國(guó)際貿(mào)易及合同磋商管理知識(shí)訂立

第三章國(guó)際貨物買賣合同的磋商與訂立第一節(jié)國(guó)際貨物買賣合同概述第二節(jié)國(guó)際貨物買賣合同的磋商第三節(jié)國(guó)際貨物買賣合同的成立第一節(jié)國(guó)際貨物買賣合同概述一、國(guó)際貿(mào)易買賣合同的含義二、國(guó)際貨物買賣合同的特點(diǎn)三、國(guó)際貨物買賣合同應(yīng)遵循的原則四、國(guó)際貨物買賣合同的形式五、國(guó)際貨物買賣合同的內(nèi)容 一、國(guó)際貿(mào)易買賣合同的含義

國(guó)際貨物買賣合同是指營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的當(dāng)事人所訂立的貨物買賣合同。

貨物買賣合同是指賣方為了取得貨款而把貨物的所有權(quán)移交給買方的一種雙務(wù)合同。“雙務(wù)”（Bilateral）是指合同雙方相互承擔(dān)義務(wù)，同時(shí)，雙方也都享有權(quán)利，其中一方所承擔(dān)的義務(wù)正是另一方所享有的權(quán)利。BACK

二、國(guó)際貨物買賣合同的特點(diǎn)(一)國(guó)際貨物買賣合同具有國(guó)際性。國(guó)際貨物買賣合同與國(guó)內(nèi)貨物買賣的基本區(qū)別就在于其具有國(guó)際性。所謂國(guó)際性的衡量標(biāo)準(zhǔn)是：交易雙方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地處于不同的國(guó)家，或者當(dāng)事人具有不同的國(guó)籍，或者貨物經(jīng)由一國(guó)運(yùn)往另一國(guó)。但各國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)不同。按照我國(guó)的有關(guān)法律規(guī)定，國(guó)際性的標(biāo)準(zhǔn)則采用第一種情況，即交易雙方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地處于不同的國(guó)家。

確定一個(gè)貨物買賣合同是否具有國(guó)際性,關(guān)鍵是要確定當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地。所謂營(yíng)業(yè)地,是指固定的、永久性的、獨(dú)立進(jìn)行營(yíng)業(yè)的場(chǎng)所。

代表處機(jī)構(gòu)所在地的處所不是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》意義上的“營(yíng)業(yè)地”。因此,某國(guó)當(dāng)事人和外國(guó)公司駐該國(guó)的代表簽訂的貨物買賣合同,仍然具有公約意義上的“國(guó)際性”。

案例思考3-12011年12月,北京A公司與某國(guó)設(shè)在中國(guó)重慶的外商獨(dú)資B公司在成都簽訂一份貨物買賣合同規(guī)定,由B公司向A公司出售一批移動(dòng)電信設(shè)備,總金額為200萬(wàn)美元,交貨地點(diǎn)在A公司設(shè)在四川綿陽(yáng)的倉(cāng)庫(kù)。合同規(guī)定,雙方當(dāng)事人如果在合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議,應(yīng)進(jìn)行友好協(xié)商解決。如果協(xié)商未果,則自愿提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)重慶分會(huì)仲裁,仲裁所適用的法律為《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》。

試分析雙方當(dāng)事人對(duì)上述合同條款所作出的法律適用方面的選擇是否恰當(dāng)?為什么?

該案評(píng)析:本案是關(guān)于當(dāng)事人簽訂合同選擇法律適用問(wèn)題。根據(jù)法律規(guī)定,國(guó)際貨物買賣合同是指營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的當(dāng)事人所訂立的貨物買賣合同。也就是說(shuō)，簽訂合同的主體在不同國(guó)家,或商品具有國(guó)際性,或經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)生在不同國(guó)家,才具有國(guó)際性。在本案中,由于雙方營(yíng)業(yè)地處于同一國(guó)家，此外，簽約與交貨地點(diǎn)也都不具有國(guó)際性,因此,雙方當(dāng)事人對(duì)合同條款所作出的法律適用方面的選擇是不恰當(dāng)?shù)?而應(yīng)適用《中華人民共和國(guó)合同法》。

(二)國(guó)際貨物買賣合同買賣的標(biāo)的物是貨物

貨物買賣合同的標(biāo)的物是貨物，但究竟什么是貨物？貨物如何確定？《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》采取排除法，即將下列產(chǎn)品排除在該公約的適用范圍之外：(1)供私人，家屬或家庭使用而進(jìn)行的購(gòu)買（消費(fèi)品）；(2)經(jīng)由拍賣方式進(jìn)行的買賣；(3)各種債務(wù)券或者貨幣的買賣；(4)船舶、汽墊船或飛機(jī)的買賣；(5)電力的買賣。

從這些規(guī)定,我們可以看出,公約主要適用于以商業(yè)為目的的有形的動(dòng)產(chǎn)銷售。

(三)國(guó)際貨物買賣合同的性質(zhì)為買賣

所謂買賣合同是指由賣方將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)交給買方，以換取買方的金錢作為對(duì)價(jià)。這一特征是買賣合同與其他類型的合同如租賃合同、承攬合同等的重大區(qū)別。如光船租賃合同中,出租人并不將船只的所有權(quán)賣承租人,承租人取得的是船只的使用權(quán)而不是所有權(quán),而出租人取得的是租金亦非價(jià)款。BACK三、訂立國(guó)際貨物買賣合同應(yīng)遵循的原則訂立與履行合同,應(yīng)當(dāng)遵循國(guó)際有關(guān)公約和相關(guān)法律法規(guī)的原則。這些基本原則下面幾條。(一)平等原則平等原則是指地位平等的合同當(dāng)事人,在權(quán)利義務(wù)對(duì)等的基礎(chǔ)上,經(jīng)充分協(xié)商達(dá)成一致,以實(shí)現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟(jì)原則。這一原則包括三方面內(nèi)容:1.合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。在法律上,合同當(dāng)事人是平等主體。2.合同中的權(quán)利和義務(wù)對(duì)等“對(duì)等”,是指享有權(quán)利,同時(shí)也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù),要求一方不得無(wú)償占有另一方的財(cái)產(chǎn)。3.合同當(dāng)事人必須就合同條款取得一致,任何一方都不得凌駕于另一方之上,不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方,更不得以強(qiáng)迫、命令、脅迫等手段簽訂合同。(二)自愿原則

自愿原則是合同法的一條重要原則,合同當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商,自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同當(dāng)事人從事何種經(jīng)濟(jì)交易,是否訂立合同,與誰(shuí)訂立合同,都是當(dāng)事人自己決定的。目前,主要在一些格式合同中,許多條款違反自愿原則,是強(qiáng)制性的。(三)公平原則公平主要是指合同當(dāng)事人對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所帶來(lái)的預(yù)期利益,不能顯失公平。公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理,不得濫用權(quán)利,不得欺詐或假借訂立合同進(jìn)行其他非法活動(dòng)。(四)誠(chéng)信原則

誠(chéng)信原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同,以及合同終止后等整個(gè)過(guò)程中,都要誠(chéng)實(shí),講信用。在訂立合同時(shí),不得有欺詐或其他違背誠(chéng)信的行為。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易慣例履行通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保守商業(yè)秘密等義務(wù)。(五)合法和尊重社會(huì)公德的原則合同當(dāng)事人要依法訂立和履行合同，同時(shí)必須遵守社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益。訂立和履行合同如果違反法律,合同就自動(dòng)失去法律效力,得不到法律的保護(hù)。BACK

四、國(guó)際貨物買賣合同的形式根據(jù)《國(guó)際貨物買賣合同公約》以及《中華人民共和國(guó)合同法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。

(一)書面形式書面形式是指當(dāng)事人以合同書，信件以及數(shù)據(jù)電文等有形形式訂立的買賣合同。在商業(yè)往來(lái)中，通過(guò)電子方式傳達(dá)信息的手段稱為數(shù)據(jù)電文，其內(nèi)容包括電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、傳真等都具有證據(jù)效力。采用書面形式訂立合同，可以加強(qiáng)當(dāng)事人的責(zé)任心，督促當(dāng)事人正確地履行合同。在發(fā)生糾紛時(shí)，便于舉證和分清責(zé)任。因此，書面形式是合同的主要形式。

(二)口頭形式

口頭形式是交易雙方當(dāng)事人之間通過(guò)對(duì)話方式，包括面對(duì)面談判或通過(guò)電話方式而訂立的合同。采用口頭形式簡(jiǎn)便易行，但因缺乏文字依據(jù)，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人往往舉證困難，不易分清責(zé)任。(三)其他形式

其他形式是指可能存在的除書面形式和口頭形式之外的合同形式。如通過(guò)發(fā)運(yùn)貨物，或者預(yù)付貨款等行為形式表示對(duì)合同內(nèi)容的確認(rèn)。BACK

五、國(guó)際貨物買賣合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容，又稱合同條款，是確定合同雙方當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的重要依據(jù)。根據(jù)合同法和其他國(guó)家民商法的規(guī)定,合同的內(nèi)容由雙方當(dāng)事人約定,一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱、住所以及聯(lián)系方式等(二)標(biāo)的物(三)數(shù)量(四)質(zhì)量(五)價(jià)款或者報(bào)酬(六)履行期限、地點(diǎn)和方式(七)違約責(zé)任(八)解決爭(zhēng)議的方法（示例P59）BACK第二節(jié)國(guó)際貨物買賣合同的磋商

一、交易磋商的含義及內(nèi)容

二、交易磋商的形式

三、交易磋商的一般程序

一、交易磋商的含義及內(nèi)容

交易磋商（Businessnegotiation）是指買賣雙方以買賣某種商品為目的而通過(guò)一定程序就交易的各項(xiàng)條件進(jìn)行洽談并最后達(dá)成協(xié)議的全部過(guò)程。

磋商的內(nèi)容主要包括買賣商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價(jià)格、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、支付、商品檢驗(yàn)、爭(zhēng)議、索賠、不可抗力和仲裁等交易條件。只有買賣雙方就此達(dá)成共識(shí)，交易才成立。BACK

二、交易磋商的形式交易磋商在形式上可分為口頭和書面兩種,也可以通過(guò)買賣雙方既已成為習(xí)慣的某些行為予以確認(rèn)。(一)口頭磋商口頭磋商主要指在談判桌上面對(duì)面的談判,比如參加各種交易會(huì)、洽談會(huì),以及出訪洽談或邀請(qǐng)客戶來(lái)華洽談交易等。此外,還包括雙方通過(guò)國(guó)際長(zhǎng)途電話進(jìn)行的交易磋商。口頭磋商方式是面對(duì)面的直接交流,方便了解對(duì)方,容易達(dá)到預(yù)期的目的。口頭磋商比較適合于談判內(nèi)容復(fù)雜、涉及問(wèn)題較多的業(yè)務(wù)。

(二)書面磋商

書面磋商指通過(guò)信件、電報(bào)、傳真、電子郵件等通訊方式來(lái)洽談交易的方式。目前,多數(shù)企業(yè)使用電子郵件來(lái)進(jìn)行交易磋商。在國(guó)際貿(mào)易中,買賣雙方通常采用書面方式磋商交易。采用書面方式磋商時(shí),往來(lái)函件的應(yīng)遵循三個(gè)原則:(1)簡(jiǎn)明,商務(wù)函電講究實(shí)效,無(wú)需太多客套或者拐彎抹角,而應(yīng)以簡(jiǎn)明的語(yǔ)言直接說(shuō)明要點(diǎn)。(2)清晰,商務(wù)函電的目的是為了達(dá)成交易,所以函件內(nèi)容必須清晰、正確;(3)禮貌,交易的目的是為了與客戶建立長(zhǎng)遠(yuǎn)的業(yè)務(wù)聯(lián)系,采用正式而禮貌的用語(yǔ)是必要的,尤其是在向?qū)Ψ剿髻r或申訴時(shí)，要注意掌握好分寸。BACK三、交易磋商的一般程序交易的一般程序包括：（一）邀請(qǐng)發(fā)盤（詢盤）（二）發(fā)盤（三）還盤（四）接受（五）簽訂合同其中發(fā)盤和接受是交易成立的基本環(huán)節(jié)，也是合同成立的必要條件。

（一）邀請(qǐng)發(fā)盤（詢盤）

邀請(qǐng)發(fā)盤（Invitationtooffer）是指交易的一方打算購(gòu)買或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐?wèn)該項(xiàng)商品的有關(guān)交易條件。邀請(qǐng)發(fā)盤在通常的交易中并不是必不可少的環(huán)節(jié)，但有些貿(mào)易方式是必需的，如招標(biāo)投標(biāo)、拍賣等。

邀請(qǐng)發(fā)盤可有不同形式，最常見的是詢盤(Inquiry)。詢盤的內(nèi)容可涉及：價(jià)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運(yùn)以及索取樣品等。然而，多數(shù)只是詢問(wèn)價(jià)格，所以詢盤有時(shí)又稱“詢價(jià)”。

邀請(qǐng)發(fā)盤（詢盤）雖然不是交易的必經(jīng)步驟,但往往是一筆交易的起點(diǎn)。關(guān)于詢盤，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題:

1.詢盤不一定要有“詢盤”字樣,凡含有詢問(wèn)、探詢交易條件的，都可做詢盤處理。2.詢盤時(shí),詢盤人不應(yīng)只考慮詢問(wèn)商品的價(jià)格,也應(yīng)注意詢問(wèn)其他交易條件。3.詢盤可以同時(shí)向一個(gè)或幾個(gè)交易對(duì)象發(fā)出,但不應(yīng)在同時(shí)期集中發(fā)出,以免暴露自己的商業(yè)機(jī)密。

（二）發(fā)盤在國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)中，發(fā)盤（Offer）又稱報(bào)盤、報(bào)價(jià)等。法律上稱之為“要約”。

發(fā)盤一般是由賣方發(fā)出的,但也可以由買方發(fā)出,買方發(fā)出的發(fā)盤稱為“買方遞盤”(Buyer’sBid)。

①發(fā)盤具備的條件根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列三個(gè)條件：1、向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人發(fā)出。（Pricelists,catalogues,advertisementsarenotfirmoffers.）2、表明訂立合同的意思。即發(fā)盤應(yīng)該表明發(fā)盤人在得到接受時(shí),將按發(fā)盤條件承擔(dān)與受盤人訂立合同的法律責(zé)任。3、發(fā)盤的內(nèi)容須十分確定?！豆s》規(guī)定在發(fā)盤中必須明確貨物,規(guī)定數(shù)量和價(jià)格。

②發(fā)盤的撤回和撤銷在法律上，“撤回”和“撤銷”屬于兩個(gè)不同的概念。撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動(dòng)阻止它的生效。而撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力。一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可撤回，如果撤回函在發(fā)盤到達(dá)受盤人之前或同時(shí)到達(dá)受盤人。

發(fā)盤也可以撤銷，其條件是撤銷函必須在受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受盤人。但是，在下列情況下，發(fā)盤不能再撤銷：1.發(fā)盤中注明了有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的。2.受盤人有理由認(rèn)為該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已采取了一定行動(dòng)。

③發(fā)盤的失效當(dāng)受盤人不接受發(fā)盤提出的條件，并將拒絕函送達(dá)發(fā)盤人時(shí)，原發(fā)盤即失去效力。此外，下列情況也可造成發(fā)盤的失效：1.受盤人作出還盤。2.發(fā)盤人撤銷發(fā)盤。3.發(fā)盤中的有效期滿。4.發(fā)生不可抗力，如政府禁令。5.在接受前，當(dāng)事人死亡或破產(chǎn)。

三、還盤受盤人在接到發(fā)盤后，不完全同意發(fā)盤的內(nèi)容，用口頭或書面形式對(duì)發(fā)盤提出修改意見表示出來(lái)，就構(gòu)成還盤（Counter-Offer）。還盤可以針對(duì)價(jià)格，也可以針對(duì)支付方式、交貨期限等重要條件提出修改意見。一方在接到對(duì)方的還盤后，可以表示接受，也可以進(jìn)行再還盤，即針對(duì)對(duì)方的還盤再提出修改意見。有時(shí)一筆交易往往要經(jīng)過(guò)許多回合，才能達(dá)成。

還盤有兩個(gè)法律后果：

（1）還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕，還盤一經(jīng)做出，原發(fā)盤即失去效力。（2）還盤等于受盤人向原發(fā)盤人提出的一項(xiàng)新的發(fā)盤。還盤做出后，雙方在地位上發(fā)生了變化：還盤人變成新發(fā)盤的發(fā)盤人，而原發(fā)盤人則變成了受盤人。新受盤人有權(quán)決定接受、拒絕或是再還盤。

四、接受

接受(Acceptance)就是交易的一方在接到對(duì)方的發(fā)盤或還盤后，以聲明或行動(dòng)向?qū)Ψ奖硎就獾男袨?。法律上將接受稱作承諾。發(fā)盤（要約）和接受一樣，既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為。（一）有效接受的條件：1、接受必須是由受盤人做出2、接受需要采取聲明的方式3、接受的內(nèi)容與發(fā)盤的內(nèi)容相符4、接受函要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人

（二）有條件接受

接受應(yīng)是無(wú)條件的。但在業(yè)務(wù)中，常有這種情況發(fā)生，受盤人在答復(fù)中使用了“接受”的字樣，但又對(duì)發(fā)盤的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的接受。它是不是有效接受，關(guān)鍵問(wèn)題是看這種變更是否屬于實(shí)質(zhì)性的。

（三）實(shí)質(zhì)性變更什么叫實(shí)質(zhì)性變更呢？有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件。均視為實(shí)質(zhì)性變更。

實(shí)質(zhì)性變更是對(duì)發(fā)盤的拒絕，構(gòu)成還盤。（四）非實(shí)質(zhì)性變更如果受盤人對(duì)發(fā)盤內(nèi)容做出一些變更，但變更不是實(shí)質(zhì)性的，能否構(gòu)成有效的接受，要取決于發(fā)盤人是否反對(duì)。如果發(fā)盤人不表示反對(duì)，合同的條件就包含了發(fā)盤的內(nèi)容以及接受函中所做的變更。

（五）遲到接受

在國(guó)際貿(mào)易中，由于各種原因，導(dǎo)致受盤人的接受通知有時(shí)晚于發(fā)盤人規(guī)定的有效期送達(dá)，這在法律上稱為“遲到的接受”。

（六）遲到接受的法律效力

對(duì)于遲到的接受，發(fā)盤人不受其約束，不具有法律效力。但具備下列兩種情況下的遲到接受仍具有效力。1、如果發(fā)盤人事先用口頭或書面形式將接受意思通知受盤人。2、如果接受函在傳遞正常的情況下應(yīng)能及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人的，但由于傳遞過(guò)程中出現(xiàn)失誤造成延遲的，那么這項(xiàng)逾期接受仍然有效。但在接受遲到的情況下，不管受盤人有無(wú)責(zé)任，決定該接受是否有效的主動(dòng)權(quán)在發(fā)盤人。

（七）接受的撤回發(fā)盤的撤回接受的撤回基本相同。《公約》規(guī)定，如果撤回函先于接受生效之前或同時(shí)送達(dá)發(fā)盤人，就可以將接受撤回。英美法規(guī)定：投郵生效大陸法規(guī)定：到達(dá)生效

BACK第三節(jié)國(guó)際貨物買賣合同的成立

一、合同有效成立的條件

二、書面合同的簽訂

三、格式合同

四、合同的解除

一、合同有效成立的條件一般來(lái)說(shuō)，交易經(jīng)過(guò)一方發(fā)盤，另一方接受,合同即告成立。但合同要有效成立，還應(yīng)具備下述條件：

(一)當(dāng)事人必須在自愿和意思真實(shí)的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議如果一方采取強(qiáng)制、威脅、暴力、詐騙手段,迫使對(duì)方訂的合同，在法律上是無(wú)效的。當(dāng)事人在合同訂立之前應(yīng)認(rèn)真調(diào)查,避免受到合同欺詐。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，不能盲目輕信，才能減少上當(dāng)受欺詐的可能性。

(二)買賣雙方當(dāng)事人應(yīng)具有法律行為的資格和能力

1、自然人的行為能力我國(guó)《民法通則》把公民的民事能力分為三類：(1)有完全民事行為能力的人

18歲以上的公民是成年人具有完全民事行為能力，可以訂立各種合同。(2)限制民事行為能力的人

10歲以上未成年人和不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人。(3)無(wú)民事行為能力的人

不滿10周歲的未成年人和不能辯認(rèn)自己行為的精神病人,他們簽訂的合同是無(wú)效的。

2、法人的行為能力

法人是擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),能夠以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù),并且依照法定程序成立的法律實(shí)體。公司是法人的一種,是最重要的商事主體。法律規(guī)定,公司訂立合同必須通過(guò)其授權(quán)的代理人,而且不得超過(guò)公司章程規(guī)定的范圍,否則屬于越權(quán)行為,合同無(wú)效。

(三)合同必須以雙方互惠、有償為原則國(guó)際貨物買賣是互為有償?shù)慕粨Q,其中一方所享有的權(quán)利,以另一方所負(fù)有的義務(wù)為基礎(chǔ),賣方必須交付約定的實(shí)物,買方必須支付價(jià)款。

(四)合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法當(dāng)事人訂立、履行合同,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī),尊重社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益。凡是違反法律或公共秩序的合同一律無(wú)效。(五)合同的形式必須符合要求《公約》對(duì)國(guó)際貨物買賣合同的形式,原則上不加以限制,無(wú)論采用書面方式還是口頭方式,均不影響合同的效力。BACK

二、書面合同的簽訂按照一般習(xí)慣做法,買賣雙方達(dá)成協(xié)議后,通常要制作書面合同明確各自的權(quán)利和義務(wù)。

(一)書面合同的意義1、作為合同成立的證據(jù)。在履約過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)端或糾紛時(shí),可以提供書面合同證明雙方合同關(guān)系，這是一種最有效的方法,也是爭(zhēng)議的解決的法律依據(jù)。2、作為履行合同的依據(jù)如果沒有合同,會(huì)給履行帶來(lái)許多不便。3、作為合同生效的條件。在國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)中,合同的生效多以書面簽訂合同作為條件的。只有簽訂合同，交易才告成功。

(二)書面合同的類型一般常用的書面合同的類型有銷售合同、購(gòu)貨合同、成交確認(rèn)書、協(xié)議、備忘錄、意向書、訂單等等。我國(guó)對(duì)外貿(mào)易業(yè)務(wù)中,主要采用的書面合同是銷售合同、銷售確認(rèn)書兩種。合同一般要繕制正本一式兩份,雙方各執(zhí)一份,作為合同訂立的證據(jù)和履行合同的依據(jù)。

1、正式合同正式合同帶有“合同”字樣，包括銷售合同和購(gòu)貨合同。(合同格式參見本章后面范例)2、確認(rèn)書確認(rèn)書比較簡(jiǎn)單,包括銷售確認(rèn)書和購(gòu)貨確認(rèn)書。

3、協(xié)議協(xié)議在法律上是合同的同義詞。一經(jīng)雙方簽署確認(rèn),協(xié)議與合同一樣對(duì)買賣雙方具有約束力。4、備忘錄備忘錄也是書面合同的形式之一。

(三)書面合同的內(nèi)容1、約首。是指合同的序言部分，包括合同的名稱、訂約雙方當(dāng)事人的名稱和地址。2、正文。這是合同的主體部分，具體列明各項(xiàng)交易的條件，如品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)、包裝、交貨時(shí)間與地點(diǎn)、運(yùn)輸與保險(xiǎn)條件、支付方式以及檢驗(yàn)、索賠、不可抗力、仲裁等條款。3、約尾。一般列明合同的份數(shù)，使用的文字及其效力，訂約的時(shí)間和地點(diǎn)及生效的時(shí)間。BACK

三、格式合同

格式合同，又稱標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同等，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。它通常有以下特點(diǎn)：1、格式條款由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商。

2、格式條款一般內(nèi)容復(fù)雜，條款較多，在一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)不會(huì)改變，可重復(fù)使用。3、作為要約，格式條款的對(duì)象具有廣泛性，任何人只要同意要約的規(guī)定就可以簽訂合同。4、格式合同的優(yōu)點(diǎn)與缺點(diǎn)使用格式合同的好處是，簡(jiǎn)捷、省時(shí)、方便、降低交易成本，其弊端是提供商品或者服務(wù)的一方往往利用其優(yōu)勢(shì)地位，制定有利于自己而不利于交易對(duì)方的條款，帶有一定的強(qiáng)制性。BACK

四、合同的解除當(dāng)事人有訂立合同的自由,也有解除合同的自由。解除原因主要有合同的協(xié)議解除和因法律原因解除。協(xié)議解除主要包括:廢除、更新、和解與清償和棄權(quán)。

因法律原因解除主要有債務(wù)人破產(chǎn)、超過(guò)訴訟時(shí)效等幾種法律原因。

我國(guó)《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人協(xié)商一致,可以解除合同。其原因主要有:不可抗力;履行合同期限屆滿等。一方主張解除合同,應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方,合同自通知送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

解除合同的法律后果,未履行的債務(wù)不再履行,已履行的債務(wù),要恢復(fù)原狀,相互返還從對(duì)方得到的東西。案例討論P(yáng)63-641．試問(wèn)：（1）雙方于5日通過(guò)電話協(xié)商達(dá)成一致意見是否表示合同已于此時(shí)成立？（2）要求簽署書面合同是否僅僅是一種形式而不會(huì)影響到合同的有效成立？（3）雙方最終是否建合關(guān)系？

合同的形式是交易雙方當(dāng)事人就確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致的方式，是合同當(dāng)事人內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)《公約》和《中華人民共和國(guó)合同法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。當(dāng)事人通?？梢愿鶕?jù)需要進(jìn)行選擇。

在本案中，（1）雙方當(dāng)事人在前期的書面?zhèn)髡嬷胁]有達(dá)成交易，而隨后在口頭磋商中雖達(dá)成協(xié)議，但又保留了條件，即決定在10月廣交會(huì)上達(dá)成書面合同（2）后來(lái)由于種種原因，雙方最終并未達(dá)成書面協(xié)議，因此，買賣合同所要求的具體形式?jīng)]有完成，雙方的交易也就沒有成立。