥罪的區(qū)別（4）生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪，此罪是危險犯。（5）生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪是行為犯，注意和投放危險物質(zhì)罪的區(qū)別；（例：投毒方法偷別人的羊拿到市場去賣，構(gòu)成盜竊和銷售有毒有害食品罪，屬于牽連犯，從一重。）（6）生產(chǎn)銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪，此罪是危險犯。歸罪規(guī)則：特殊罪同母罪競合時，一般情況下如果構(gòu)成生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪和假藥罪的，按特殊罪定罪；構(gòu)成其它特殊罪的，按母罪定罪。2、走私犯罪（這里所說的走私，不包括走私毒品）（1）走私犯罪中，注意走私不同的對象成立不同的罪名、同時構(gòu)成要件也不同，第151條第2款規(guī)定的走私文物罪與走私貴重金屬（黃金、白銀、鉆石）罪中，該走私行為與其他走私犯罪中的走私行為有所不同，其僅限于非法出口(境)的行為，而不包括入口(進口)的行為，即走私文物與走私貴重金屬的行為是一種單向而非雙向的行為。走私廢物罪只打擊進境不打擊出境。（注意：此處不是進口和出口而是國邊境）（2）注意：走私淫穢物品罪是目的犯。走私武器指的是現(xiàn)代軍火。走私原子彈不是走私核材料，而是走私武器。走私假幣指的是可以在國內(nèi)流通兌換的貨幣（包括偽造的新臺幣）；（3）走私普通貨物物品罪包括普通物品和限制流通與禁止流通的物品。對多次走私未經(jīng)處理的，按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。

（4）變相走私：未經(jīng)海關允許且未補繳稅款，在境內(nèi)出售保稅、減稅、免稅的進口貨物（5）間接走私：（一）直接向走私人非法收購國家禁止進口物品的，或者直接向走私人非法收購走私進口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的；―――第一手購買者

（二）在內(nèi)海、領海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家禁止進出口物品的，或者運輸、收購、販賣國家限制進出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的。――預備行為（6）與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、帳號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處。（7）武裝掩護走私的，依照本法第一百五十一條第一款、第四款的規(guī)定從重處罰（走私武器、彈藥罪。情節(jié)嚴重的無期、死刑，并沒收財產(chǎn)）（8）走私又暴力抗拒緝私的按走私罪與妨礙公務罪數(shù)罪并罰（同一行為觸犯幾個走私罪的，按想像競合從一重）3、妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪（1）虛報注冊資本罪；虛假出資、抽逃出資罪：虛報注冊資本，客觀方面既可以表現(xiàn)為沒有達到登記注冊的資本數(shù)額，卻采取欺詐手段證明達到了法定數(shù)額；也可以表現(xiàn)為雖然達到了法定數(shù)額卻虛報具有更高數(shù)額的資本。本罪侵犯的客體是國家對公司的登記管理制度；客觀方面表現(xiàn)行為人申請公司登記使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段，虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為；犯罪主體是特殊主體，即公司登記的申請人，既包括自然人，也包括單位；主觀方面是故意，行為人的目的是為了騙取公司登記。虛假出資、抽逃出資：１、侵犯的客體是國家對公司注冊資本的管理制度；２、客觀方面表現(xiàn)為公司發(fā)起人、股東違反公司法規(guī)定，未付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權、虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為；３、犯罪主體是特殊主體，即公司發(fā)起人和股東，既包括自然人，也包括單位；４、主觀方面是故意。（2）商業(yè)受賄罪：主體由原公司、企業(yè)增加其它單位（主要指村委會主任），委派方由原國有公司、企業(yè)增加其它國有單位；行為模式：索賄、被動受賄，沒有斡旋受賄。商業(yè)行賄罪：由公司、企業(yè)增加其它單位（3）非法經(jīng)營同類營業(yè)罪：犯罪主體是特殊主體，即國有公司和上市公司（上市公司不求是國有）、企業(yè)的董事，經(jīng)理；客觀方面表現(xiàn)為利用職務便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為；（4）為親友非法牟利罪：犯罪主體是特殊主體，即國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員；客觀方面表現(xiàn)為利用職務便利，為親友非法牟利，致使國家利益遭受重大損失的行為。所謂“為親友非法牟利”是指具有下述３種情形之一：１）將本單位的盈利業(yè)務交由自己的親友進行經(jīng)營的；２）以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的；３）向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的。行為人除了要具有上述３種情形之一外，還必須是為親友非法牟利使國家利益遭受到重大損失的，才能構(gòu)成本罪；（5）【提供虛假財會報告罪】、【信息披露違規(guī)罪】依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。（純正單位犯罪；主觀：故意）（6）【虛假破產(chǎn)罪】公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔虛構(gòu)的債務或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴重損害債權人或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。（7）【違背忠實義務罪】上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的；（提款機）

(二)以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的；

(三)向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的；

(四)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保的；

(五)無正當理由放棄債權、承擔債務的；

(六)采用其他方式損害上市公司利益的。

上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。

犯前款罪的上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。4、破壞金融管理秩序罪（1）貨幣犯罪：（偽造貨幣定罪無數(shù)額限制，其它貨幣犯罪都有數(shù)額較大限制。）貨幣的含義：國內(nèi)能夠流通兌換偽造：是指用不是貨幣的原料制造；變造：是指在真貨幣上進行加工；持有使用假幣罪（此罪是詐騙罪的特別法，因此行為人通過使用假幣詐騙的不定詐騙罪），使用的是假幣，因此不能是變造幣，“使用”指要進入流通領域（流通或兌換）――如用假幣去賭博、行賄、繳納罰款、購買物品等，都屬于使用假幣。偽造、出售、購買、運輸、持有、使用行為之間的關系↓偽造貨幣又出售、運輸、持有、使用的，按吸收犯定偽造貨幣罪從重處罰；偽造貨幣又購買假幣的數(shù)罪并罰；購買假幣又出售、運輸、持有、使用的構(gòu)成一罪，定出售、購買、運輸假幣罪（因為此罪是選擇性罪名，但前提是同一筆假幣，否則需要并罰）購買假幣又使用的按吸收犯，定購買假幣罪且從重處罰。要明知是假幣而購買才構(gòu)成此罪。出售假幣又使用假幣的，必須數(shù)罪并罰。因為沒有牽連吸收關系使用假幣又出售假幣，但對假幣來源不明的，直接以使用假幣罪和出售假幣罪數(shù)罪并罰出售、購買、運輸假幣罪；持有、使用假幣罪；都只限于偽造的貨幣，不能是變造貨幣；此運輸要和偽造、出售等行為相關聯(lián)，不能泛泛說任何行為如為攜帶方便而運輸?shù)亩紭?gòu)成運輸假幣罪。在出售假幣時被抓獲的，除現(xiàn)場查獲的假幣應認定為出售假幣的犯罪數(shù)額外，現(xiàn)場之外在行為人住所或者其他藏匿地查獲的假幣，亦應認定為出售假幣的犯罪數(shù)額：但有證據(jù)證實后者是行為人有實施其他假幣犯罪的除外。（張明楷個人觀點：畫家畫貨幣欣賞，偽造不存在面額的貨幣，都構(gòu)成偽造貨幣罪，因為偽造貨幣罪不是目的犯，侵犯的是政府的公信力）【金融工作人員購買假幣、以假幣換取貨幣罪】銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員購買偽造的貨幣或者利用職務上的便利，以偽造的貨幣換取貨幣的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金。（2）【吸收客戶資金不入賬罪】銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員吸收客戶資金不入賬，數(shù)額巨大（故意）或者造成重大損失（通常過失或間接故意）的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。”――體外循環(huán)、帳外經(jīng)營――取消牟利目的、取消吸收資金的目的和用途。主體銀行或其它金融機構(gòu)、及其工作人員，范圍較廣如銀行、信用社、證券公司、信托公司等；但不具備吸收客戶資金功能的機構(gòu)不可構(gòu)成本罪主體，如典當行。―――如果行為人吸收客戶資金入了金融機構(gòu)的帳目，又偷支客戶帳目資金私用，可構(gòu)成挪用公款或挪用資金罪。―――數(shù)額巨大指不入賬的數(shù)額；造成重大損失指不入賬后沒有能夠收回的部分、銀行等金融機構(gòu)向客戶支付的利息、為追討被不入賬的資金而支出的費用。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。本罪構(gòu)成，應當從以下三個方面考察：→數(shù)額巨大或者造成重大損失。→是否記入金融機構(gòu)的法定賬戶。不記入金融機構(gòu)的法定賬戶是本罪構(gòu)成的前提條件；→客戶是否知道其存款沒有記入金融機構(gòu)的法定賬戶，即是否與客戶溝通。金融機構(gòu)無論是否與客戶相溝通，只要未入賬都構(gòu)成本罪。而金融機構(gòu)的工作人員只有與存款客戶相溝通，沒有將存款資金記入金融機構(gòu)的法定賬戶，才構(gòu)成本罪。因為在工作人員未同客戶溝通情況下，客戶不知道其存款沒有記入金融機構(gòu)法定賬戶，那么金融機構(gòu)工作人員的行為仍然代表著金融機構(gòu)，無論被不入賬資金能否收回，金融機構(gòu)都必須承擔相應的民事法律責任；被金融機構(gòu)工作人員非法不入賬資金實際上是金融機構(gòu)的資金，這種行為只能根據(jù)案件的具體情況，以挪用公款罪、挪用資金罪或者其他犯罪論處。（3）違規(guī)發(fā)放貸款行為的定性——因發(fā)放的對象不同而構(gòu)成犯罪的條件有所不同：銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員違反國家規(guī)定發(fā)放貸款，數(shù)額巨大或者造成重大損失。違法向關系人發(fā)放貸款的，從重處罰。關系人范圍：1、商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務人員及其近親屬。2、前款所列人員投資或擔任高級管理職務的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織。（即有單位有個人）主體：銀行或其它金融機構(gòu)、及其工作人員。不具備信貸職能的金融機構(gòu)及其工作人員不能成為本罪犯罪主體，如證券公司、基金管理公司、保險公司、郵政儲蓄機構(gòu)等以及中央人們銀行及其工作人員。（4）逃匯罪的主體：公司、企事業(yè)單位（不再限定為國有）客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，情節(jié)嚴重的行為非法買賣外匯定為非法經(jīng)營罪－為賣而買；騙購外匯的構(gòu)成騙購外匯罪（5）洗錢罪―――其游犯是定的毒品、走私、恐怖組織、黑社會組織、貪污賄賂、破壞金融管理秩序、金融詐騙犯罪的所得（違法和合法都可）及其收益，屬于窩藏贓物罪的特殊法如：回收禮品。事先通謀的構(gòu)成具體犯罪共犯而不是洗錢罪。（6）其他：（了解）A、高利轉(zhuǎn)罪：侵犯的客體是國家正常的金融管理秩序；犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位；主觀方面是故意，而且具有高利轉(zhuǎn)貸他人牟利的目的（指貸款時，貸款后有牟利目的不構(gòu)成）。套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的?！掘_取信用罪】以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的（因?qū)Ω呃D(zhuǎn)貸行為舉證是否有非法牟利為目的困難，遂增加此罪。如能證明具有非法占有目的的，定金融詐騙犯罪（如貸款詐騙罪），對不具有非法占有目的但又確實造成貸款不能償還或有其他嚴重情節(jié)的行為定本罪。主觀：對結(jié)果過失，如對結(jié)果故意定金融詐騙罪處罰。一般主體，單位或個人）B、非法吸公眾存罪：不定對象―――地下銀行，非法吸收公眾存款的行為人并沒有非法占有的目的，而只有非法牟利的目的；侵犯的客體是國家的金融管理秩序；客觀方面表現(xiàn)為非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的行為；犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位；為吸收公眾存款而擅自設立金融機構(gòu)的擇一重罪處罰，但若吸收公眾存款而不還本付息的，具有非法占有的目的時，應認定為詐騙罪。1、公眾指向不特定的公眾敞開，同非法借款不同。2、吸收指：從一處吸收到另一處、合法商業(yè)銀行拿到錢應該交出去而不交出去，如存折到期，銀行不給儲戶錢（張觀點）C、偽造、造金融證罪―――注意：包括偽造信用卡的，犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位；偽造、變造金融票證又進行詐騙的，擇一重罪處罰。D、內(nèi)幕交、泄露幕信息罪E、非法出具金融票證罪―――由造成較大損失改為情節(jié)嚴重。特殊主體,具有金融經(jīng)營許可的自然人或單位；主觀過失（對損害的后果，對非法出具行為行為本身的認識是故意）；為自己非法出具金融票證的不構(gòu)成本罪。F、擅自運用客戶資金罪商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

“社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu)，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司，違反國家規(guī)定運用資金的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。――單位犯罪，補正個人打著單位旗號干壞事卻不受法律追究的漏洞。第一百八十五條商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)的工作人員利用職務上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條【挪用資金罪】的規(guī)定定罪處罰。――自然人犯罪

國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他國有金融機構(gòu)的工作人員和國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他國有金融機構(gòu)委派到前款規(guī)定中的非國有機構(gòu)從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條【挪用公款罪】的規(guī)定定罪處罰――自然人犯罪G、操縱證券、期貨市場罪有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

“(一)單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；

“(二)與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；

“(三)在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；

“(四)以其他方法操縱證券、期貨市場的。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?、金融詐騙罪――以非法占有為目的本類罪與詐騙罪的關系：金融詐騙罪與詐騙罪是法條競合，特殊法優(yōu)于一般法，特殊詐騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提，當行為人的詐騙行為的數(shù)額沒有達到各具體詐騙罪的要求，而達到了普通詐騙罪的要求，即2000元以上時，應認定為普通詐騙罪。（1）集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的區(qū)別：共性都是向不特定的人集資；但集資詐騙是非法占有為目的，非法吸收公眾存款罪只是想低息攬儲，高息放貸（2）貸款詐騙罪：單位不能構(gòu)成，只能由個人構(gòu)成；注意：此罪必須以非法占有為目的，看貸款那一刻是否有使用虛假文件欺騙銀行。（一）編造引進資金、項目等虛假理由的；

（二）使用虛假的經(jīng)濟合同的；

（三）使用虛假的證明文件的；

（四）使用虛假的產(chǎn)權證明作擔保或者超出抵押物價值重復擔保的；（3）金融票據(jù)詐騙罪：包含匯票、本票、支票的偽造、變造、冒用（一）明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的；

（二）明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的；

（三）冒用他人的匯票、本票、支票的；

（四）簽發(fā)空頭支票或者與其預留印鑒不符的支票，騙取財物的；

（五）匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載，騙取財物的。（4）金融憑證詐騙罪：使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單（存折）等其他銀行結(jié)算憑證的；注意此罪只包含偽造、變造，如果是冒用（如撿到真實或作廢的存折去取錢）構(gòu)成詐騙罪；（5）有價證券詐騙罪：只包含使用變造、偽造的國庫券和國家發(fā)行的有價證券；（6）保險詐騙罪：注意主體特殊（投保人、被保險人或者受益人）、數(shù)罪并罰問題、單位可以構(gòu)成此罪、保險事故的鑒定人、證明人、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件，為他人詐騙提供條件的，以保險詐騙的共犯論處，【不定提供虛假證明文件罪？―――犯本罪又索取收受賄賂的，應作本罪結(jié)果加重犯】（但因嚴重不負責任提供文件失實，應定出具證明文件重大失實罪）。國有保險公司內(nèi)部人員騙領保險金的構(gòu)成貪污罪，非國有保險公司的內(nèi)部人員構(gòu)成職務侵占罪。（7）信用卡詐騙罪：刑法196條、（第五修正案第2條）有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大的（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡的；

（二）使用作廢的信用卡的；

（三）冒用他人信用卡的；――――冒用信用卡詐騙的，受騙人（銀行）沒有遭受損害，受害人（信用卡擁有者）沒有受騙但遭受損失；屬于典型的三角詐騙；注意：這里的冒用信用卡必須是真實有效的，無論真信用卡來源，只要冒用即可；但盜竊、搶劫的除外

（四）惡意透支的。

前款所稱惡意透支，是指（合法）持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后（無論是否通知到，通知即可）仍不歸還的行為。

盜竊信用卡并使用的，依照本法第二百六十四條的規(guī)定即盜竊罪定罪處罰。小結(jié)：偽造信用卡的可定偽造金融憑證罪；使用偽造的信用卡的可定信用卡詐騙罪；偽造信用卡并用偽造的信用卡進行詐騙的，屬于牽連犯，應當按照其中的重罪進行處罰；如果沒有證據(jù)證明具體使用行為的性質(zhì)，但非法持有、運輸、出售、購買偽造的信用卡以及騙領信用卡的，則可以以妨礙信用卡管理罪論處；如果行為人既實施了妨礙信用卡管理的行為又有信用卡詐騙的行為（如以虛假身份證明騙領信用卡后又使用的），則原則上以信用卡詐騙罪論處。信用卡來源于美國，在美國信用卡風險是由銀行承擔，但在中國是持卡人承擔；在刑法中“信用卡”并不代表財產(chǎn)權，而是相當于一把電子鑰匙，所以盜竊（搶奪）信用卡本身不構(gòu)成盜竊（搶奪）罪（但盜竊數(shù)量較大的信用卡構(gòu)成盜竊（搶奪）罪）；但盜竊信用卡并使用的，依照刑法第264條關于盜竊罪的規(guī)定定罪處罰（盜竊數(shù)額根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認定）。同理，1、甲盜竊寶馬車主的車鑰匙要根據(jù)具體情況定罪：如果將車開走定盜竊罪、如果拿著鑰匙對保管車的車童說這是別人送我的禮物我要開走而開走的定詐騙罪。2、甲拾到乙儲物柜鑰匙，如果私自打開拿走財物定盜竊罪、如果拿著鑰匙號牌取柜臺讓工作人員取出財物定詐騙罪（三角詐騙）。刑法規(guī)定的“信用卡”，是指商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)發(fā)行的具有消費支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡偽造有兩種：1、純正偽造。2、無形偽造：銀行等有權人員制作的復制別人信息的卡（母子卡，同別人的卡一樣也能使用取錢）使用變造的信用證可能構(gòu)成信用證詐騙罪，但使用變造的信用卡不構(gòu)成信用卡詐騙罪注意：盜竊信用卡并使用的，這里的信用卡僅限于他人的真實有效的信用卡，如果盜竊偽造或作廢的信用卡并使用的，應認定為信用卡詐騙罪（屬于196條1、2項）；行為人盜竊并使用信用卡后又“惡意透支”的，應按盜竊罪與信用卡詐騙罪實行數(shù)罪并罰。此處的惡意透支，和196條第四項的惡意透支不同，只是冒用他人信用卡行為，是一種廣義的惡意透支行為僅以盜竊、搶劫、詐騙他人信用卡為目的，事后又沒有使用的，如無其他情節(jié)，一般不構(gòu)成本罪，但是如果數(shù)額較大的，則可能構(gòu)成非法持有信用卡罪或持有偽造的信用卡罪關于盜竊信用卡注意以下情況：1、盜竊信用卡并使用的定盜竊罪，此時犯罪的著手是使用時。所以張三盜竊別人信用卡后讓知情的王五取錢，張三定盜竊罪，王五定盜竊罪共犯而不是信用卡詐騙罪共犯。2、張某偷別人信用卡卻騙丈夫說撿的，讓其取錢，張某構(gòu)成盜竊罪，張的丈夫也構(gòu)成盜竊罪而不夠成信用卡詐騙罪，因為此盜竊是使用時著手，不管其丈夫知不知道。（韓也認為是信用卡詐騙罪！但以答案為準）3、盜竊信用卡并使用時可轉(zhuǎn)化成搶劫罪，盜竊時不能轉(zhuǎn)化。實踐中常常發(fā)生搶劫信用卡的案件。同盜竊不同，如果僅搶劫信用卡并未使用的，應認定為搶劫罪（搶劫罪構(gòu)成數(shù)額較小也構(gòu)成）；日后又使用的定信用卡詐騙罪（騙工作人員）或盜竊罪（ATM取錢），數(shù)罪并罰?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施六、關于搶劫犯罪數(shù)額的計算

搶劫信用卡后使用、消費的，其實際使用、消費的數(shù)額為搶劫數(shù)額；搶劫信用卡后未實際使用、消費的，不計數(shù)額，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。所搶信用卡數(shù)額巨大，但未實際使用、消費或者實際使用、消費的數(shù)額未達到巨大標準的，不適用“搶劫數(shù)額巨大”的法定刑。

為搶劫其他財物，劫取機動車輛當作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機動車輛的價值計入搶劫數(shù)額；為實施搶劫以外的其他犯罪劫取機動車輛的，以搶劫罪和實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。

搶劫存折、機動車輛的數(shù)額計算，參照執(zhí)行《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》的相關規(guī)定。6、危害稅收征管罪的問題：（1）偷稅罪的構(gòu)成（1萬以上且占應繳稅款10%以上，或者因偷稅被稅務機關給與二次以上行政處罰又偷稅）；（2）暴力抗稅的處理（實施抗稅行為致人重傷、死亡，構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪的，分別依照刑法第二百三十四條第二款、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。過失致人死亡的按想像競合從一重，只定抗稅罪。與納稅人或者扣繳義務人共同實施抗稅行為的，以抗稅罪的共犯依法處罰。）；注意：抗稅罪主體不能由單位構(gòu)成（3）第204條第2款的問題——以偷稅罪與騙取出口退稅罪實行并罰，理論上一般認為這種情形屬想象競合犯但卻并罰、因而是一立法上的特例。（納稅人繳納稅款后，采取欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照【偷稅罪】的規(guī)定定罪處罰；騙取稅款超過所繳納的稅款部分，依照【騙取出口退稅罪】的規(guī)定處罰。）（4）發(fā)票犯罪：犯罪對象：增值稅專用發(fā)票、可以騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票（刑法規(guī)定的“出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票”，是指除增值稅專用發(fā)票以外的，具有出口退稅、抵扣稅款功能的收付款憑證或者完稅憑證）、其他發(fā)票犯罪行為：虛開、偽造、出售、購買（虛開和出售吸收―――非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的，分別依照本法第二百零五條【虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪】、第二百零六條【偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪】、第二百零七條【非法出售增值稅專用發(fā)票罪】的規(guī)定定罪處罰。）盜竊、騙取增值稅專用發(fā)票或其他發(fā)票行為的定性：(第210條——仍定盜竊罪或詐騙罪以發(fā)票的張數(shù)定罪)。搶劫發(fā)票的定搶劫罪（5）行為人非法購買并使用武裝部隊車輛號牌，情節(jié)嚴重，同時不繳或者少繳應納的車輛購置稅、車輛使用稅等稅款，構(gòu)成偷稅的，應以非法買賣軍用標志罪與偷稅罪實行并罰7、侵犯知識產(chǎn)權罪：（1）假冒注冊商標罪：（未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的；相同：指完全一樣、視覺上基本無差別）（2）銷售假冒注冊商標商品罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的以假充真行為，屬于吸收犯從一重（3）假冒專利罪：必須是他人已有的真實有效的專利，（一）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標注他人專利號的；

（二）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術誤認為是他人專利技術的；

（三）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術誤認為是他人專利技術的；

（四）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件的。注意：如果連專利號都是是自己假造的，則不構(gòu)成此罪（4）侵犯著作權罪：此罪以營利為目的，所以以考職稱、寫論文等而使用他人著作不夠成此罪；了解罪名：銷售侵權復制品罪構(gòu)罪要件：違法所得3W以上、營業(yè)金額5W以上、書的印數(shù)1000份以上；（一）未經(jīng)著作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；

（二）出版他人享有專有出版權的圖書的；

（三）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的；

（四）制作、出售假冒他人署名的美術作品的（注意：不是詐騙罪）。韓的個人意見：如果假冒的“他人“已經(jīng)死亡的，則構(gòu)成詐騙，如假冒唐伯虎的畫出售具體應用：同一行為人既實施了侵犯著作權犯罪又銷售該侵權復制品，構(gòu)成犯罪的，以侵犯著作權罪處理；實施侵犯著作權犯罪又銷售明知是他人的侵權復制品，構(gòu)成犯罪的，應當數(shù)罪并罰。（5）侵犯商業(yè)秘密罪：公司、企業(yè)工作人員因為職務或者業(yè)務知悉商業(yè)秘密內(nèi)容后，擅自將商業(yè)秘密出賣給他人，并將非法所得據(jù)為己有或者使第三者所有的，應根據(jù)情節(jié)與主體身份，認定為貪污罪或者職務侵占罪。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。盜竊技術成果等商業(yè)秘密，定本罪而不是盜竊罪。8、擾亂市場秩序罪：了解些罪名（發(fā)布虛假廣告罪；損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪；串通投標罪）（1）合同詐騙罪：區(qū)分合同詐騙罪與詐騙罪時不能簡單地以有無合同為標準。合同詐騙罪中的“合同”不限于書面合同，也包括口頭合同，但就合同內(nèi)容而言，宜限于經(jīng)濟合同，即合同